2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号26

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（非法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.多选题

甲乘坐公交公司司机乙驾驶的公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经认定，该起交通事故应由乙负全部责任。对此，下列选项中，不正确的有（）。

问题1选项

A.甲的损失应由乙承担责任

B.甲的损失应由公交公司承担责任

C.甲的损失应由乙与公交公司承担按份责任

D.甲的损失应由乙与公交公司承担连带责任

【答案】A;C;D

【解析】【考点】用人单位责任

用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。用人单位承担无过错替代责任。工作人员不是责任主体，并不对外承担补充或连带责任，所有损害均由用人单位承担。据此，甲的损失应由公交公司承担责任。甲的工作人员乙不对外承担责任，不连带，不补充。故ACD项不正确。

2.多选题

甲因借款与乙签定房屋抵押合同，未办理抵押登记。后甲又因借款将该房屋抵押给丙，并办理了抵押登记。现甲不能偿还对乙、丙的欠款。根据我国民法相关规定（）。

问题1选项

A.甲乙之间的抵押合同成立

B.甲丙之间的抵押合同成立

C.乙享有抵押权

D.丙享有抵押权

【答案】A;B;D

【解析】【考点】抵押权

设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权以及正在建造的建筑物抵押的，经登记后债权人才对抵押财产享有抵押权，即抵押权自登记时设立。当事人未办理抵押登记并不影响抵押合同的效力。故两个抵押合同均成立并有效。故A、B两项正确。因甲乙签订合同后未办理抵押登记，故乙不享有抵押权。C项错误。因甲丙签订合同后办理了抵押登记，故丙享有抵押权。D项正确。

3.多选题

甲为自己房屋使用的便利，与乙签订地役权合同，约定五年内乙不得加盖楼房，甲支付5万元。合同签订后，双方办理了登记手续。三年后甲去世，房屋由丙继承。同年，乙将楼房卖给丁，随后丁加盖楼房，遭丙阻止。在本案中（）。

问题1选项

A.丙无权阻止丁加盖楼房

B.地役权由丙享有

C.地役权不因甲死亡而消灭

D.丁有权要求乙承担违约责任

【答案】B;C

【解析】【考点】地役权

地役权，是指依据合同约定，土地上的权利人为实现自己土地的利益而使用他人土地的权利。地役权的设立采意思主义。设立地役权，当事人应当采用书面形式订立地役权合同。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。甲乙因签订地役权合同而设立的地役权，双方办理了登记手续，因此甲的地役权可以对抗第三人。因地役权具有从属性，甲甲去世，房屋由丙继承，丙取得房屋所有权，地役权也随之移转，故丙取得地役权。B、C两项正确。因地役权已经进行了登记，故地役权可以对抗丁。丙有权阻止丁加盖楼房。A项错误。地役权已经进行了登记，因此，乙与丁之间的买卖合同中，乙无须承担违约责任。D项错误。

4.论述题

我国《刑法》第24条规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

请分析：

（1）本条文中“犯罪过程”的含义。

（2）本条文中“自动有效地防止犯罪结果发生”的含义。

（3）如果行为人将被害人砍成重伤后，放弃杀人意图并将被害人送往医院救治，避免了死亡结果发生，行为人的刑事责任应如何定性。

【答案】（1）在从开始实施犯罪预备行为到犯罪实行行为结束前的全部过程中，行为人都可以中止犯罪。

（2）“自动有效地防止犯罪结果发生”，是指行为人实施完毕犯罪行为后、犯罪结果出现之前，自动采取措施有效地避免犯罪结果发生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。这种形态的犯罪中止，必须发生在犯罪行为实行完毕、犯罪结果出现以前的过程中，并且具有放弃犯罪的自动性和彻底性。此外，还必须具有防止犯罪结果发生的有效性，即行为人必须自动、积极地采取必要措施，有效地防止其所实施完毕的犯罪行为发生法定的危害结果。

（3）犯罪中止。根据《刑法》规定，造成损害的，应当减轻处罚。

【解析】本题考查的是对犯罪中止概念的正确理解。所谓犯罪中止，是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的形态，是犯罪的未完成形态之一。其时间性要求犯罪中止发生在犯罪过程中，即从犯罪预备开始到犯罪既遂以前的全过程，包括犯罪预备阶段和犯罪实行阶段。而其自动性特征又要求是行为人自动放弃犯罪、自动有效防止犯罪结果发生。另外需要注意犯罪中止与犯罪未遂和犯罪预备的区别。同时，只要一旦成立既遂，便再无中止的可能性。

5.单选题

根据我国担保法规定，保证合同未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起（）。

问题1选项

A.6个月

B.1年

C.2年

D.4年

【答案】A

【解析】【考点】保证期间

保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，属除斥期间，不发生中止、中断和延长。在此期间，债权人若不主张权利，则保证责任消灭。债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。故A项正确。

