外商直接投资的法律业务与实践

1、 外商直接投资的法律业务与实践 计剑锋律师 北京市剑锋律师事务所主任 电话：68046255 /传真：68046259 邮箱： jerry_ji外商直接接投资的的概念国际投资资直接投资资生产产资本10%经营管管理/控控制权间接投资资借贷贷资本10%债息、股息、红利等等外商直接接投资的的概念直接投资资指跨国公公司或外外国私人人投资者者，在一一个或数数个国家家（或）地区，通过直直接投资资建厂，建立原原材料生生产基础础或产品品销售市市场等实实物性资资产投资资手段，以获得得一定收收益的行行为。外商直接接投资的的历史阶阶段理论发展展阶段20世纪纪初开始始到60年代初初为止20世

2、纪纪60年年代到70年代代末20世纪纪80年年代至今今外商直接接投资的的历史阶阶段三资企业业的四大大阶段起步阶段段（19791986）持续发展展阶段（19871991）稳步快速速发展阶阶段（19921999）高速发展展阶段（2000至今今）外商直接接投资的的历史阶阶段三资企业业发展的的四次高高潮第一次高高潮（1984年出现现）第二次高高潮（1988年出现现）第三次高高潮（1992年出现现）第四次高高潮（2002年出现现）外商直接接投资的的意义意义加快我国国生产力力发展的的重要手手段之一一实现我国国现代化化建设的的重要条条件是经济建建设的重重要组成成部分外商直接接投资的的表现形形式积极形式式弥补

3、资金金不足，扩大生生产能力力引进先进进技术，促进产产业升级级吸收先进进管理经经验创造就业业机会，增加财财政收入入促进对外外经贸合合作建立并完完善市场场经济体体制外商直接接投资的的表现形形式消极形式式垄断行业业排挤、控控制民族族产业垄断利润润损害国家家利益外商直接接投资的的政策作作用投资刺激激政策与税收有有关和无无关的刺刺激直接刺激激与间接接刺激保护商品品性刺激激与保护护要素性性刺激外商直接接投资的的政策作作用投资调控控政策外商投资资企业行行为要求求外商直接接投资进进入调控控资本汇出出调控对筹集资资金的调调控对外商拥拥有股份份的调控控外商直接接投资的的方针方针积极、合合理、有有效外商直接接投资应

4、应遵循的的原则原则遵循价值值规律平等互利利正确指导导思想东道国的的比较优优势全方位放放开、多多渠道利利用改善环境境自力更生生为主，利用外外资为辅辅外商直接接投资的的术语注册资本本投资总额额固定资产产流动资金金技术状况况系数经营状况况系数外商直接接投资的的术语（续）企业经济济效果投资利润润率投资回收收期投资收益益率外商直接接投资的的主要形形式独资企业业或独资资子公司司合资/合合作企业业合作开发发BOT投资：BOD，BOO，BOOS，BOOST，BOOT，BORT，BROT,BTO,DBOM,DBOT,FBOOT收购与兼兼并外商投资资股份制制外商投资资企业的的含义由外国或或港澳台台投资者者在中国国

5、境内举举办的中中外合资资经营企企业、中中外合作作经营企企业和外外资企业业，又称称外商投投资企业业或简称称外企。外商投资资企业的的含义（续）中外合资资经营企企业（EquityJointVenture）中外合作作经营企企业（CooperativeJointVenture)外资企业业(WhollyForeign-ownedEnterprise)中外合资资企业中外合作作企业中外合作作开发外资企业业外商投资资股份制制外商投资资的企业业类型外商投资资的企业业类型（续）特点比较法律依据管理方式法律地位收益分配法律形式投资回收经营类型结业清算企业最高权力机构 外商直接接投资的的法律法法规法律法规法律基本法律非

