担保法律制度

1、第三章：担保法律制度（3学时）3.1 担保法概述3.2 保证3.3 抵押3.4 质押3.5 留置3.6 定金3.7 案例讨论1中华人人民共和和国担保保法：1995年6月30日八届届人大十十四此会会议通过过，1995年年10月月1日起起施行最高人人民法院院关于适适用若若干问题题的解释释（法释释200044号号）：2000年9月29日最高高人民法法院审判判委员会会第1133次次会议通通过，2000年12月13日起施施行2物权法及及其对担担保法的的影响随着我国国物权法法的颁布布，物权权法已经经成为一一个非常常重要的的内容物权是民民法的一一个重要要组成部部分，而而民商法法在很多多大陆法法系的国国家又是

2、是合一的的，所以以，物权权法的修修改对商商法的影影响也是是很大的的什么是物物权？是指权利利人依法法对特定定的物享享有直接接支配和和排他的的权利，包括所所有权、用益物物权和担担保物权权。物权是一一种重要要的财产产权，与与债权、知识产产权等其其他财产产权不同同，物权权的客体体主要是是动产和和不动产产。3中华人民民共和国国物权法法2007年3月月16日日中华人人民共和和国第十十届全国国人民代代表大会会第五次次会议通通过2007年3月月16日日中华人人民共和和国主席席令第62号公公布自2007年10月1日起施施行4宪法法刑 法民 法行政法民事权利利民事义务务物权权：债权权：准物权知识产产权：人身权解决

3、了土土地所有有权问题题涉及到交交易的都都属于商商法的范范畴所有权、用益物物权、担担保物权权合同之债债、侵权权之债、不当得利利之债、无因管管理之债债专利权、商标权权、版权权、商业业秘密权权5中华人民民共和国国物权法法2007年3月月16日日全国第第十届人人大第五五次会议议通过，自2007年年10月月1日起起施行专设：第第四编担担保物物权一章章共计71条（从第170条条240条）：抵押权：一般抵抵押权、最高额额抵押权权质押权：动产质质押、权权利质押押留置权：第178条规定定：担保保法与本本法的规规定不一一致的，适用本本法。63.1担担保法法概述73.1.1概概念l担保的定定义是为为使债权权人的债债

4、权得以以实现，通过法法定或约约定的方方式，用用特定人人的信用用或者财财产，保保障债务务人履行行债务的的法律制制度。l反担保第三三人为债债务人向向债权人人提供担担保时，可以要要求债务务人（或或债务人人以外的的第三人人司法法解释）提供反反担保。（为了保保证追偿偿权的实实现，应应选择一一般担保保，连带带担保时时可选择择反担保保）l主合同无无效担保保合同无无效，担担保合同同另有约约定除外外l担保合同同被确认认无效后后，债务务人、担担保人、债权人人依其过过错大小小承担相相应责任任l担保应订订立书面面合同管理学院8担保的定定义债权人债务人担保人主合同担保合同同（从合同同）93.1.2担保的种种类保证抵押质

5、押留置定金管理学院103.2保保证证113.2.1保保证的定定义l定义是指指保证人人和债权权人约定定，当债债务人不不履行债债务时，保证人人按照约约定履行行债务或或者承担担责任的的行为。注意保证人是是主合同同以外的的第三人人（包括括法人、其它组组织或公公民）国家机关关、事业业单位不不得为保保人（否否则担保保合同无无效）；担保保法解释释第十十六条：从事经营营活动的的事业单单位、社会团团体为保保证人的的，如无无其他导导致保证证合同无无效的情情况，其其所签定定的保证证合同应应当认定定为有效效。企业法人人的分支支机构、职能部部门在书书面授权权情况下下和授权权范围内内可以作作保人；担保保法解释释第十十八条