6.单选题

甲酒后到一洗浴中心进行足浴，发现为其洗脚的女服务员乙很漂亮，于是提出要与乙发生性行为，遭乙拒绝。甲便采取暴力欲强奸乙。乙在反抗中用修脚刀刺死了甲。乙的行为属于（）。

问题1选项

A.正当防卫

B.紧急避险

C.故意杀人

D.故意伤害致人死亡

【答案】A

【解析】【考点】正当防卫的认定

《刑法》第20条规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”这就是特别防卫的规定。在本题中，虽然乙造成了甲的死亡，但是乙的防卫行为所针对的是甲正在实施的严重危及人身安全的强奸这一暴力行为，在这种情况下，即使造成不法侵害人甲的死亡，也不认为乙是防卫过当，仍应成立正当防卫。这也称为特殊正当防卫。除无防卫限度的要求外，特殊正当防卫的成立与一般正当防卫的成立一致。A选项正确。

7.多选题

甲与妻子乙育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子与其妻丁生有一子戊，儿子于2005年遇车祸死亡。儿子去世后，甲、乙年老无生活来源，丙拒不赡养，甲、乙主要由再婚的丁供养。甲于2010年3月死亡，留下房屋3间。依照继承法规定，可以参加第一顺序继承的人有（）。

问题1选项

A.乙

B.丙

C.丁

D.戊

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】继承人

《民法典》将法定继承人的继承顺序分为两个顺序。第一顺序：配偶、子女、父母以及对公婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳和丧偶女婿。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。据此，乙和丁是第一顺序继承人。

代位继承是指被继承人的子女或兄弟姐妹先于被继承人死亡，应由被继承人的子女或兄弟姐妹继承的遗产份额，由被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女继承的法律制度。先于被继承人死亡的子女或兄弟姐妹称为被代位继承人，被继承人的子女的直系晚辈血亲或兄弟姐妹的子女称为代位继承人。据此，戊是第一顺序继承人。

有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。但本身并不剥夺其继承权。故丙是第一顺序继承人。

8.单选题

检察员甲在承办一起组织、领导传销活动案件的审查起诉工作时，接受一名本应被提起公诉的犯罪嫌疑人的家属5万元贿赂后弄虚作假，致使检察机关对该犯罪嫌疑人作出了不起诉决定。甲的行为（）。

问题1选项

A.只构成受贿罪

B.构成徇私枉法罪与受贿罪，应择一重罪定罪处罚

C.构成滥用职权罪与受贿罪，应择一重罪定罪处罚

D.构成受贿罪与徇私枉法罪，应实行数罪并罚

【答案】B

【解析】【考点】徇私枉法罪一罪与数罪的认定

滥用职权罪和徇私枉法罪是普通罪和特别罪的关系。故应成立“特别的”徇私枉法罪，而不成立“普通的”滥用职权罪。第二，在渎职罪一章中，构成徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪若同时构成受贿罪的应当择一重罪处罚。甲构成徇私枉法罪和受贿罪，择一重罪定罪处罚。因此，B选项正确。

9.多选题

一般侵权行为民事责任的抗辩事由包括（）。

问题1选项

A.不可抗力

B.受害人的故意

C.意外事件

D.受害人同意

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】抗辩事由

抗辩事由，是指被告针对原告的诉讼请求而提出的侵权行为不成立、免除责任或减轻责任或无强制性履行责任的事由。包括正当理由的抗辩事由和外来原因的抗辩事由。正当理由的抗辩事由，是指行为人的行为虽然在客观上造成他人损害，但该行为具有正当性和合法性，因而行为人可以因此主张不承担责任或减轻责任。（1）正当防卫。（2）紧急避险。（3）自甘风险。（4）自助行为。外来原因的抗辩事由，是指损害不是由于行为人的行为所致，而是由独立的外部原因造成，故行为人不承担侵权责任。（1）不可抗力。（2）受害人故意。（3）被侵权人过错。（4）第三人原因。据此，ABCD正确。

10.单选题

下列行为中，构成逃税罪的是（）。

问题1选项

A.甲采用暴力方法拒不缴纳税款2万元

B.乙以逃避海关监管的方式偷逃海关关税5万元

C.丙虚开增值税专用发票，造成国家税款流失25万元

D.丁缴纳某批次货物税款10万元后，假报该批次货物出口，骗取出口退税8万元

【答案】D

【解析】【考点】逃税罪的认定

逃税罪是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚拟的纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上或者扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段，不缴或少缴已扣、已收税款，数额较大的行为。《刑法》第204条规定，采取假报出口的欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照逃税罪定罪处罚。骗取税款超过所缴纳的税款部分则按照骗取出口退税罪定罪处罚。D选项中的丁先缴纳10万元税款，后骗取8万元退税的行为构成逃税罪。甲的行为构成抗税罪，B的行为性质是走私普通货物、物品，但由于数额未达到10万元，不构成走私普通货物、物品罪，C构成虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪。