6、基本法律（一般性法律）法规行政法规条例细则（细则）规定办法地方法规地方性法规自治条例、单行条例立法依据据宪法三资企业业主体法法基本国策策国际惯例例外商直接接投资的的法律法法规（续续）所体现的的原则独立自主主，自力力更生维护国家家主权，遵守国国家法律律平等互利利国际条约约和国际际惯例保护外国国投资者者合法权权益外商直接接投资的的法律法法规（续续）外商投资资企业的的设立程程序意向书或或备忘录录项目建议议书可行性研研究报告告项目合同同、协议议合同/章章程的审审批工商登记记及其它它登记外商投资资企业的的设立程程序（续续）中外合资资企业初步立项项正式立项项外商投资资企业的的设立程程序（续续）外资企业业提

7、交报告告书（问问询书）提交申请请书报送其他他文件外商投资资企业的的设立程程序（续续）对三资企企业的审审批审批机构构审批权限限审批时限限审批内容容要点项目合同同及融资资文件基本文件件建设期的的项目合合同、协协议营运期的的项目合合同、协协议项目融资资文件常见问题题及解决决办法主体资格格外国投资资者中国投资资者常见问题题及解决决办法（续）出资方式式现金实物工业产权权专有技术术土地使用用权常见问题题及解决决办法（续）国有资产产的评估估避免国有有资产流流失合理增值值国际惯例例国有资产产的评估估原则真实性原原则科学性原原则可行性原原则常见问题题及解决决办法（续）常见问题题及解决决办法（续）国有资产产的评估

8、估程序申请立项项资产清查查评定估算算验证确认认对国有资资产的评评估方法法重置成本本法收益现值值法现行市价价法清算价格格法常见问题题及解决决办法（续）常见问题题及解决决办法（续）对不同资资产的评评估流动资产产的评估估有价证券券的评估估无形资产产的评估估常见问题题及解决决办法（续）外商投资资财产的的鉴定适用范围围内容机构与人人员程序方法注册资本本与投资资总额含义比例出资期限限不按期出出资的处处罚常见问题题及解决决办法（续）常见问题题及解决决办法（续）企业变更登记事项名称董事长投资总额住所总经理董事成员注册资本经营期限股权转让经营范围企业类别增减分支或办事机构常见问题题及解决决办法（续）股权质押押与

9、转让让有合法的的主体资资格股权的内内容是合合法的真实意思思表示审批与备备案注册资本本的验资资验资内容容验资方法法完成期限限与报告告期限验资后抽抽逃出资资的法律律责任常见问题题及解决决办法（续）出资证明明书企业名称称企业成立立日期合营者名名称及其其出资额额出资日期期签发日期期常见问题题及解决决办法（续）董事会组成原则则人数任期董事长的的权力与与责任常见问题题及解决决办法（续）董事会的的议事规规则法定人数数一致通过过的议事事规则特别多数数通过的的议事规规则简单多数数通过的的议事规规则特别会议议会议记录录、签字字常见问题题及解决决办法（续）联合管理理委员会会非法人式式合作经经营企业业法人式合合作经营

10、营企业特征常见问题题及解决决办法（续）总经理的的职权的的原则规规定条件聘任与身身份职责应注意的的问题常见问题题及解决决办法（续）技术引进进变通技术术（公开开技术）专利技术术（半公公开技术术）非专利技技术（技技术秘密密）商标、成成套设备备工程咨询询、工程程设计等等常见问题题及解决决办法（续）涉外技术术转让内容方式许可证合合同种类类常见问题题及解决决办法（续）许可证合合同种类类普通许可可合同排他性许许可合同同独占性许许可合同同交叉许可可合同可转让许许可合同同强制许可可证常见问题题及解决决办法（续）技术引进进的途径径自己拥有有的技术术买来的专专利或专专有技术术以合资（合作）企业各各方购买买的专利利技

