的启示关于英国民商事管辖权制度的主要特色及其对我国

1、关于英国民商事管辖权制度的主要特色及其对我国的启示欧福永提要：英国是个多法域国家，各法域有独立的管辖权规则;英格兰存在两套独立的、差别颇大的民商事管辖权制度;除成文法外，英格兰还存在大量有关确定民商事管辖权的判例;英格兰普通法民商事管辖权具有过分性，英格兰法院的普通法管辖权取决于传票的送达，而传票的送达可基于被告在管辖区内的出现。在“惯常居所地”管辖、保护性管辖、协议管辖、专属管辖、管辖权冲突的协调、中止诉讼和禁诉命令、区际民商事管辖权和判例法制度方面，英国的民商事管辖权制度可为我国提供诸多有益的借鉴。大不列列颠及北北爱尔兰兰联合王王国简称称联合王王国，一一般称为为英国，在在行政区区划上它它分

2、为英英格兰、威威尔士、苏苏格兰和和北爱尔尔兰四部部分。英英国没有有单一的的法律制制度，而而是一个个政治联联盟之内内几个法法律制度度并存：英格兰兰和威尔尔士实行行普通法法制度，苏格格兰实行行大陆法法制度，北北爱尔兰兰实行与与英格兰兰相似的的法律制制度。英英国是普普通法系系民事诉诉讼和国国际私法法制度的的源头，在在开拓殖殖民地时时英国便便将普通通法和衡衡平法带带到了世世界各地地。普通通法系数数十个国国家的民民商事管管辖权制制度虽各各有特色色，但其其法律原原理、制制度精神神乃至具具体的程程序都深深深地打打上了“日日不落帝帝国”的的烙印。英英国民商商事管辖辖权制度度对于整整个普通通法系民民商事管管辖权

3、机机制的建建构和走走向有着着十分重重要的影影响，在在世界诉诉讼法发发展史上上的地位位也不容容忽视。220世纪纪90年年代以来来，英国国民事诉诉讼改革革取得了了重大成成果，119999年4月月26日日，英国国19998年年民事诉诉讼规则则生生效，它它基本上上结束了了高等法法院和郡郡法院适适用不同同诉讼程程序规则则的历史史。随着着时代的的发展和和受欧盟盟统一国国际私法法立法的的影响，英英国的国国际私法法理论与与实践也也有了新新的发展展。研究究英国民民商事管管辖权制制度，不不仅可以以了解英英国民商商事管辖辖权制度度的运行行和汲取取英国民民商事管管辖权制制度的优优势和改改革成果果，以完完善我国国的相关

4、关制度，其其意义更更在于从从本源上上把握普普通法民民商事管管辖权制制度的机机理和演演变。“英国国民商事事管辖权权”这个个标题使使人联想想到在英英国有一一个统一一的民商商事管辖辖权法律律制度，由由于上述述原因，英英国没有有单一的的民商事事管辖权权法律制制度。本本文讨论论的主要要限于英英格兰和和威尔士士的民商商事管辖辖权制度度。在本本文中，除除有特别别说明以以外，提提及的英英格兰包包括威尔尔士。一、英英国民商商事管辖辖权制度度的主要要特色(一)英国是是个多法法域国家家，各法法域有独独立的管管辖权规规则前面已已经阐述述，英国国没有单单一的法法律制度度，而是是由三种种不同的的法律制制度组成成或者说说存

5、在三三个法域域。这些些制度反反映了各各自的历历史，并并在法律律、组织织和惯例例方面有有相当大大的差异异，对于于苏格兰兰而言更更是如此此。这些些不同的的法律传传统在同同一个政政治联盟盟之内共共存，不不断地激激起有关关管辖权权的争论论和革新新。同时时，由于于三个法法域的法法律制度度差距很很大，不不同法域域之间的的管辖权权的冲突突明显，协协调难度度大。欧盟理理事会220011年第444号关关于民商商事管辖辖权和判判决承认认与执行行的规则则(以以下简称称20001年第第44号号规则)有时把把管辖权权分配给给英国的的法院，在在其他一一些场合合则把管管辖权分分配给英英国某一一具体法法院。如如果规则则把管辖