11.问答题

简述留置权的概念和成立条件。

【答案】留置权是指合法占有债务人动产的债权人，于债务人不履行到期债务时，得留置该动产并以其价值优先受偿的权利。

留置权的成立条件：

（1）债权人已经合法占有属于债务人所有的动产。

（2）债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但是企业之间留置的除外。

（3）债务已届清偿期而债务人未履行债务。债权人的债权未届清偿期，但债权人能够证明债务人无支付能力时，也可取得留置权。

（4）符合法律规定和当事人的约定并且不违背公序良俗，同时与留置人承担的义务不相抵触。法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。

12.单选题

下列选项中，属于邻接权客体的是（）。

问题1选项

A.计算机软件

B.即兴演讲

C.具有独特造型的建筑物

D.瑜伽录像制品

【答案】D

【解析】【考点】邻接权

邻接权已从考试大纲中删除。

邻接权又称作品传播者权，是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利。邻接权包括：出版者的权利、表演者的权利、录音录像制作者的权利、播放者的权利。瑜伽录像制品享有录音录像制作者的权利。故D项正确。

13.多选题

根据法律规定，定金的种类包括（）。

问题1选项

A.立约定金

B.解约定金

C.违约定金

D.守约定金

【答案】A;B;C

【解析】【考点】定金

定金是指为担保合同的履行，由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方的一定数额的金钱或替代物。特征：（1）定金属于约定担保方式，当事人可以约定定金数额，但不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。（2）定金属于金钱担保，具有多重效力。（3）定金合同是实践性合同，自实际交付定金之日起成立。（4）定金具有从属性，主合同不成立或者无效，定金随之不成立或者无效。

定金可以分为立约定金、成约定金、证约定金、解约定金和违约定金。故ABC项正确。

14.单选题

2008年5月，甲、乙、丙合开了一间酒吧，甲以现金10万元出资，乙以其所有的房屋出资，丙以担任调酒师工作的劳务出资。2008年12月，酒吧欠酒厂5万元贷款。后甲因与其他合伙发生矛盾，于2009年2月退伙。上述债务应当（）。

问题1选项

A.由乙独立承担责任

B.由乙和丙承担连带责任

C.由甲和乙承担连带责任

D.由甲、乙和丙承担连带责任

【答案】D

【解析】【考点】合伙企业债务

合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。退伙的合伙人对退伙之前的合伙企业债务承担无限连带责任。故D项正确。

15.单选题

甲收受乙公司50万元现金后，请求在某市交通局当处长的堂兄丙“帮助”乙公司承包某工程。丙遂利用职权，违规操作，帮助乙公司承包了该工程。甲的行为（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成受贿罪

C.构成利用影响力受贿罪

D.构成非国家工作人员受贿罪

【答案】C

【解析】【考点】利用影响力受贿罪的认定

利用影响力受贿罪，是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人或者受托人的财物，数额较大或者具有其他严重情节的行为；抑或离职的国家工作人员或者其近亲属以及关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较严重情节的行为。本题中，甲收受了乙公司的贿赂，利用其堂兄的职权，为乙公司谋取了利益，完全符合利用影响力受贿罪的构成要件，因此应该选C。

16.论述题

甲带领15周岁的乙在停车场劫持了宋某，将宋某带到郊外一废弃的厂房内捆绑在床上，甲指使乙将宋某携带的现金以及手机，名贵手表等价值3万元的财务搜掠一空，同时甲打电话给宋某的妻子索要20万赎金，宋某的妻子答应付款。乙受甲指派，在约定时间和地点拿到了20万赎金，甲通过电话确定乙取得赎金后，随即将宋某杀害，之后甲将宋某价值2万元的手机、手表、现金分给了乙，自己驾驶宋某的汽车携带其他财务逃跑。甲乙被通缉后，乙才得知甲杀害了人质，感到事态严重，即向公安机关供述了以上事实。

根据上述案情，请回答以下问题并分别说明理由。

（1）甲的行为应如何定罪。

（2）乙的行为应如何定罪。

（3）乙具有哪些法定量刑情节。

【答案】（1）甲的行为构成绑架罪。根据《刑法》第239条的规定，以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。本案甲带领乙劫持宋某，并打电话给宋妻索要赎金，符合绑架罪的构成特征，且甲杀害了宋某，对甲应以绑架罪处以死刑。甲的行为成立抢劫罪。甲带领乙在停车场劫持宋某后，指使乙搜掉了宋某的财材务，成立抢劫罪的教峻犯。