6、：企业法人人的职能能部门提提供保证证的，保保证合同同无效。债权人知知道或者者应当知知道保证证人为企企业法人人的职能能部门的的，因此此造成的的损失由由债权人人自行承承担。债债权人不不知保证证人为企企业法人人的职能能部门，因此造造成的损损失，可可以参照照担保法法第五条条第二款款的规定定和第二二十九条条的规定定处理。董事事、经理理违反公公司法规规定（16条），以公公司资产产担保的的，担保保合同无无效只能以保保证人的的财产作作担保同一一个债务务有两个个以上保保证人的的，按保保证合同同约定承承担保证证责任（没有约约定？）承担担保证责责任的保保证人，有权向向债务人人追偿管理学院12第十五条条公司可以以向其

7、他他企业投投资；但但是，除除法律另另有规定定外，不不得成为为对所投投资企业业的债务承担担连带责责任的出资人人。第十六条条公司向其其他企业业投资或或者为他他人提供供担保，依照公公司章程程的规定定，由董事会会或者股股东会、股东大大会决议议；公司章章程对投投资或者者担保的的总额及及单项投投资或者者担保的的数额有有限额规规定的，不得超超过规定定的限额额。公司为公公司股东东或者实实际控制制人提供供担保的的，必须须经股东东会或者者股东大大会决议议。前款规定定的股东东或者受受前款规规定的实实际控制制人支配配的股东东，不得参加加前款规规定事项项的表决决。该项表决决由出席席会议的的其他股股东所持持表决权权的过半

8、半数通过过。管理学院2005年修改改的公司司法规定定133.2.2保证的两两个重要要方式一般保证证：一般保保证的保保证人在在主合同同纠纷未未经审判判或者仲仲裁，并并就债务务人财产产依法强强制执行行仍不能能履行债债务前，对债权权人可以以拒绝承承担保证证责任连带责任任保证：连带责责任保证证的债务务人在主主合同规规定的债债务履行行期届满满没有履履行债务务的，债债权人可可以要求求债务人人履行债债务，也也可以要要求保证证人在其其保证范范围内承承担保证证责任143.2.3保保证应该该注意的的问题保证证方式约约定不明明，视为为连带保保证责任任。保证证人享有有债务人人的抗辩辩权。（即使债债务人放放弃抗辩辩权）

9、保证证期间，债权人人转让主主债权，保证人人仍承担担保证责责任。保证证期间，债权人人许可债债务人转转让债务务，应取取得保证证人的书书面同意意，否则不再再承担保保证责任任。（除非非保证合合同另有有约定）债权权人与债债务人协协议变更更主合同同的，应应当取得得保证人人书面同同意，未经保证证人书面面同意的的，保证证人不再再承担保保证责任任。保证合同同另有约约定的，按照约约定。（司法解解释对此此有详细细解释）担担保法解解释第第三十九九条：主主合同当当事人双双方协议议以新贷贷偿还旧旧贷，除除保证人人知道或或者应当当知道的的外，保证人不不承担民民事责任任。担担保法解解释第第二十二二条：第第三人单单方以书书面形

10、式式向债权权人出具具担保书书，债权权人接受受且未提提出异议议的，保保证合同同成立。主合合同中虽虽然没有有保证条条款，但但是，保保证人在在主合同同上以保保证人的的身份签签字或者者盖章的的，保证证合同成成立。担担保法解解释第第三十六六条：一般保证证中，主债务务诉讼时时效中断断，保证证债务诉诉讼时效效中断；连带责任任保证中中，主债务务诉讼时时效中断断，保证证债务诉诉讼时效效不中断。 15案例分析析及其相相关司法法解释担保法第24条：债权权人与债债务人协协议变更更主合同同的，应应当取得得保证人人书面同同意，未未经保证证人书面面同意的的，保证证人不再再承担保保证责任任。保证证合同另另有约定定的，按按照约

