《法律职业资格考试》试卷（二）预热阶段考试押试卷含答案

1、PAGE 页码43法律职业资格考试试卷（二）预热阶段考试押试卷含答案二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、仲裁裁决被人民法院裁定撤销或者不予执行，当事人可采取下列哪种做法？A、不得再行申请裁决B、必须重新申请仲裁C、不得重新申请仲裁但可以向人民法院起诉D、可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉【参考答案】：D【解析】：仲裁法第9条第2款规定：“裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”2、在代理制度中，无行为能力的被代理人如果恢复了行为能力，将

2、导致终止。A、委托代理B、委托代理和指定代理C、法定代理和指定代理D、法定代理和委托代理【参考答案】：C【解析】：根据民法通则第70条的规定，在被代理人取得或者恢复民事行为能力时，法定代理或者指定代理终止。3、根据我国专利法的规定，以下发明创造中不能授予专利权的是。A、饮料的配方B、转基因大豆的生产方法C、疾病治疗仪的制造方法D、疾病的预防和治疗力法【参考答案】：DD。根据专利法第25条第1款第3项的规定，对疾病的诊断和治疗方法不授予专利权。因此，选项D应选。4、甲、乙、丙三人共同成立一有限公司，甲以非专利技术出资，乙、丙以现金出资公司成立后，丁经过全体股东同意成为新股东但不久发现甲出资的非专

3、利技术的实际价额低于公司章程所定价额，此时应当A、重新估价并重新确定出资额B、取消甲的股东资格，其不足部分由乙、丙、丁三人分担C、由甲补足出资，乙、丙二人对此承担连带责任D、由甲补足出资，乙、丙、丁三人对此承担连带责任【参考答案】：C【解析】：根据公司法第31条的规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额：公司设立时的其他股东承担连带责任丁公司是公司设立后成为股东的，因此不必承担连带责任故C选项正确，ABD选项错误5、甲任邮政中心信函分拣组长期问，先后三次将各地退回信函数万封(约500公斤)，以每公斤O4元的

4、价格卖给废品收购站，所得款项占为已有。关于本寨，下列哪一选项是正确的?A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属予信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D【考点】私自毁弃邮件、侵犯通信自由罪、贪污【解析】根据原邮电部的相关规定，退回的信函要退回原寄件入。只有原寄件人也找不到的，才可以不退回。对于这种无法退回的信件，也不能直接卖到废品收购站去，因为可能泄露寄件人或者收件人的隐私，应当做销毁

5、处理。所以，退回的信函仍然属于信函。甲作为邮政中心信函分拣组长，先后三次将各地退回信函数万封卖给废晶收购站的行为，侵犯了原寄件人对自己的信函拥有的退回的权利，属于毁弃邮件。故选顼D是正确的。注意毁弃并不是一定要直接扔到垃圾堆里，卖到废品收购站也算毁弃。甲将所得款项占为已有的行为不构成贪污罪。首先，信函不是邮局的公共财物；其次，这个数额也仅有200元，也不可能构成贪污罪。侵犯通信自由罪通常不是邮政工作人员犯的，而是收信人、寄信人的家长、亲属、同事等。这些人开拆邮件、毁弃邮件是为了偷看信件内容或者阻止特定的人通信，所以构成侵犯通信自由罪。甲的行为显然不构成本罪。【重点点拨】很多考生不知道退回的信函

6、的性质。大家结合日常生活想想，如果我们的信被退回，邮局应当怎么做?能否直接扔掉?显然不能。它应当退还给我们。这就说明这种信函不是普通的财物，毁弃这种邮件的，应当按毁弃邮件罪定罪。6、甲银行与乙公司签订借款合同，约定甲银行借款200万元给乙公司，乙公司以一幢竣工不久的价值215万元的综合服务楼设定抵押。借款尚未到期，综合服务楼由于严重的施工质量问题而垮塌。该楼施工单位为丙建筑工程公司。因综合服务楼垮塌，乙公司的生产经营状况恶化，其债权人丁、戊等均上门讨债，并要求乙公司将丙建筑公司所赔付款项在各债权人之间公平分配。对此，甲银行表示异议。通过诉讼，丙公司赔偿数额为150万元，甲银行债权已届清偿期。下

7、列表述正确的是：A、丙公司赔偿款应由甲银行优先获得清偿B、丙公司赔偿款应由向乙公司主张权利的债权人平均分配C、丙公司赔偿款应由乙公司决定向谁清偿D、丙公司赔偿款应由乙公司全体债权人平均分配【参考答案】：A【解析】：根据物权法第174条的规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或补偿金等优先受偿。故对于丙公司赔偿金150万元，甲银行有优先受偿权。7、下列关于冲突规范的表述中，哪一项是正确的？A、冲突规范是间接调整涉外民事法律关系的规范B、冲突规范是程序性规范C、冲突规范是指明当事人权利义务的实体性规范D、冲突规范是一般法律规范的一种，从结构上看也由假定