（2）乙的行为成立抢劫罪。由于乙犯罪时15周岁，属于相对无刑事责任年龄。根据我国刑法第17条第2款的规定，“已满十四周岁不满十六周岁的人；犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、斯卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”因此，已满14周岁不满16周岁是椒对负刑事责任年龄阶段。乙只对抢劫罪负刑事责任。

（3）乙的法定量刑情节包括：乙有自首情节，可以从轻或减轻处罚；有有重大立功情节，可以从轻或减轻处罚；乙犯罪时未指使乙搜掠了宋某的财务，成立抢劫罪的教唆犯。由于乙犯罪时15周岁，属于相对无刑事责任年龄。根据我国刑法第17条第2款的规定，“已满十四周岁不满十六周岁的人；犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”因此，已满14周岁不满16周岁是相对负刑事责任年龄阶段。乙只对抢劫罪负刑事责任。未满18周岁，属于未成年人，应从轻或减轻处罚。

【解析】如果甲只是将宋某身上的钱财劫掠一空，构成抢劫罪。但是其后又向宋某的妻子索要赎金，就构成了绑架罪。绑架后杀害被绑架人的，是绑架罪的结果加重犯。在本案中，乙并没有杀害宋某的故意，也没有杀害宋某的行为，故不构成故意杀人罪。乙与甲一起抢劫、绑架宋某，但是由于乙未满16周岁，对绑架行为不负刑事责任。故乙只成立抢劫罪。法定的量刑情节是高频考点，在案例分析题以及选择题中多次考查。考生应熟练掌握重要的法定量刑情节。

17.单选题

养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而（）。

问题1选项

A.中止

B.中断

C.延缓

D.解除

【答案】D

【解析】【考点】养父母子女关系

自收养关系成立之日起，收养人与被收养人之间形成拟制的父母子女关系，养父母与养子女间的权利义务关系，适用父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用近亲属关系的规定。收养关系一经成立，养子女与生父母以及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。故D项正确。

18.单选题

甲因自己不能生育，花1万元从人贩子手中收买一男婴。3个月后，甲嫌抚养孩子太辛苦，遂以2万元转卖给乙，并声称是自己的亲生儿子。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.遗弃罪

B.拐骗儿童罪

C.诈骗罪

D.拐卖儿童罪

【答案】D

【解析】【考点】拐卖儿童罪的认定

在理解收买被拐卖的妇女、儿童罪时,考生应特别注意把握几个知识点：（1）转化犯情形。行为人不以出卖为目的收买了被拐卖的妇女、儿童之后，又将其出卖的，应认定为拐卖妇女、儿童罪。（2）数罪并罚的情形。收买被拐卖的妇女、儿童后，有强奸、非法剥夺、限制人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，应以收买被拐卖的妇女、儿童罪与相应的犯罪数罪并罚。因此，本题中的甲收买后后贩卖的行为，其由收买儿童罪转化为拐卖儿童罪。

19.单选题

下列情形中，应当以非法经营罪定罪处罚的是（）。

问题1选项

A.甲销售盗版图书，违法所得20万元

B.乙开办公司专门为他人虚开增值税专用发票，违法所得20万元

C.丙公司未经证监会批准，非法从事证劵业务，违法所得100万元

D.丁开办废品站专门从盗窃犯罪分子手中收购赃物，倒卖牟利，违法所得20万元

【答案】C

【解析】【考点】非法经营罪的认定

《刑法》第225条规定，违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（1）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（2）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（3）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（4）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。故选C。A与B两项分别构成了销售侵权复制品罪和虚开增值税专用发票罪。D项则构成了掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，这三项都不符合非法经营罪的构成。

20.单选题

工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是（）。

问题1选项

A.该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有

B.该设计图著作权的归属由甲与其所在单位协商决定

C.该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权

D.该设计图由甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利

【答案】D

【解析】【考点】职务发明创造

职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）退休、调离原单位后或劳动、人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。主要利用本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人。但利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。甲完成的创作构成职务发明创造，甲享有署名权，甲的单位享有著作权的其他权利。故D项正确。

21.单选题

冯某将其所有的大卡车送至通达汽车修理厂修理，因冯某未依约定支付修理费，修理厂遂依法将该车留置，但未与冯某约定留置汽车后支付修理费的期间。根据物权法规定，修理厂在实现其留置权前应当给冯某支付修理费的期间为（）。

问题1选项

A.1个月以上

B.2个月以上

C.3个月以上

D.6个月以上

【答案】B

【解析】【考点】留置权

留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或约定不明确的，留置权人应给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐不易保管的动产除外。宽限期从债务人收到留置权人通知时起算。宽限期届满后，债务人未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。据此，B项正确。

22.单选题

下列申请注册的商标，不符合我国商标法规定的是（）。

问题1选项

A.“仙山”牌药品商标

B.“奔月”牌电脑商标

C.“耐用”牌家具商标

D.“暖阳”牌毛巾商标

【答案】C

【解析】【考点】商标

申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；其他缺乏显著特征的，不得作为商标注册。但这些标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。据此，“耐用”牌家具商标，显然属于对产品性能的描述，不符合商标显著性特点。故C项不符合商标法的规定。