6、辖权分配配给英国国某一具具体法院院例例如，住住所在不不同成员员国的当当事人书书面选择择由伦敦敦高等法法院管辖辖他们之之间的案案件，或或者被告告在该法法院出庭庭应诉，或或者特别别管辖权权被赋予予事件已已经发生生或者应应当发生生的地方方的法院院则则该确定定的法院院将拥有有国际管管辖权;并且不不需要通通过英国国法律来来确定哪哪一法院院拥有国国内管辖辖权。但但是，在在其他的的案件中中，20001年年第444号规则则只把管管辖权分分配给某某一成员员国的法法院，例例如分配配给英国国的法院院。一旦旦英国被被确定为为拥有国国际管辖辖权的成成员国，220011年第444号规规则的任任务或者者国际管管辖权的的分配

7、便便已完成成。在此此类案件件中，国国内管辖辖权的分分配由英英国国内内法决定定。在英国国，规定定国际案案件管辖辖权的国国内分配配的规则则是经220011年民事事管辖权权和判决决令附件22第4款款修正的的19982年年民事管管辖权和和判决法法附件件4。119822年民事事管辖权权和判决决法原原来的版版本规定定了英国国的国内内管辖权权，它反反映了119688年关关于民商商事管辖辖权及判判决执行行的公约约)(布布鲁塞尔尔公约)的规定定;上述述规定后后来同样样被用于于确定119888年关关于民商商事管辖辖权及判判决执行行的公约约(洛洛迦诺公公约)分配给给英国法法院的国国际管辖辖权。但但是，不不管英国国法

8、院的的国际管管辖权是是源于220011年第444号规规则、布布鲁塞尔尔公约还还是洛洛迦诺公公约，或或者根本本不存在在国际管管辖权问问题，而而仅仅是是关于英英格兰、苏苏格兰和和北爱尔尔兰之间间的国内内管辖权权问题，通通过220011年民事事管辖权权和判决决令插插入的、以以19982年年民事管管辖权和和判决法法新附附件4的的形式出出现的规规定都可可适用。(二)英格兰兰存在两两套独立立且差别别颇大的的民商事事管辖权权制度由于英英国是欧欧共体以以及现在在的欧洲洲联盟的的成员国国，而欧欧共体以以及欧洲洲联盟存存在自己己独立的的一套管管辖权规规则，故故英格兰兰存在两两套独立立的民商商事管辖辖权制度度，即布

9、布鲁塞尔尔公约、洛洛迦诺公公约和和欧盟理理事会220011年第444号规规则、欧欧盟理事事会20003年年第22201号号关于于婚姻案案件和亲亲子责任任案件管管辖权及及判决承承认与执执行的规规则、欧欧盟理事事会20000年年第13346号号关于于破产程程序的规规则确确立的管管辖权制制度，以以及英格格兰普通通法确立立的管辖辖权制度度。欧洲联联盟的管管辖权规规则主要要反映了了大陆法法系国家家的管辖辖权制度度，而英英格兰本本身的管管辖权规规则反映映了普通通法系国国家的管管辖权制制度，两两者无论论是在确确立管辖辖权的基基本理念念、原则则，还是是在具体体制度上上均存在在颇大的的差异，但但这两套套制度也也

10、存在相相互吸收收和融合合的现象象。(三)除成文文法外，英英格兰还还存在有有关确定定民商事事管辖权权的大量量判例在未制制定成文文法的领领域，法法院管辖辖权的确确立完全全由判例例法支配配;即使使是已经经制定了了成文法法的领域域，判例例法仍然然对成文文法起着着补充和和解释作作用。成成文法，加加上判例例法的补补充，使使得英格格兰的民民商事管管辖权制制度颇为为完善和和复杂。(四)英格兰兰普通法法民商事事管辖权权的过分分性在长期期的实践践中，英英格兰逐逐渐形成成了本国国传统的的管辖权权规则，或或者称为为普通法法管辖权权规则。英英格兰普普通法管管辖权规规则可简简要地概概括为：英格兰兰法院的的管辖权权取决于于