8、、处理和制裁三部分构成【参考答案】：A【解析】：考察冲突规范的特点。基础题，应理解掌握。8、张某以侮辱罪对王某提起自诉。一审中，经调解双方达成协议。但在送达调解书时，张某反悔，拒绝签收。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）。A、调解协议一经达成，即发生法律效力B、调解书经审判人员和书记员署名，并加盖法院印章后，即发生法律效力C、无论当事人是否签收，调解书一经送达，即发生法律效力D、本案中调解书并未生效，人民法院应当进行判决【参考答案】：D【解析】高法解释第200条规定：“调解达成协议的，人民法院应当制作刑事自诉案件调解书，由审判人员和书记员署名，并加盖人民法院印章。调解书经双方当事人签收后即发

9、生法律效力。调解没有达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，人民法院应当进行判决。”由此可见，调解书达成协议但未经当事人签收时不发生法律效力，因此选项A，C错误。调解书经审判人员和书记员署名并加盖法院印章后，如果未经双方当事人签收的仍不能发生法律效力，因此选项B错误。本题中，送达调解书时张某反悔，此时调解书未生效，因此法院应当进行判决。因此正确答案是D。9、甲、乙二人欲合伙经营一个汽车修理厂双方在合伙协议中约定：甲为汽车修理厂的负责人，负责全面的经营管理：乙不得过问合伙企业的经营事务，也不承担企业的亏损则下列说法正确的是A、甲、乙二人应当共同对外承担民事责任B、甲全面负责汽车修理厂的经营和管理，

10、对外独立承担民事责任C、乙以汽车修理厂的名义对外所为的法律行为所产生的民事责任由乙自己承担D、乙以汽车修理厂的名义对外所为的民事法律行为，经甲追认后才能生效【参考答案】：A【解析】：尽管合伙协议规定，甲为合伙企业的事务执行人，乙不得过问经营事务，但是，协议约定不能免除乙应当承担的法定义务，根据合伙企业法第33条的规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损故甲、乙二人应当共同对外承担民事责任，A选项正确，B选项不正确乙以合伙企业的名义对外从事民事法律行为时成立表见代理，无执行权的合伙人对外以合伙企业的名义与善意第三人进行的法律行为的法律责任仍由合伙企业和全体合伙

11、人承担，故C、D选项不正确10、英国凯英公司与我国贝华公司签订合同在我国共同投资建立中外合资经营企业。现凯英公司与贝华公司之间就此合同在中国的履行发生了争议。依照我国法律规定，下列表述中哪一说法是正确的？A、如果当事人欲通过诉讼解决该争议，则该案由中国法院专属管辖B、当事人不能通过仲裁协议将该争议交仲裁机构解决C、如果双方当事人在合同中选择英国法院管辖，则我国法院没有管辖权D、如果双方当事人在合同中选择第三国法院管辖，则我国法院没有管辖权【参考答案】：A【解析】：民事诉讼法第244条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提

12、起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”本题中的纠纷是因在中国履行中外合资经营企业合同而发生的争议，因此该诉讼案件应由中国法院专属管辖，故A选项正确。民事诉讼法意见第305条规定：“依照民事诉讼法第三十四条和第二百四十六条（现为第244条）规定，属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。”即专属管辖的案件，当事人不能协议选择其他国家法院管辖，但仲裁协议可以排除专属管辖权的效力，故B选项错误。CD选项的双方当事人以协议选择其他法院管辖的方式排除中国法院的专属管辖权是无效的，中国法院对该案有专属管辖权，CD选项错误。本题的应选项

13、为A。11、甲与乙有仇。一日，甲准备了一袋老鼠药放在自己床头柜里，趁黑溜到乙家中将老鼠药投放到乙的水杯中，看见乙喝完自己投毒的水后才溜回家中。后甲发现，自己的妻子早已把毒药毒了耗子，自己拿的只是一些玉米面粉。本案中，对甲应如何处理?（）A、属于不能犯，不负刑事责任B、以投放危险物质罪论处C、以故意杀人罪(未遂)论处D、属于意外事件【参考答案】：C【解析】甲认识到自己行为将会发生的危害后果，并且希望危害后果的发生，只是由于意志以外的原因而没有得逞，因而成立故意杀人罪的未遂，c项正确。甲虽然属于不能犯，但是我国通说，重视主观恶性，重视人身危害性，所以认为不能犯也应当按照未遂犯处罚，A项、D项错误。