23.问答题

简述渎职罪的概念和构成要件。

【答案】（1）渎职罪是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家管理活动，致使公共财产或者国家与人民利益遭受重大损失的行为。

（2）渎职罪的构成要件包括：侵犯的客体是国家机关的正常活动。

（3）在客观方面表现为行为人实施了滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等妨碍国家管理活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

（4）犯罪主体主要是国家机关工作人员，个别犯罪也可能由非国家工作人员实施。

（5）在主观方面包括故意与过失两种心理态度。

【解析】简答题历年都会涉及一道关于刑法分则的题目。2011年的特殊之处在于命题人并没有像以往一样，从某一个具体的犯罪出发来命题，而是将命题的视野放在了渎职罪这一类罪的概念和构成要件上。所有类罪的概念及其共同特征都应纳入考生的复习范围，比如贪污贿赂罪、妨害社会管理秩序罪、危害公共安全罪的概念和构成要件等。

24.单选题

甲创作的话剧剧本《秋日的私语》于2009年发表，乙话剧团经甲许可获得该剧本的表演权。2010年丙话剧团也欲使用该剧本演出，丙话剧团（）。

问题1选项

A.应经甲许可并支付报酬

B.应经乙话剧团许可并支付报酬

C.无须经甲或乙话剧团许可，并向甲、乙话剧团支付报酬

D.应经甲与乙话剧团共同许可，并向甲、乙话剧团支付报酬

【答案】A

【解析】【考点】著作权的许可

许可使用权，是指著作权人依法享有的许可他人使用作品并获得报酬的权利。丙话剧团欲使用该剧本，应征得著作权人同意。甲创作话剧剧本《秋日的私语》，因此享有著作权，故A项正确。乙话剧团使用该话剧剧本进行表演，享有表演者权。但丙话剧团是自己使用剧本进行表演。因此不涉及乙话剧团的相关权利。

25.单选题

在发明专利申请文件中，确定专利权保护范围的主要依据是（）。

问题1选项

A.说明书

B.说明书摘要

C.请求书

D.权利要求书

【答案】D

【解析】【考点】权利要求书

发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。因此权利要求书是确定专利保护范围的主要依据。D项正确。

26.论述题

事实一：甲、乙、丙为骗取钱财，共同出资设立了一家房地产有限责任公司，以投资房地产为名，吸收社会公众资金，许诺"投资"的年回报率为100%，先后募集资金总额达1000万元。募集到的资金除用于购买复制淫秽音像制品的生产流水线外，剩余部分被三人挥霍一空。该设备在复制淫秽物品时被司法机关没收。最终，募集到的资金无法归还。

事实二：乙归案后，主动揭发甲曾参与一起抢劫犯罪活动并致被害人死亡。该线索经查证属实。

事实三：丙归案后，主动交代了公安机关没有掌握的其本人曾经编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司保险金8万元的事实。

请分析：

（1）“事实一”中的行为构成哪些犯罪?为什么?

（2）“事实一”中的犯罪是单位犯罪还是自然人犯罪?为什么?

（3）“事实二”中乙的行为应如何认定?为什么?

（4）“事实三”中丙的行为性质和量刑情节应如何认定?为什么?

【答案】（1）“事实一”中的犯罪行为构成集资诈骗罪和复制淫秽物品牟利罪。

行为人采用虚构高回报率的手段非法向社会公众募集资金，用于挥霍和从事非法活动，造成数额巨大的资金不能偿还。这表明其主观上以非法占有为目的，客观上实施了使用诈骗方法非法集资，数额巨大的行为，符合集资诈骗罪的构成要件。行为人购买复制淫秽物品的生产流水线，意图牟利，复制淫秽物品，其行为构成复制淫秽物品牟利罪。

（2）“事实一”中的犯罪应认定为自然人犯罪。因为甲、乙、丙以骗取他人财物为目的，出资设立有限责任公司，专门从事集资诈骗和复制淫秽物品等违法犯罪活动，因此，他们实施的犯罪行为不应以单位犯罪论处，而应以自然人犯罪处理。

（3）“事实二”中乙的行为构成重大立功。因为乙揭发甲参与实施致一人死亡的抢劫犯罪，经查证属实，符合立功的成立条件。根据刑法规定，致人死亡的抢劫罪的犯罪人有可能被判处无期徒刑以上刑罚，属于重大犯罪行为。故乙的这一立功属于重大立功。

（4）“事实三”中丙的行为构成保险诈骗罪，并在保险诈骗罪上具有自首情节。因为丙以非法占有为目的，编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司的保险金，数额巨大，符合保险诈骗罪的构成要件。同时，丙是在司法机关还未掌握这一犯罪事实时如实供述的，符合余罪的自首的成立条件，应认定为自首。