11、定定。最高人民民法院关关于适用用中华人民民共和国国担保法法若干问题题的解释释第30条（2000年12月13日施施行）：保证期间间，债权权人与债债务人对对合同数数量、价价款、币币种、利利率等内内容作了了变动，未经保保证人同同意的，如果减减轻债务务人的债债务的，保证人人仍应对对变更后后的合同同承担保保证责任任；如果果加重债债务人债债务的，保证人人对加重的的部分不不承担保保证责任任。债权人与与债务人人对主合合同期限限作了变变动，未未经保证证人书面面同意的的，保证证期间为为原合同同约定的的或者法法律规定定的期限限。债权人与与债务人人协议变变动主合合同内容容，但并并未实际际履行的的，保证证人仍应应承担保

12、保证责任任。管理学院16一般保证证的保证证人与债债权人未未约定保保证期间间的，保保证期间间为主债务务履行期期届满之之日起六个月月。在合同约约定的保保证期和和前款规规定的保保证期间间，债权权人未对对债务人人提起诉诉讼或者者申请仲仲裁的，保证人人免除保保证责任任；债权权人已提提起诉讼讼或者申申请仲裁裁的，保保证期间间适用诉诉讼时效效中断的的规定。（第25条）一般保证证的保证证人在保保证期间间届满前前对债务务人提起起诉讼或或者申请请仲裁的的，从判决或或者仲裁裁裁决生生效之日日起，开始计计算保证证合同的的诉讼时时效。（解释34条）连带责任任保证的的保证人人与债权权人未约约定保证证期间的的，债权权人有权

13、权自主债债务履行行期届满满之日起起六个月月内要求求保证人人承担保保证责任任。债权人在在保证期期间内未未要求保保证人承承担保证证责任的的，保证证人免除除保证责责任保证合同同约定保保证人承承担保证证责任直直至主债债务本息息还清时时为止等等类似内内容的，视为约约定不明明，保证证期为主债务务履行期期限届满满之日起2年（主要是是针对银银行）管理学院17有下下列情形形之一的的，保证证人不承承担民事事责任：（一）主主合同当当事人双双方串通通，骗取取保证人人提供保保证的；（二）主主合同债债权人采采取欺诈诈、胁迫迫等手段段，使保保证人在在违背真真实意思思的情况况下提供供保证的的。管理学院183.3抵抵押押193

14、.3.1抵押的定定义l定义指债务人人或者第第三人不不转移对对抵押财财产的占占有，将将该财产产作为债债务的担担保。债债务人不不履行债债务时，债权人人有权依法以该财产产折价或或者以拍拍卖、变变卖该财财产的价价款优先先受偿。债权人债务人第三人抵押权人抵押人抵押物管理学院20定义为担担保债务务的履行行，债务务人或者者第三人人不转移移财产的的占有，将该财财产抵押押给债权权人的，债务人人不履行行到期债债务或者者发生当当事人约定的实现抵押押权的情情形，债债权人有有权就该该财产优优先受偿偿。（179条条）管理学院物权法的的定义变变动21先协商后后依法债务人不不履行到到期债务务或者发发生当事事人约定定的实现现抵

15、押权权的情形形，抵押押权人可可以和抵抵押人协协议以抵抵押财产产折价或或者以拍拍卖、变变卖该抵抵押财产产所得的的价款优优先受偿偿。但协协议不得得损害其其他债权权人利益益。抵押权人人与抵押押人未就就抵押权权实现方方式达成成协议的的，抵押押权人可可以请求求人民法法院拍卖卖、变卖卖抵押财财产。抵押财产产折价或或者变卖卖的，应应当参照照市场价价格。（195条）管理学院物权法的的定义变变动22是债务人人或第三三人以其其财产作作为债权权的担保保。抵押物的的财产占占有权不不转移。抵押权不不是所有有权。担担保法第第40条条规定：订立抵抵押合同同时，抵抵押权人人和抵押押人在合合同中不不得约定定在债务务履行期期届满