14、甲的行为并没有危害不特定多人的生命健康，不成立投放危险物质罪，B项错误。12、某法院判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑四年。犯盗窃罪处有期徒刑九年，合并执行有期徒刑十一年。赵某提出上诉。中级法院经审理认为，判处刑罚不当。犯诈骗罪应处有期徒刑五年。犯盗窃罪应处有期徒刑八年。根据上诉不加刑原则。下列哪一做法是正确的?(2010年试卷二第36题)A、以事实不清、证据不足为由发回原审法院重新审理B、直接改判两罪刑罚，分别为五年和八年，合并执行十二年C、直接改判两罪刑罚。分别为五年和八年，合并执行仍为十一年D、维持一审判决【参考答案】：D【考点】上诉不加刑原则【解析】所谓上诉不加刑原则，是指第二审人民法院审判被

15、告人一方上诉的案件不得以任何理由加重被告人刑罚的一种审判原则。刑事诉讼法第190条规定：“第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”这是我国关于上诉不加刑原则在法律上的体现。针对上诉不加刑原则适用的具体情形，刑诉解释第257条进一步作出了明确的规定，其中第(3)项规定：“对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚.也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下。加重数罪中某罪的刑罚。”本题中，一审判决赵某犯诈骗罪处有期徒刑4年，犯盗窃罪处有期徒刑9年，合并执行有期徒刑11年，根据前

16、述规定，二审法院既不得加重决定执行的刑罚，即有期徒刑11年，也不能在维持原判决执行的刑罚不变的情况下，加重诈骗罪或盗窃罪的刑罚。选项B将诈骗罪的刑罚从有期徒刑4年加重为有期徒刑5年，并且合并执行的刑罚12年也比原判决重，因此错误。选项C虽然没有加重决定执行的刑罚，仍为11年，但是加重了其中诈骗罪的刑罚，由4年改为5年。因此也不符合法律规定，该选项错误。刑诉解释第259条第(5)项规定：“对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决。直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在

17、第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。”本题中，二审法院经过审理后，只是认为判处刑罚不当，其中包括对诈骗罪的刑罚畸轻，丽非事实不清或证据不足。因此不得以事实不清、证据不足为由发圆原审法院重新审理，而只能维持一审判决，针对其中量刑不当的情况，只能通过之后的审判监督程序加以解决。然而，从严格意义上来说，本题没有正确答案。上诉程序是因被告人或检控机关对初审判决或裁定不服提出异议要求重新审判而发生，因此上诉程序的首要功能就是纠错功能，没有纠错功能就没有必要建立上诉程序，只是为了更好地维护原审被告人的合法权益。二审法院的审判要受到上诉不加刑原则的制约。但这一原则是要求不得加重被告人的刑罚，而

18、不是即使原判删罚过重，也不得予以减轻，否则二审应有的纠错功能便无从谈起。因此，本案中，当二审法院经审理发现原判判处的盗窃罪的刑罚过重时，应予13、加拿大人驾驶的一架英国飞机在公海上空飞行时坠落一物，将公海海面上航行的中国某轮船砸坏。该船立即驶入日本某港口修理，修好后返回中国。该船船东随后在中国法院起诉要求获得损害赔偿。则对本案应当适用哪国的法律？A、英国法B、中国法C、日本法D、加拿大法【参考答案】：B【解析】：民用航空法第189条规定：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。”本题中，案件属于民用航空器

19、在公海上空对水面第三人的损害赔偿，案件在中国法院受理，所以应当适用受理案件的法院所在地法律，即中国法律。故ACD选项错误，B选项正确。本题的应选项为B。14、农民徐某发财心切，于是对从他门前拉过的高压电线打起了主意，他趁着在冬天水电紧张、暂时停电的机会，故意跑到很远的地方，剪下数百米电线，卖掉后得款500元，但造成电力部门直接经济损失1万多元，所幸没有造成人畜伤亡。徐某的行为属于什么性质（）A、因为盗窃数额小，情节显著轻微，不构成犯罪B、构成盗窃罪C、构成故意毁坏财物罪D、构成破坏电力设备罪【参考答案】：D【解析】本题考查破坏电力设备罪。本题主要考查破坏电力设备罪和盗窃罪的区别，二者的客体和客

20、观方面不同。不要以为盗窃电线就是盗窃罪，要注意本题中徐某盗窃的是在正常使用的高压电线（虽然停电了，但是之前该电线一直在使用，停电只是暂时的，所以此电线应该被视为正在使用的电力线路）。所以此时他的行为侵犯的客体不再仅仅是公私财产的所有权，而是公共安全。另外也要注意破坏电力设备罪与故意毁坏财物罪的区别。电力设备也是财产，但是特定的财物，破坏电力设备的行为是危害公共安全的行为，而故意毁坏财物罪则与公共安全无关。15、仲裁程序中，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人申请证据保全的正确程序是什么？A、由当事人向仲裁机构所在地的基层人民法院提出申请B、由仲裁机构将当事人的申请提交证据所在地的基层