【解析】第一小问考查了对集资诈骗罪和复制淫秽物品牟利罪的认定。此罪与彼罪的界限主要从主客观两个方面入手分析，考虑主观上是否具有犯罪的故意或者过失、是否具有特定犯罪目的，比如集资诈骗罪就要求行为人有非法占有的目的，复制淫秽物品牟利罪就需要行为人具有牟利的目的。二要考虑行为人是否实施了刑法分则规定的犯罪行为。

第二小问考查了单位犯罪的要件。以下几种情形不以单位犯罪论处：①个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的；②公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的；③盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的。关于单位犯罪还要注意的是，在司法实践中，国有、集体性质的公司、企业、事业单位的分支机构或者内设机构也可以构成单位犯罪的主体，而只有具有法人资格的私营公司才能成为单位犯罪的主体。

第三小问考查了重大立功的成立条件。刑法规定的立功，指检举、揭发、提供线索、协助抓捕罪犯（包括同案犯）、阻止犯罪等。立功必须由犯罪分子本人实施，并且有效帮助司法机关。而重大立功是指，由于行为人的立功表现而得以惩罚的犯罪嫌疑人、被告人可能判处无期徒刑以上的刑罚，或者该案件在本省、自治区、全国范围内有较大影响。

27.单选题

甲乙分别为国有公司总经理和副总经理，二人挪用单位1000万元公款给张三从事期货交易，收受并平分了张三30万元回扣。司法机关在查处甲、乙挪用公款案件时，甲主动交代自己收受了张三15万元回扣，并揭发乙也收受了15万元回扣，本案中（）。

问题1选项

A.甲在受贿罪上成立自首

B.甲在受贿罪行上成立自首和立功

C.甲在挪用公款和受贿罪上均成立立功

D.甲在挪用公款上成立立功，在受贿罪上成立自首

【答案】A

【解析】【考点】自首的认定

甲与乙共同犯罪，在这种情况下，甲必须供述与乙共同实施犯罪行为才构成自首。甲主动交代自己收受了张三15万元回扣，并揭发乙也收受了15万元回扣，构成自首。故选A。根据《刑法》第68条第1款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。此处犯罪嫌疑人并没有检举同案犯除了共同犯罪以外的行为，所以并不构成立功。

28.多选题

被判处管制的罪犯、被判处缓刑的罪犯和被假释的罪犯应共同遵守的规定有（）。

问题1选项

A.遵守法律、法规，服从监督

B.遵守有关机关关于会客的规定

C.按有关机关的规定报告自己的活动情况

D.离开所居住的市、县或者迁居，应当报经有关机关批准

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】缓刑适用的考察

根据《刑法》有关规定，被宣告缓刑的犯罪分子应当遵守法律、行政法规，服从监督；按照考察机关的规定报告自己的活动情况:遵守考察机关关于会客的规定；离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准；遵守人民法院的禁止令。人民法院根据犯罪的具体情况，在宣告缓刑时可以同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进人特定区域、场所，接触特定的人。因此，A、B、C、D选项均正确。

29.多选题

下列选项中，物权变动的情形包括（）。

问题1选项

A.政府征收了甲村土地

B.乙将自己的彩电赠与了好友

C.丙在其宅基地上建造了房屋

D.法院判决所有权有争议的汽车属于丁

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】物权变动

物权变动，是指物权的设立、变更、转让和消灭，是对物权由产生到消亡的动态描述。政府征收会导致国家直接取得集体土地的所有权。赠与合同的履行会导致赠与物所有权的变动。在宅基地上建造了房屋会因合法建造而取得所有权。引起物权变动的法院生效裁判文书会导致物权变动。故ABCD正确。

30.论述题

请对“无行为即无犯罪”这一说法进行辨析。

【答案】这种说法是正确的。任何一种犯罪都必须有人的行为，没有行为就没有犯罪。我国刑法所禁止的犯罪，都首先表现为一种危害行为。因此，危害行为是犯罪客观方面不可缺少的要素。

从一般意义上说，人的行为是指表现人的主观心理状态的外部动作。但是刑法所讲的行为，不是一般的行为，而是具有特殊含义的危害行为，即是指表现人的犯罪心理态度，为刑法所禁止的危害社会的行为危害行为具有以下特征：（1）必须是对我国社会主义社会有危害性的，为刑法所禁止的行为。（2）必须是表现人的犯罪心理态度的行为。

犯罪行为是具有社会危害性，触犯刑律应受刑罚处罚的行为。犯罪行为包括作为和不作为。

所谓作为，就是指行为人用积极的动作来实施的危害社会的行为。所谓不作为，就是指行为人有义务并且能够实行某种行为，消极地不去履行这种义务，因而造成严重的危害后果的行为。所以，不作为是人的一种消极行为，是行为的一种方式。