11、传票的的送达，而而传票的的送达可可基于被被告在管管辖区内内的出现现。如果果被告身身处管辖辖区之外外，则进进行送达达前要取取得法院院的许可可。对于管管辖区内内的送达达，只要要作为被被告的个个人在英英格兰出出现，不不论其出出现的时时间如何何短暂，而而且不管管其国籍籍、住所所或惯常常居所(只要该该住所或或惯常居居所不在在其他欧欧盟成员员国境内内)，也也不管诉诉因的性性质如何何，只要要对其进进行了传传票送达达，英格格兰法院院就拥有有对被告告的管辖辖权。如果不不能在管管辖区内内对被告告进行送送达，则则有必要要进行域域外送达达。原告告可请求求法院授授予向域域外送达达诉状格格式的许许可。许许可申请请根据11

12、9988年民事事诉讼规规则第第6章第第3节提提出。原原告可在在不通知知被告的的情况下下提出申申请。法法院可以以授予也也可以不不授予许许可，但但通常法法院将授授予许可可，此时时送达将将被实施施。119988年民事事诉讼规规则第第6章第第20条条的规定定具有过过分性，被被认为授授予了英英格兰法法院足够够广泛的的域外管管辖权。(五)英格兰兰的中止止诉讼制制度和禁禁诉命令令制度富富有特色色在欧盟盟理事会会20001年第第44号号规则不不影响英英格兰法法院管辖辖权的案案件中，如如果被告告已在管管辖区内内被适当当送达，则则就该案案件而言言法院享享有对被被告的管管辖权。除除非传票票的送达达被撤销销，任何何关

13、于法法院不应应当行使使管辖权权的抗辩辩，要通通过依119988年民事事诉讼规规则第第11章章提出的的中止诉诉讼申请请提出。法法院有中中止诉讼讼的普遍遍自由裁裁量权，这这已得到到19982年年民事管管辖权和和判决法法第449条的的确认。该该自由裁裁量权在在不违反反布鲁鲁塞尔公公约和和洛迦迦诺公约约的情情况下，不不受其他他成文法法的限制制。这是是许多普普通法管管辖权制制度的典典型特征征，且不不同于大大部分的的大陆法法系国家家的制度度。现在在英格兰兰普通法法已承认认：(11)如果果双方当当事人同同意英格格兰法院院的管辖辖权，则则针对他他们在英英格兰法法院诉讼讼的共同同意愿，英英格兰法法院不得得拒绝管

14、管辖;(2)但但是，如如果被告告不愿意意他的案案件由英英格兰法法院审理理，他有有权向英英格兰法法院表明明自然法法院(nnatuurall foorumm)在其其他的地地方;如如果被告告这样做做，英格格兰法院院可能基基于不方方便法院院原则而而中止本本院的诉诉讼，以以促使原原告在外外国法院院对被告告起诉。如果在在外国法法院被诉诉的一方方当事人人相信诉诉讼应当当在英格格兰提起起，他可可以考虑虑申请英英格兰法法院的禁禁诉命令令：即一一个送达达给已经经是外国国诉讼原原告或者者威胁要要成为外外国诉讼讼原告的的当事人人的、要要求其不不继续参参与或不不提起上上述诉讼讼的命令令。在国国际诉讼讼竞合问问题上是是否

15、可以以适用禁禁诉命令令，当初初还有争争议，因因为那将将影响到到两国的的关系，会会被认为为侵害他他国的主主权。一一般认为为，禁诉诉命令的的发出是是有条件件的，那那就是外外国诉讼讼的当事事人必须须在英格格兰或在在英格兰兰有财产产。但是是，随着着时间的的推移，英英格兰法法院的管管辖权不不断扩大大，发展展到实际际上只要要英格兰兰法院有有保护的的利益，与与英格兰兰有实质质性联系系，即使使可以强强制的客客体不在在管辖区区内也可可以发出出禁诉命命令。 很明显显，英格格兰法院院不能发发布指令令外国法法院停止止审理某某一案件件的命令令，但是是英格兰兰法院可可以命令令隶属于于其管辖辖的个人人，要求求其以某某种方式