21、人民法院C、由仲裁机构将当事人的申请提交仲裁机构所在地的基层人民法院D、由仲裁机构采取必要的证据保全措施【参考答案】：B【解析】：仲裁法第46条：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以申请证据保全。当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地基层人民法院。”在仲裁程序中，当事人在法定情形下可以申请证据保全，但是仲裁机构无权进行证据保全。为了及时、有效地保全证据，由证据所在地法院作为被申请法院采取证据保全措施。因此答案为B。16、甲某之子因为无证驾驶违章撞伤一行人后逃逸，致被害人因为延误救治而死亡。甲某谎称是自己驾驶的，替其子顶罪。另查明：甲某曾经将受到公安机关

22、通缉的毒品犯乙某窝藏在家中达3个月之久。还从甲某家中起获乙某存放在其家中的1000克海洛因和50万元毒资。对甲某的行为的认定错误的是：（）A、窝藏罪B、包庇罪C、包庇毒品犯罪分子罪D、窝藏毒品、毒赃罪【参考答案】：A【考点】窝藏罪；包庇罪【解析】替人顶罪，属于作假证明包庇犯罪分子的情况，故构成包庇罪；关于c包庇毒品犯罪分子罪和D窝藏毒品、毒赃罪，属于法条竞合，参见刑法第349条。17、以下食品安全事故处置的做法错误的是：A、县级以上地方政府制定食品安全事故应急预案后，报上级政府批准B、重大食品安全事故发生后，接到报告的县级卫生行政部门应分别向本级政府及上级卫生行政部门报告C、重大食品安全事故涉

23、及两个以上省、自治区、直辖市的，由国务院卫生行政部门组织责任事故调查D、调查食品安全事故，还应当调查有关部门人员失职、渎职情况【参考答案】：A【解析】：食品安全法第70条第2款规定，县级以上地方人民政府应当根据有关法律、法规的规定和上级人民政府的食品安全事故应急预案以及本地区的实际情况，制定本行政区域的食品安全事故应急预案，并报上一级人民政府备案。故A选项中“报上级政府批准”的说法是不符合法律规定的，当选。第71条第3款规定，发生重大食品安全事故的，接到报告的县级卫生行政部门应当按照规定向本级人民政府和上级人民政府卫生行政部门报告。县级人民政府和上级人民政府卫生行政部门应当按照规定上报。故B选

24、项符合法律规定，不当选。第73条第2款规定，重大食品安全事故涉及两个以上省、自治区、直辖市的，由国务院卫生行政部门依照前款规定组织事故责任调查。故C选项符合法律规定，不当选。第75条规定，调查食品安全事故，除了查明事故单位的责任，还应当查明负有监督管理和认证职责的监督管理部门、认证机构的工作人员失职、渎职情况。故D选项符合法律规定，不当选。18、甲有私房两间，一间作价5万元与丙合伙办综合商店，另一间租给乙居住，现甲因资金困难需要用钱，欲将房屋转让，乙丙均予以同一价格购买，甲：A、应将整个房屋卖给乙B、应将整个房屋卖给丙C、按照房屋的使用现状，分别卖给乙和丙D、可以任意选择乙或丙作为购买者【参考

25、答案】：C【解析】：本题涉及合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权。如果二者发生冲突，根据民法原理，合伙人的优先购买权优于承租人的优先购买权，但本题中，二者不发生冲突，各自的优先购买权及于不同的房屋，故应按照使用现状分别卖给乙和丙。19、甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果，乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？A、请求甲双倍返还定金8万元B、请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C、请求甲支付违

26、约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D、请求甲支付违约金6万元【参考答案】：C【解析】：本题考定金与违约金约定并存时的适用。合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见，违约金条款与定金条款并存时当事人只能择一适用。B错误。此时若乙选择适用定金条款，他可以获得的支持是双倍返还定金计8万元；若乙选择适用违约金条款，他能够获得6万元违约金的赔偿，同时，由于甲未履行合同，乙此前支付的定金4万元对于甲来说构成了不当得利，有权依不当得利之债主张返还。故本题答案为C。20、在一份请求宣告无效的实用新型专利权的申请书中，列举了以下几项理

27、由，其中哪一项符合专利法的规定？A、不属于专利法所称的发明创造B、说明书公开不充分，权利要求得不到说明书的支持C、与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步D、侵犯了请求人的专利申请权【参考答案】：C【解析】：见专利法第22条，专利法实施细则第64条第2款。21、在下列情形中，当事人乙所行使的权利属于行使抗辩权的是：A、甲向乙请求返还200元钱，乙以从未欠甲钱为由予以拒绝，经查，乙所言属实B、甲向乙请求返还200元钱，乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝C、甲欺诈乙而订立买卖合同，甲请求乙履行交付标的物的义务，乙则主张撤销合同D、甲因货物买卖享有对乙的金钱债权200元，乙因劳务而对甲享有