【解析】我国犯罪构成的通说为四要件说，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。其中犯罪客观方面一般包括危害行为、行为对象、危害结果以及犯罪的时间、地点和方法等要素。危害行为是一切犯罪构成客观方面的必要要素，其余的则是选择性要素。同时，不作为也是属于行为的一种，不能将不作为视作无行为。因为无行为就是连不作为也没有，按照刑法的观点，思想犯不成立犯罪，因为必须是具有严重社会危害性的行为才会构成犯罪。

31.多选题

下列行为中，属于犯罪未遂的有（）。

问题1选项

A.甲在发表分裂国家的演讲时，被群众扭送到公安机关

B.乙为制造列车倾覆事故，在轨道上安装了脱轨装置。该装置被巡道工及时拆除

C.丙欲杀害张某，用猎枪射击骑马的张某后即逃走，结果将马打死，造成张某轻伤

D.丁正在撬保险柜时，其同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西，丁便离去

【答案】C;D

【解析】【考点】犯罪未遂的认定

犯罪未遂，指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。犯罪未遂特征如下：（1）行为人已经着手实行犯罪；（2）犯罪没有得逞；（3）犯罪没有得逞是由于行为人意志以外的原因。是否由于行为人意志以外的原因而未能得逞是区别犯罪未遂与犯罪中止的标准。是否已经发生犯罪构成所需的危害结果，是区分犯罪未遂与犯罪既遂的标准。其中危害结果包括是实害结果与危险结果。甲实施煽动分裂国家罪为行为犯，实施行为即构成既遂，A选项错误。B为破坏交通工具罪为危险犯，乙在轨道上安装了脱轨装置导致危险状态的发生，构成犯罪既遂。C选项故意杀人罪是实害犯，必须造成他人死亡的危害结果，才成立既遂。并成立故意杀人罪的未遂犯，C选项当选。D选项属于盗窃有形财物的情形。对此，刑上采取失控加控制说，即以财物的所有人、管理人、保护人、持有人失去对财物的控制并为盗窃犯罪人所控制的状态为既遂，所以D选项中的情形未达到既遂状态，属于犯罪未遂。

32.论述题

常言道：“不知者，不为罪。”请结合我国刑法学中的认识错误理论加以辨析。

【答案】这一论断并不正确。刑法上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关的事实情况发生了误解。

刑法上的认识错误可分为两种：法律上的认识错误；事实上的认识错误。

法律上的认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质发生误解。表现为三种情况：第一，假想非罪。第二，假想犯罪。第三，行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解。法律上的认识错误不阻却犯罪的成立。

事实上的认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确的理解。对事实认识错误，通说采“法定符合说”认定行为人的罪责。事实上的认识错误分为：客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。事实上的认识错误中，除客体错误能阻却犯罪的成立外，其他错误不阻却犯罪的成立。

因此，“不知者，不为罪”这一说法有道理，但仅适用于客体错误，其不具有普适性。

【解析】做辨析题时，首先一定要从题干中看出题目要考查的知识点到底是什么，只有在确定考查知识点的基础上，才能正确调动相应概念予以回答。本题中由“知与不知”“罪与非罪”的表述中可以联想到刑法中的认识错误。刑法中的认识错误包括法律认识错误和事实认识错误。一般而言，法律认识错误并不影响定罪。而事实认识错误，若是行为人预想的事实与实际发生的事实法律性质相同的，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。反之，法律性质不同的，能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。此外还有意外事件，即行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是出于不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。

33.多选题

甲、乙互负债务，根据合同法规定，双方债务法定抵消的条件包括（）。

问题1选项

A.双方协商一致

B.双方所负债务数额相等

C.双方的绘付为同种类、同品质

D.双方的债务均届满偿期

【答案】C;D

【解析】【考点】抵销

抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度。法定抵销，是指依当事人单方意思表示所为的抵销。法定抵销不存在协商问题，故A项错误。双方互负债务的标的物种类、品质相同，并不要求数额相等，只是在行使效果上，是双方在对等额度内债的关系消灭。故B项错误，C项正确。

【评析】D项不够准确。抵销要求主动债权已到期，被动债权并不要求必须已经到期。如果抵销剥夺了对方当事人的时效利益、期限利益或其他抗辩权的，不得抵销。

34.单选题

下列情形中，属于自首的是（）。

问题1选项

A.甲杀人后，其父主动报案并将甲送到派出所，甲如实交代了杀人事实

B.甲在与乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙

C.甲在和乙共同盗窃之后，主动到公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实

D.甲给派出所打电话，主动交代了自己杀害妻子的事实，然后出走，不知去向

【答案】A

【解析】【考点】自首的认定

自首，是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。下列情况也应当认定为自首：①犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；②犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；③罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘间、教育后，主动交代自己的罪行的；④犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；⑤经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。⑥并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；⑦公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。因此，A正确。D打电话自首后，又不知去向的，不能认定为自首。对于共同犯罪自首的认定，都必须供述自己的罪行以及同案犯的共同犯罪事实，两者缺一不可。B选项中的甲并未提及其同案犯乙，不能认定为自首。C选项中的甲与乙共同实施的是盗窃，但其投案后反应的是乙的诈骗罪，不能认定为自首。