16、式行事。但但是，禁禁诉命令令无疑将将影响外外国法院院对自己己程序的的控制，外外国法院院不会重重视禁止止它本身身和禁止止答辩人人两者之之间的细细微差别别，并且且不会与与请求其其遵守英英格兰禁禁令的当当事人合合作。针对上上述背景景，现代代规则已已经提出出了司法法自我约约束的需需要，并并且大多多数人日日益意识识到：获获得中止止法院审审理案件件的命令令的最好好、最公公平的地地方是该该法院本本身。英国民民商事管管辖权制制度的以以上特色色无疑使使它成为为世界上上最复杂杂和完善善的民商商事管辖辖权制度度之一。二、英英国民商商事管辖辖权制度度对完善善?我国国国际民民商事管管辖权制制度的启启示我国目目前的国国际

17、民商商事管辖辖权制度度是以民民事诉讼讼法第第四编“涉涉外民事事诉讼程程序的特特别规定定”为基基础，以以其他相相关法律律为补充充的。由由于现行行法律规规定不够够充足完完善，许许多现实实问题仍仍然无法法可依，即即使是已已有规定定的，也也存在某某些模糊糊不清的的缺陷，需需要加以以完善。中中华人民民共和国国国际私私法示范范法(20000年第第六稿，以以下简称称示范范法)对国际际民商事事管辖权权作了比比较全面面的规定定，包括括基础管管辖权、特特别管辖辖权、专专属管辖辖权、协协议管辖辖权以及及一些协协调管辖辖权冲突突的具体体措施等等，尽快快将其转转化为具具有法律律效力的的法律，将将成为迅迅速弥补补我国立立

18、法不足足最为便便捷的途途径。但但是，与与包括英英国民商商事管辖辖权在内内的国际际民商事事管辖权权制度的的最新发发展相比比较，示示范法中中的某些些规定仍仍有值得得商榷之之处。(一)“惯常常居所地地”管辖辖的启示示以被告告住所为为管辖根根据为各各国立法法普遍采采用，但但各国对对住所的的认识和和规定不不尽相同同。我国国则以当当事人的的户籍所所在地作作为确立立住所的的标准。户户籍制度度是我国国独有的的一种制制度，其其他国家家和地区区没有相相应的法法律概念念，仅就就我国现现行户籍籍制度的的发展趋趋势而言言，我国国的户籍籍制度也也有软化化和弱化化的趋势势，预计计不久的的将来，户户籍制度度将不复复存在，以以

19、户籍所所在地为为管辖根根据便会会成为无无本之源源。从200世纪550年代代开始，出出现了以以居所或或惯常居居所取代代住所的的趋势，而而有关的的国际立立法(如如欧盟理理事会220011年第444号规规则、欧欧盟理事事会20003年年第22201号号关于于婚姻案案件和亲亲子责任任案件管管辖权及及判决承承认与执执行的规规则)也印证证了这样样一种趋趋势。示示范法中中并未以以“惯常常居所地地”替代代传统的的“住所所”概念念，而是是将二者者并列，这这种做法法似乎不不合理，应应当以“惯惯常居所所地”为为唯一的的一般管管辖依据据。(二)特别管管辖权方方面的启启示欧盟理理事会220011年第444号规规则在合合

20、同案件件、侵权权案件的的特别管管辖权方方面的规规定值得得我国借借鉴。对于有有关合同同的案件件，第444号规规则第55条第11款第11项把管管辖权赋赋予有关关义务的的履行地地法院。用用于确定定具有特特别管辖辖权的法法院的有有关义务务的履行行地，只只能从下下述四个个选项中中选择。第第5条第第1款第第2项规规定了前前面三个个选项：货物销销售合同同的债务务履行地地应在合合同规定定的交付付货物或或应该已已经完成成货物交交付地的的成员国国;提供供服务合合同的债债务履行行地，应应在合同同规定的的提供服服务或应应该已经经提供服服务地的的成员国国;就上上述任一一种合同同而言，如如果当事事人约定定了不同同的履行行