28、200元的报酬请求权，双方债务均已届清偿期，甲向乙主张给付，乙则称双方债务抵销【参考答案】：B【解析】：抗辩权是指对抗对方请求权的权利，其目的在于延缓请求权的行使或使请求权归于消灭。A项属于否认权问题，否认权与抗辩权的区别是，抗辩权是针对请求权而言的，没有请求权就没有抗辩权。抗辩权以存在真实的民事法律关系为条件，而行使否认权的一方与对方之间不存在真实的民事法律关系。因此，A项不当选。B选项属于抗辩权，且该抗辩权为永久性抗辩权，B项当选。C项的撤销权不是对抗对方的请求权，属于形成权，不当选。D项中乙的主张丙没有对抗甲的请求权，属于形成权而非抗辩权，不当选。22、仲裁庭处理劳动争议，应当自组成仲裁

29、庭之日起多少天内结案？A、30天B、60天C、90天D、120天【参考答案】：B【解析】：本题涉及劳动仲裁时限。劳动法第82条：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。23、在诉讼中原告向法院申请财产保全后，下列情况中法院不应当解除保全的是：A、被告向人民法院提供担保的B、被告在诉讼过程中出走，下落不明的C、被告提出复议意见并经法院同意的D、原告在财产保全期撤回申请，人民法院同意其撤回申请【参考答案】：B【解析】：民事诉讼法第95条规定：“被申请人提供担保的，人民法院应当

30、解除财产保全。”所以A选项的情形应当解除财产保全，不应当选。被告下落不明，并不是撤销财产保全的事由，财产保全是为了保证判决能够执行，跟被告人去向无关。所以，B选项的情形，不应当撤销财产保全，应当选。民诉意见第110条规定：“对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请;裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。”所以，C选项的情形应当裁定变更或者撤销，所以应当解除财产保全，不应当选。原告在财产保全期撤回申请，人民法院同意其撤回申请，这就说明没有了财产保全的必要，所以，人民法院应当解除保全。所以，D选项不应当选。24、杨某父母年老多病，

31、没有经济来源，以前是杨某赡养，但杨某从2004年12月起在其妻的唆使下停止向其父母寄生活费，杨某父母没有办法只好诉诸法院，为了能正常生活，杨某父母可以要求法院采取什么措施？A、诉前财产保金B、先予执行C、立刻判决D、责令李某履行赡养义务【参考答案】：B【解析】：详见民事诉讼法第97条25、下列哪项不属于股份有限公司创立大会的职权：A、选举董事会成员B、选举监事会成员C、决定公司内部管理机构的设置D、对公司的设立费用进行审核【参考答案】：C【解析】：根据新公司法第九十一条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举

32、行。创立大会行使下列职权：（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（二）通过公司章程；（三）选举董事会成员；（四）选举监事会成员；（五）对公司的设立费用进行审核；（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。26、飞达证券股份有限公司上市后准备聘请独立董事，以下四个候选人中，有资格应聘飞达证券股份有限公司独立董事的是（）A、王某，某市工商行政管理局副局长B、乙，某证券有限责任公司的董事C、丙，个人负债60万元到期未清偿D、丁，某国

33、家公立大学民商法学副教授【参考答案】：D【解析】：新公司法第123条，规定了独立董事制度。依据公司法、证券法及相关法律法规规章的规定，独立董事首先要具备董事的任职条件。A项违反了国家公务员不得兼任公司董事的规定，B项违反了证券公司董事不得在其他证券公司中兼任职务的规定，C项不符合公司法第147条第（五）项规定的条件，D项符合题意，为正确答案。27、调解是我国民事诉讼中非常有特色的制度，以下关于该制度在实际审判活动中的表现不合法的是哪项？A、某法院调解一起离婚诉讼，双方当事人最后和好如初，审判人员未制作调解书而仅回头宣布诉讼结束，并宣布调解发生法律效力B、某法院对一起民事索赔纠纷进行调解，却总不

34、能让双方当事人都满意，于是法院及时作出判决C、某法院审判人员想对一起民事纠纷进行调解，于是打电话通知当事人双方，并未制作正式的传票D、某诉讼双方当事人在法庭上达成口头调解协议，后审判人员制作调解书后送达该当事人。原告一方反改口不承认调解协议，此时法院作出了判决【参考答案】：A【解析】：详见民事诉讼法第90条规定。28、某有限责任公司欲设立董事会及董事长，则：A、董事可以由该公司股东会选举，也可以由公司董事长指定B、董事会成员可以为15人C、董事长、副董事长由董事会选举产生D、公司的法定代表人必须由董事长、执行董事或经理担任【参考答案】：D【解析】：公司法第38条第1款第（二）项规定，股东会行使