11、术或或专有技技术常见问题题及解决决办法（续）国际限制制性合同同条款国际技技术转让让行为守守则技术引引进合同同管理条条例中外合合资经营营企业法法实施条条例常见问题题及解决决办法（续）技术转让让费技术转让让费入股股现汇支付付：一笔笔总算、提成支支付、入入门费加加提成常见问题题及解决决办法（续）技术引进进之经济济效益先进适宜宜的技术术以“软件件”为主主以改造老老厂为主主引进与管管理并重重常见问题题及解决决办法（续）技术引进进经济资资金效益益之三项项指标比较经济济效益市场占有有率年均投资资利润率率常见问题题及解决决办法（续）劳动管理理建立劳动动合同制制度建立最低低工资保保障制度度建立基本本劳动标标准制

12、度度常见问题题及解决决办法（续）招聘中方方职工应应注意的的问题不得擅自自招用农农民工不得在禁禁忌岗位位上招用用女工和和未成年年工严禁招用用童工不得收取取“入厂厂押金”或“风风险金”不得扣留留或抵押押有关证证件不得招用用尚未解解除劳动动合同的的职工常见问题题及解决决办法（续）招聘外籍籍员工应应注意的的问题条件程序常见问题题及解决决办法（续）常见问题题及解决决办法（续）劳动合同中的必备条款期限劳动纪律工作内容终止的条件劳动保护和劳动条件违反合同的责任劳动报酬其他内容“竞业限制”条款集体劳动动合同集体协商商人数对对等签字双方方有效期修订鉴证常见问题题及解决决办法（续）解除劳动动合同的的类型过失性解解

13、聘非过失性性解聘经济性裁裁员常见问题题及解决决办法（续）税收的特特征无偿性强制性固定性常见问题题及解决决办法（续）征税原则则税源地原原则条文对等等表达原原则税收抵免免原则常见问题题及解决决办法（续）三资企业业的税类类收益税流转税财产税行为税资源税常见问题题及解决决办法（续）三资企业业的财务务与会计计企业财财务通则则、企业会会计准则则持续、正正常的生生产经营营活动为为前提人民币为为记帐本本位币借贷记帐帐法中文、外外文文字字权责发生生制常见问题题及解决决办法（续）财务与会会计的一一些术语语资产负债债表记帐本位位币借贷记帐帐法权责发生生制财务报告告常见问题题及解决决办法（续）利润的构构成利润总额额营

14、业业利润营业外外收支净净额常见问题题及解决决办法（续）利润分配配的原则则利润分配配的方法法利润分配配的顺序序常见问题题及解决决办法（续）外商先行行回收投投资前提条件件主要方式式应注意的的事项常见问题题及解决决办法（续）三项基金金储备基金金:10%职工奖励励及福利利基金：6%企业发展展基金： 14%常见问题题及解决决办法（续）企业清算算成立清算算机构，确定清清算财产产制定清算算方案清理债权权、债务务处置剩余余财产编制报表表，提出出报告，办理停停业登记记常见问题题及解决决办法（续）合同的变变更合同的转转让常见问题题及解决决办法（续）适用法律律中国法英国法美国纽约约州法香港特别别行政区区法律常见问题题及解决决办法（续）争议的解解决协商调解仲裁诉讼常见问题题及解决决办法（续）仲裁与诉诉讼的原原则区别别审理机构构程序性质质信息公开开度审理成本本常见问题题及解决决办法（续）常见问题题及解决决办法（续）仲裁的突出特点特定的适用对象独立性自愿性快捷性无级别管辖和地域管辖权威性保密性涉外经济济诉讼的的一般原原则法律适用用原则语言、文文字的使使用原则则委托律师师代理诉诉讼的原原则常见问题题及解决决办法（续）涉外经济济诉讼管管辖问题题级别管辖辖地域管辖辖专属管辖辖协议管辖辖承认管辖辖常见问题题及解决决办法（续）仲裁解决决争议应应注意的的主要事事项仲裁协议议仲裁地点点仲