21、地，则则在该约约定的履履行地。尽尽管关于于履行地地的协议议不必局局限于是是书面的的，但是是对履行行地的完完全人为为的约定定将像被被对待管管辖协议议一样对对待，并并被要求求符合第第23条条(协议议管辖权权)的规规定。第444号规则则第5条条第3款款规定，有有关侵权权行为或或准侵权权行为的的案件，由由损害事事件(hharmmfull evventt)发生生地或可可能发生生地法院院行使特特别管辖辖权。“可可能发生生地法院院”是第第44号号新增加加的;损损害事件件可能发发生地将将得到在在确定损损害事件件发生地地时同样样的解释释，只是是在时间间上不同同。损害害事件发发生地是是指损害害发生地地或者导导致损

22、害害的事件件发生地地，如果果两者不不一致，原原告可以以选择其其一。(三)保护性性管辖权权方面的的启示欧盟理理事会220011年第444号规规则除了了为一般般合同规规定了特特别管辖辖外，还还规定了了几种具具体合同同的特别别管辖权权，这些些合同包包括保险险合同、消消费者合合同和个个人雇佣佣合同。当争议议起因于于保险合合同、某某些消费费者合同同或者个个人雇佣佣合同，并并且保险险人、供供应方或或者雇主主在成员员国有住住所(或或者在成成员国无无住所，但但在成员员国之一一有分支支机构、代代理或其其他机构构的保险险人、供供应方或或者雇主主，就该该分支、代代理或其其他机构构所经营营的业务务而发生生争议时时，可

23、以以被视为为在该成成员国有有住所)时，在在当事人人之间很很可能存存在不平平等，以以致为了了有效保保护被保保险人或或者保单单持有人人、消费费者或者者受雇人人的权利利，需要要为他们们规定特特别管辖辖权上的的优惠。第第44号号规则第第2章第第3节确确立了一一个规则则模式，在在该模式式中，保保单持有有人或者者被保险险人、消消费者或或者受雇雇人有权权在其住住所地成成员国的的法院起起诉或被被诉。在在某些案案件中，保保单持有有人或者者被保险险人、消消费者或或者受雇雇人除了了在其住住所地成成员国法法院起诉诉以外，还还可以选选择在其其他成员员国法院院起诉;但是，保保险人、供供应方或或者雇主主一般被被限制于于向被

24、告告住所地地的成员员国法院院起诉。管管辖协议议只有是是在争议议发生之之后订立立的、或或者其扩扩大了保保单持有有人(第第13条条)、消消费者(第177条)或或者受雇雇人(第第21条条)的选选择权时时，一般般才具有有约束力力。为了了进一步步确保上上述意图图的实现现，违反反任何支支配保险险或者消消费者合合同的管管辖权规规定的判判决将被被拒绝执执行。在这一一领域我我国目前前尚未进进行系统统的立法法，示示范法单单独列举举了对保保险合同同、雇佣佣合同和和消费者者权益案案件的特特别管辖辖权，在在修订民民事诉讼讼法时时应加以以考虑。(四)协议管管辖权方方面的启启示欧盟理理事会220011年第444号规规则第2

25、23条规规定了协协议管辖辖制度。为为了使当当事人有有适当的的机会注注意他们们缔结的的管辖协协议的效效力，第第44号号第233条规定定，如当当事人的的一方或或数方在在一个成成员国有有住所，协协议约定定某一成成员国的的某一法法院或某某些法院院有管辖辖权以解解决因某某种特定定法律关关系而已已经产生生的或可可能产生生的争议议，则只只有该被被指定的的法院或或这些法法院具有有管辖权权。除非非当事人人另有约约定，该该管辖权权应是专专属的。如如果住所所均不在在某一成成员国的的双方当当事人达达成该类类协议，其其他成员员国的法法院对他他们间的的争议均均无管辖辖权，除除非被指指定的某某一法院院或某些些法院放放弃管辖