35、下列职权：（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；可见，董事应由该公司股东会选举，故A选项错误，不当选。第45条规定，有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。可见，B选项中“15人”的说法不符合法律规定，不当选。

36、C选项中“由董事会选举产生“的说法不符合法律规定，不当选。第13条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。故D选项符合法律规定，当选。29、某企业经批准于1993年6月取得了市郊一块40亩面积的国有土地使用权，领取了土地使用证，但由于一直未能筹措到足够的投资资金，原拟投资的项目至1996年10月仍未能开工，该土地也一直未使用，且未经原批准机关同意。在下列选项中选出正确的处理方法？A、经批准强制某企业将土地使用权转让给有投资能力的某公司B、经批准限定某企业在1年内使用该土地，如1年内仍未使用则收回土地使用权并注销土

37、地使用证书C、经批准给某企业处以相当于土地使用权出让费510的罚款D、经批准收回某企业的土地使用权并注销其土地使用证书【参考答案】：D【解析】：超过规定的期限，应予注销。30、法院因主要证据不足判决撤销被诉具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为后，被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为，原告向法院提起诉讼的，法院下列哪种做法是正确的？A、确认被告重新作出的具体行政行为违法B、确认被告重新作出的具体行政行为无效C、判决撤销该具体行政行为，并判令被告重新作出具体行政行为D、判决撤销该具体行政行为，并向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议【参考答案】：

38、D31、花荣与梁山公司签订了为期2年的劳动合同，约定了试用期，以下说法正确的是：A、约定试用期为8个月，符合法律规定B、试用期期间张某随时可以解除劳动合同，但需提前3日通知C、试用期满，可以再约定一次试用期D、试用期期间不包括在劳动合同期间内【参考答案】：B【解析】：劳动合同法第19条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在

39、劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。可见，为期2年的劳动合同，试用期不得超过二个月，故A选项说法错误，不当选。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期，故C选项说法错误，不当选。试用期包含在劳动合同期限内，故D选项说法错误，不当选。第37条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。故B选项说法正确，当选。32、A公司与B公司订立了三批小麦的进口买卖合同，其中第二批出现了质量问题。依联合国国际货物销售合同公约的规定，下列选项中正确的是：A、如第二批货物的质量问题属于根本违约，买

40、方可对该批货物解除合同B、只要第二批货物出现任何质量问题，买方均可解除合同C、买方A公司可以解除整个合同D、买方A公司在任何情况下均不能解除合同，只能要求损害赔偿【参考答案】：A【解析】：根据联合国国际货物销售合同公约的有关规定，在分批交货合同中，任何一批交货构成根本性违约，买方可以拒收该批货物。如果买方能够确认以后各批交货也将发生同样的根本性违约时，可以拒绝违约的那批和以后各批交货。如果各批货物是相互依存的情况，买方可以解除整个合同。本题中，三批小麦是各自独立的，不存在相互依存的关系，题中也没有卖方对第三批货物的交付也将发生同样的根本性违约的信息，故如果第二批货物的质量问题属于根本违约，买方

41、仅可就第二批小麦的合同予以解除。应当注意，解除合同是有条件的。故A选项正确，BCD选项错误。本题的应选项为A。33、在下列信用证支付方式的表述中，哪一个是正确的？A、通知行即为议付行B、信用证的规定可以与合同的规定不一致C、买方作为开证申请人可以修改信用证D、卖方是根据信用证开出汇票的出票人和受益人【参考答案】：D【解析】：通知行和议付行不一定是同一家银行，“单证必须相符”，信用证由卖方出具，买方不得修改，因此ABC错误34、2某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？A、因刑

42、法未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处B、本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一C、报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用D、可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一【参考答案】：D35、关于自诉案件，下列哪一选项是正确的？（）。A、法院都可以进行调解B、当事人在宣告判决前，可以自行和解C、被告人在诉讼过程中可以提起反诉D、只能由被害人亲自告诉【参考答案】：B36、下列哪一选项不属于行为地法这一系属公式?A、合同缔

43、结地法B、侵权结果地法C、侵权行为地法D、案件受理地法【参考答案】：D【解析】：案件受理地不属于行为地。37、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的?A、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D、当事人约定的定金数额超过合同标的额20，定金合同无效【参考答案】：C【解析】：解析:定金合同是实践性合同，因此定金以实际交付的数额为准。担保法司法解释第119条规定，实际交付的定