16、抵抵押权人人未受清清偿时，抵押物物的所有有权转移移为债权权人所有有。抵押期间间抵押物物的转让让受到抵抵押权的的限制。抵押人将将已出租租的财产产抵押的的，应当当书面告告知承租租人，原原租赁合合同继续续有效。以财产抵抵押的，应当办办理抵押押物登记记，抵押押合同自自登记之之日起生生效。有有的物抵抵押要强强制登记记，有的的物抵押押可以自自愿登记记。有的财产产可以抵抵押，有有的财产产不得抵抵押。（分别见见担保法法第三十十四条和和第三十十七条、物权法法180条和184条条）3.3.2抵押注意意23有的物抵抵押要强强制登记记，有的的物抵押押可以自自愿登记记物权法规规定：应当办理理抵押登登记的，抵押权权自登记

17、记时设立（187条）建筑物和和其他土土地附着着物建设用地地使用权权以招标、拍卖、公开协协商等方方式取得得的荒地地等土地地承包经经营权正在建造造的建筑筑物不需要登登记的抵抵押权自自抵押合合同生效效时设立立；未登登记的，不得对对抗善意意第三人人。（188条条）生产设备备、原材材料、半半成品、产品交通运输输工具正在建造造的船舶舶、航空空器24土地使用用权及其其土地上上的房屋屋、或者者房屋及及其占有有范围的的土地使使用权要要同时抵抵押。一个抵押押物上有有若干个个抵押权权时，抵抵押物已已登记的的优于未未登记的的受偿。未登记记的，清偿以时时间顺序序为准（物权法法已改了了）。顺序相同同的以债债权比例例清偿。

18、能被抵押押的物，抵押人人必须有有合法的的所有权权或经营营权。抵押权的的实现可可以采取取协议的的方法，协议不不成的抵抵押权人人可以向向人民法法院提起起诉讼。为债务人人抵押担担保的担担保人，在抵押押权人实实现抵押押权后，有权向向债务人人追偿。抵押权人人可以与与抵押人人协商以以抵押物物折价。也可以以依法拍拍卖、变变卖抵押押物。最高抵押押额。管理学院25同一财产产向两个个以上债债权人抵抵押的，拍卖、变卖抵抵押财产产所得的的价款依依照下列列规定清清偿：（一）抵抵押权已已经登记记的，按按照登记记的先后后顺序清清偿；顺顺序相同同的，按按照债权权比例清清偿；（二）抵抵押权已已登记的的先于未未登记的的受偿；（三

19、）抵抵押权未未登记的的，按照照债权比比例清偿偿。（199条条）管理学院物权法明明确263.4质质押押273.4.1质质押的定定义l定义是指指债务人人或者第第三人将将其动产产或权利利凭证移移交债权权人占有有，将该该动产或或权利作作为债权权的担保保。债务务人不履履行债务务时，债债权人有有权依法法以该动动产或权权利折价价或者以以拍卖、变卖该该动产或或权利的的价款优优行受偿偿。债权人债务人第三人质押权人质物物出质人管理学院28定义为担担保债务务的履行行，债务务人或者者第三人人将其动动产出质质给债权权人占有有的，债债务人不不履行到到期债务务或者发发生当事事人约定定的实现现质权的的情形，债权人人有权就就该

20、动产产优先受受偿。（208条）先协商后后依法债务人不不履行到到期债务务或者发发生当事事人约定定的实现现质权的的情形，质权人人可以与与出质人人协议以以质押财财产折价价，也可可以就拍拍卖、变变卖质押押财产所所得的价价款优先先受偿。质押财产产折价或或者变卖卖的，应应当参照照市场价价格。（219条）出质人可可以请求求质权人人在债务务履行期期届满后后及时行行使质权权；质权权人不行行使的，出质人人可以请请求人民民法院拍拍卖、变变卖质押押财产。管理学院物权法的的定义变变动29质押分为为动产质质押、权权利质押押质押合同同自质物物移交于于质权人人占有时时生效出质人和和质权人人在合同同中不得得约定在在债务履履行期