26、辖权。对于我我国来说说，应该该扩大协协议管辖辖的适用用范围，放放宽协议议管辖的的限制(如不一一定要求求争议与与法院有有实际联联系)，明明确协议议管辖的的排他性性。(五)专属管管辖权方方面的启启示根据欧欧盟理事事会20001年年第444号规则则第222条的规规定，以以位于成成员国的的不动产产物权或或其租赁赁权为(主要)标的的的诉讼的的管辖权权，专属属于财产产所在地地的成员员国法院院;以公公司、其其他法人人组织、自自然人或或法人的的合伙的的有效成成立、无无效或解解散，或或以有关关机构的的决议的的有效性性为标的的的诉讼讼，管辖辖权专属属于该公公司、法法人组织织或合伙伙所在地地的成员员国法院院;以确确

27、认公共共登记效效力为标标的的诉诉讼，管管辖权专专属于保保管登记记簿的成成员国法法院;有有关专利利、商标标、设计计模型或或必须备备案或注注册的其其他类似似权利的的注册或或效力的的诉讼，管管辖权专专属于业业已申请请备案或或注册或或已经备备案或注注册，或或按照共共同体法法律文件件或者国国际公约约的规定定被视为为已经备备案或注注册的成成员国法法院;有有关判决决执行的的诉讼，管管辖权专专属于业业已执行行或将要要执行判判决的成成员国法法院。我国民民事诉讼讼法第第34条条和第2246条条对专属属管辖权权作了规规定，包包括四个个方面：不动产产纠纷由由不动产产所在地地法院管管辖、港港口作业业纠纷由由港口所所在地

28、法法院管辖辖、继承承遗产纠纠纷由被被继承人人死亡之之时住所所地或主主要遗产产所在地地法院管管辖、因因在中华华人民共共和国开开办三资资企业合合同及由由中外合合作勘探探开发自自然资源源合同产产生的争争议由内内地法院院专属管管辖。相相比之下下，继承承遗产纠纠纷方面面的管辖辖权与法法院地国国政治、经经济、法法律秩序序等重大大利益的的联系较较弱，似似乎不应应列入专专属管辖辖范围。示示范法保保留了民民事诉讼讼法中中的三个个合理事事项：不不动产、港港口作业业以及三三种特殊殊合同争争议事项项，去掉掉了不合合理的继继承遗产产纠纷事事项，并并效仿欧欧盟法增增加了法法人的成成立与撤撤销、知知识产权权的登记记与效力力

29、等事项项，这是是值得立立法机关关采纳的的。(六)管辖权权冲突协协调方面面的启示示1.先先受理法法院(tthe couurt firrst seiisedd)管辖辖原则为解决决未决诉诉讼与关关联诉讼讼，欧盟盟理事会会20001年第第44号号规则确确立了“先先受理法法院(tthe couurt firrst seiisedd)管辖辖原则”，即即相同争争议或者者相似争争议同时时在不同同国家起起诉时，首首先受诉诉法院以以外的其其他法院院应依职职权中止止诉讼，直直到首先先受诉法法院管辖辖权已经经确立。如如果首先先受诉法法院管辖辖权被确确立，首首先受诉诉法院以以外的其其他法院院应该放放弃管辖辖权，而而让该

30、法法院审理理。这一一原则对对解决管管辖权的的冲突具具有积极极意义。我国现现行民民事诉讼讼法在在解决纯纯粹的国国内人民民法院之之间发生生的管辖辖权冲突突方面采采用了“先先受理法法院管辖辖原则”，但但没有将将这一原原则用于于涉外民民商事管管辖权的的未决诉诉讼与关关联诉讼讼上。119922年最高高人民法法院关关于适用用中华华人民共共和国民民事诉讼讼法若若干问题题的意见见中有有两条规规定涉及及了这一一问题。意意见第第3066条规定定：“中中华人民民共和国国法院和和外国法法院都有有管辖权权的案件件，一方方当事人人向外国国法院起起诉，而而另一方方当事人人向中华华人民共共和国人人民法院院起诉的的，人民民法院可可予受理理。判决决后，外外国法院院申请或或者当事事人请求求人民法法院承认认和执行行外国法法院对本本案作出出的判决决、裁定定的，不不予准许许;但双双方共同同参加或或签订的的国际条条约另有有规定的的除外”。我们并并不反对对在管辖辖方面维维护本国国的司法法管辖权权，但是是，也不不能因此此而不考考虑国际际礼让原原则在解解决管辖辖权冲突