44、金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。所以C选项的说法正确。AB选项认为实际交付的定金数额少于约定数额，定金合同不成立或者不生效，这种说法是错误的，定金应当以实际交付的为准。D选项认为定金数额超过合同标的20，定金合同无效，这种说法也是错误的，应该是约定的超过部分定金无效。38、对被监视居住的犯罪嫌疑人应当承担的法定义务理解错误的是：（）。A、不得串供B、不得干扰证人作证C、未经批准不得会见他人D、未经批准可以离开住处，但不得离开所居住的市县【参考答案】：D【解析】刑事诉讼法第57条第1款规定：“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵

45、守以下规定：(一)未经执行机关批准不得离开住处，无固定住处的，未经批准不得离开指定的居所；(二)未经执行机关批准不得会见他人；(三)在传讯的时候及时到案；(四)不得以任何形式干扰证人作证；(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。”注意被取保候审是未经批准可以离开住处但是不得离开所居住的市县，但是监视居住是未经批准不得离开住处。故本题正确答案为D。39、关于专利实施强制许可制度的以下判断中，哪个是不正确的？A、强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施C、取得强制许可单位或个人应当付给专利权人合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制许可

46、的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼【参考答案】：B【解析】：专利实施强制许可依专利法第48条规定：“具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明或实用新型专利的强制许可。”因此强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利。故A应排除。依专利法第53条规定，取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。故B是正确答案。依专利法第54条规定，取得实施强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理使用费。故C应排除。依专利法第55条规定

47、，专利权人对国务院专利行政部门关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。故D应排除。40、根据我国中外合资经营法及其实施条例的规定，下列事项中无须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致通过的是哪项？A、章程的修改B、注册资本的转让C、利润的分配D、与其他经济组织的合并【参考答案】：C【解析】：其余事项均需出席董事会会议的全体董事一致通过。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、证券投资咨询机构的业务人员与委托人的下列约定，哪些为证券法所禁止？A、受托人随时提供对指定股票的分析预测，并按委托人指示买进或卖出B、受托人优

48、先获取委托人将要公开的经营信息，并用于对其他客户的咨询服务C、受托人从委托人依据咨询意见进行投资交易所得利润中提取10作为奖金D、受托人对于委托人根据咨询意见进行投资交易所受的损失不承担赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：见证券法第159条。该条规定：“证券投资咨询机构的从业人员不得从事下列行为：（一）代理委托人从事证券投资；（二）与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；（三）买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；（四）法律、行政法规禁止的其他行为。”3、花果山市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的?A、将花果山申请注册为集

49、体商标，使用于鸭梨上B、将花果山申请注册为证明商标，使用于鸭梨上C、将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D、将香梨申请注册为文字商标，使用于鸭梨上【参考答案】C,D4、A公司向乙银行借款，双方签订了抵押合同，将A公司的办公大楼抵押给乙银行。合同签订后，A公司又将该办公大楼出租给B公司。到期，因A公司无力还款，导致纠纷。下列表述正确的是：()A、抵押权的效力及于办公大楼和门房B、乙银行不享有抵押权C、抵押权的效力及于房屋租金D、A公司可转让该大楼给B公司而无需乙银行的同意【参考答案】：B,D【解析】：根据物权法第180条、第187条的规定，A公司与乙银行之间只签定了抵押合同，而没有抵押登

50、记，所以乙银行的抵押不成立。因此，A公司可以不经乙银行同意而转让该大楼。故BD项正确。5、在下列案件中，可以适用特别程序的是：。A、争议不大的离婚案件B、要求先予执行的案件C、宣告公民无民事行为能力的案件D、认定财产无主案件【参考答案】：C,D【解析】：考查特别程序。民事诉讼法第十五章特别程序第160条规定：人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件和认定财产无主案件，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。A项可以适用简易程序，而非特别程序：先予执行程序是特别程序，但非民事诉讼法中的特别程序。适用特别程序的案件只有四

51、类，即选民资格案、民事行为能力的认定案、宣告失踪或死亡案、财产无主案。6、依据有关规定，消费者权益保护法不适用于下列哪几种情况A、某农民购买并直接用于农业生产的生产资料B、某企业单位购买其他企业汽车配件准备装配汽车以便于出售的C、某种子公司购买小麦种子并准备销售给农民使用的D、王某购买一台彩电准备送给他人当结婚贺礼的【参考答案】：B,C【解析】：消费者权益保护法第3条规定：经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法；本法未作出规定的，应当遵守其他有关法律、法规。选项AD均不是提供给消费者的商品，因此，不适用于消费者权益保护法。选项BC符合上述法条的规定，因此适用该法。7、下

52、列行为哪些侵犯了专利权？（）A、在专利权人的专利申请以前已经从事相同产品的生产，现扩大该产品的生产规模B、购进专利权人生产的专利产品，在未经专利权人许可的情况下，再售出C、不知是假冒专利产品而批发购进，事后得知实情，为避免损失，而售出D、为科学实验而使用了专利权人的专利方法，并以由此获得的成果独自申请专利【参考答案】A,C【考点】不视为侵犯专利权的情形【解析】专利法第63条规定：有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方