21、届届满质权权人未受受清偿时时，质物物的所有有权转移移为质权权人所有有。质权人负负有妥善善保管质质物的义义务。质权人有有权收取取质物所所生的孳孳息。质质押合同同另有约约定的，按照约约定。孳孳息应当当先充抵抵收取孳孳息的费费用。3.4.2质押应该该注意的的问题30债务履行行期届满满质权人人未受清清偿的，可以与与出质人人协议以以质物折折价，也也可以依依法拍卖卖、变卖卖质物。为债务人人质押担担保的第第三人，在质权权人实现现质权后后，有权权向债务务人追偿偿。权利质押押合同自自权利凭凭证交付付之日生生效股票、知知识产权权出质的的，应当当办理登登记。质质押合同同自登记记之日起起生效。质押应该该注意的的问题3

22、1公司法的的有关规规定第一百四四十二条条发起起人持有有的本公公司股份份，自公公司成立立之日起起一年内内不得转转让。公公司公开开发行股股份前已已发行的的股份，自公司司股票在在证券交交易所上上市交易易之日起起一年内内不得转转让。公司董事事、监事事、高级级管理人人员应当向公公司申报报所持有有的本公公司的股股份及其其变动情情况，在在任职期期间每年年转让的的股份不不得超过过其所持持有本公公司股份份总数的的百分之之二十五五；所持本公公司股份份自公司司股票上上市交易易之日起起一年内内不得转转让。上述人员员离职后后半年内内，不得得转让其其所持有有的本公公司股份份。公司司章程可可以对公公司董事事、监事事、高级级

23、管理人人员转让让其所持持有的本本公司股股份作出出其他限限制性规规定。323.5留留置置333.5.1留留置的定定义债权人按按照合同同约定占占有债务务人的动动产，债债务人不不按照合合同约定定的期限限履行债债务的，债权人人有权依依法留置置该财产产，以该该财产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该财产产的价款款优先受受偿。管理学院34定义债务人不不履行到到期债务务，债权权人可以以留置已已经合法法占有的的债务人人的动产产，并有有权就该该动产优优先受偿偿。（230条条）债权人留留置的动动产，应应当与债债权属于于同一法法律关系系，但企企业之间间留置的的除外。（231条）留置权人人与债务务人应当当约定留留置财产产后

24、的债债务期间间；没有有约定或或者约定定不明的的，留置置权人应应当给债债务人2个月以以上履行行债务的的期间，但鲜活活易腐等等不易保保管的动动产除外外。债务务人逾期期未履行行的，留留置权人人可以与与债务人人协议以以留置财财产折价价，也可可以就拍拍卖、变变卖留置置财产所所得的价价款优先先受偿。留置财产产折价或或者变卖卖的，应应当参照照市场价价格。（236条）管理学院物权法的的定义变变动35留置置只发生生在保管管合同、运输合合同、加加工承揽揽合同中中债权权人依照照合同约约定占有有债务人人的动产产，债务务人不按按照合同同约定的的期限履履行债务务的，债债权人有有权依法法留置该该财产。留置置权是法法定的债权

25、权人留置置财产后后，应给给对方一一定的时时间偿还还债务（一般不不少于2个月），在此此时间内内仍不能能偿还的的，债权权人有权权依法折折价或拍拍卖、变变卖该财财产的价价款，优优行受偿偿。留置置的财产产是可分分物的，留置物物的价值值应当相相当于债债务的金金额。留留置权人人负有妥妥善保管管留置物物的义务务。3.5.2留置应该该注意的的问题363.6定定金金373.6.1定定金的定定义及注注意事项项l定义：当事人人可以约约定一方方向对方方给付金金钱作为为债权的的担保。l注意：是当当事人一一方给付付另一方方的货币币当事事人约定定以交付付定金作作为订立立主合同同担保的的，给付付定金的的一方拒拒绝订立立主合同同的，无无权要求