53、法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，（三）临时通过中国领陆领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。A项行为违反上述第（二）项；C项有违第二款规定，均为侵权行为。8、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些特定的对象，经人民法院两次传票传唤无正当理由拒不到庭的，可以拘传？A、负

54、有赡养、抚养、抚育义务的被告B、不到庭就无法查清案情的被告C、给国家、集体、他人造成损害的未成年人的法定代理人D、医疗费用案件的被告【参考答案】A,B,C9、根据中华人民共和国公司法的规定，下列人员中，可以担任公司董事的有A、国家公务员B、本公司监事C、本公司财务负责人D、本公司经理【参考答案】：A,C,D【解析】：公司的监事其监督对象包括董事，所以监事不能担任董事。因此，选A、C、D。特别注意：A选项有异议。有一种观点认为：在现实情况下，国家公务员可以兼任国有企业的董事、监事、经理，但需要满足以下条件(1)确因工作需要而兼任公司的董事、监事、经理；(2)应当经过有关机关的批准；(3)不得领取

55、报酬。另外一种观点认为：新公司法虽然取消了原来对公务员禁止担任公司董事、监事、经理的专门规定，但在同位级的中华人民共和国公务员法第九章“惩戒”第五十三条规定：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：其中(十四)从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。两部法律的变化，并未否定以前的立法，所以规定国家公务员仍不得兼任公司的董事、监事、经理。10、甲将自己的一台电脑出质给乙以担保债权，后来得知乙很不爱惜电脑，则甲有权怎么办？A、要求乙妥善保管B、要求将电脑提存C、要求提前清偿债权以返还质物D、若电脑毁损，则要求乙赔偿【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见担保法第69条。11、仲裁

56、庭评议案件，实行下列哪些原则？A、民主集中制B、少数服从多数C、合议制D、不能形成多数意见时，裁决依照首席仲裁员的意见作出【参考答案】：B,D【解析】：见仲裁法第53条。12、2004年11月1日，于向欠罗陵20万元，清偿期为12月31日，由岳恺担任一般保证人，保证期间是2004年11月1日到12月31日。于向到期不偿还债务，罗陵于2005年4月10日到法院起诉，要求于向履行债务。法院于同年6月12日作出判决，要求于向对罗陵偿还20万元的债务，于向没有上诉，该判决于同年6月27日生效。则（）A、岳恺承担保证责任的诉讼时效从2005年6月28日起2年内B、岳恺的保证期间从清偿期届满之日起6个月C

57、、岳恺的保证期间视为没有约定D、岳恺承担保证责任的诉讼时效从2005年4月10日起2年内【参考答案】A,B,C【考点】保证的效力【解析】担保法第25条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。担保法解释第32条规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证。期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容

58、的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第34条规定，一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起。开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。依照上述法条规定可以得知A、B、C项的说法符合法律及相关司法解释的规定，而D项的说法则是错误的。13、涉外民事诉讼，经调解双方达成协议，法院下面做法正确的是：（）。A、应当制发调解书B、可以不制作调解书C、应当制作判决书送达当事人D、当事人要求发给判决书的，可以依协议内容制作判决

59、书送达当事人【参考答案】A,D【解析】民诉意见第310条规定：“涉外民事诉讼中，经调解双方达成协议，应当制发调解书。当事人要求发给判决书的，可以依协议的内容制作判决书送达当事人。”故答案为AD。14、技术合同包括下列哪些选项A、技术开发合同B、技术转让合同C、技术咨询合同D、技术服务合同【参考答案】：A,B,C,D【解析】：合同法第322条规定：技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。所以应选ABCD。15、下列不属于原物与孳息的关系的是。A、母鸡与其所下的蛋B、鸡蛋孵出的小鸡C、空调放出的冷气D、山羊身上的羊毛【参考答案】：B,C,D【解析】：本题涉

60、及对天然慈息的理解问题。孳息必须是原物的出产物，且与原物相分离，孳息是相对于原物而言的，它不是原物的转化物或原物的功能。鸡蛋孵出的小鸡是转化物的同题，空调放出的冷气是功能问题，山羊身上的羊毛未与原物相分离，敌本题选项应为BCD。16、甲与乙于1998年结婚，2001年甲所在公司破产，甲失去了工作，并渐渐染上了赌博恶习。乙多次规劝无效。甲长期赌博渐渐耗光了家中积蓄，夫妻感情受到了严重影响。2004年5月，甲在怀有身孕的情况下仍然通宵赌博，导致腹中胎儿流产。乙丧失了最后一丝希望，于2004年7月向人民法院起诉离婚。离婚时，两人所有的财产就只剩下了当年甲所在公司破产时发给职工的2万元破产安置费用。关