35.论述题

2007年8月，甲企业通过转让取得一块土地的建设用地使用权，并在该土地上合法建造了一座厂房。2008年5月甲企业向乙银行借款1500万元，同时以该厂房作为抵押物为借款提供担保，双方签订了抵押合同并办理了抵押权登记手续。2008年7月，乙银行认为甲企业用作抵押物的厂房价值不足，于是要求甲企业另行提供担保，甲企业遂委托丙公司作保证人，丙公司与乙银行签订了保证合同。2009年1月，乙银行将1500万的债权转让给丁银行。现1500万元借款已到期，甲企业因经营管理不善无力偿还。

根据上述案情，请回答：

（1）甲企业对其建造的厂房是否享有所有权？为什么？

（2）丁银行是否可以请求丙公司承担保证责任？为什么？

（3）丁银行可以如何实现自己的债权？为什么？

【答案】（1）甲企业对其建造的厂房享有所有权。甲企业取得建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，其因合法建造而取得厂房的所有权。

（2）丙公司对丁银行的债权应当承担保证责任。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。保证人丙公司应对丁银行的债权承担保证责任。

（3）丁银行应先就甲企业的厂房的抵押权实现其债权，不足部分再由保证人丙公司清偿。被担保的债权既有物的担保，又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应按约定实现债权；没有约定或约定不明的，债务人自己提供物的担保的，债权人应该先就该物的担保实现债权。

【解析】本题考查非基于法律行为的不动产物权变动、保证责任和混合担保的实现顺序。

第一问考查非基于法律行为的不动产物权变动。因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。甲企业已经取得相应土地的建设用地使用权并在土地上合法建设了房屋，甲企业因合法建造房屋的原始取得方式而取得厂房的所有权。

第二问考查主合同变化时保证责任问题。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。债权转让未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。乙银行将1500万的债权转让给丁银行。丙应当对丁银行的债权承担保证责任。

第三问考查混合担保。《民法典》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。因此，丁银行应先对甲企业的厂房行使抵押权，不足部分再要求保证人丙清偿。

36.单选题

2009年8月5日，甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，并要求乙公司在接到该订单之日起3日内向甲公司发出确认函。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，同时寄出该批图书。甲公司收到图书后，拒绝接受。关于本案的以下表述，正确的是（）。

问题1选项

A.甲公司向乙公司发出订单的行为属于要约邀请

B.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于承诺

C.乙公司向甲公司发出确认函的行为属于要约

D.乙公司向甲公司寄出图书的行为属于履行合同

【答案】C

【解析】【考点】合同的成立；要约；要约邀请；承诺

甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，内容具体明确，且有法效意思，构成要约。A项错误。承诺必须在要约确定的期限内到达要约人。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，未在要约确定的期限内到达要约人，故不构成承诺，属于新要约。B项错误，C项正确。因合同并未成立，乙公司向甲公司寄出图书的行为不属于履行合同。D项错误。

37.单选题

下列各组财产中，构成主物与从物关系的是（）。

问题1选项

A.赵某的房屋和房门

B.李某的手表和孙某的表带

C.钱某的电视机和遥控器

D.周某的汽车和车轮

【答案】C

【解析】【考点】主物与从物

主物，是指组合在一起的物中起主要作用的物。从物，是指组合在一起的物中起辅助作用的物。房屋和房门的关系中，房门属于房屋的一部分，已经丧失其独立性。手表和表带本来是主物与从物的关系，但B项中两个物的所有权主体不同，不存在主从物关系。汽车和车轮的关系中，车轮已经属于汽车的一部分，已经丧失其独立性。电视机和遥控器的关系中，电视机其主要作用，遥控器为电视机的功能实现发挥辅助作用，故属于主从物关系。

38.单选题

甲雇佣乙杀害胡某，并且带乙辨认了胡某，乙在某夜将王某误做胡某杀害。甲因此拒付“佣金”，在本案中（）。

问题1选项

A.甲构成故意杀人罪既遂

B.甲构成故意杀人罪未遂

C.乙构成故意杀人罪未遂

D.乙构成过失致人死亡罪

【答案】A

【解析】【考点】故意犯罪的犯罪形态

甲雇佣乙杀人的行为是故意杀人的共同犯罪，甲是教唆犯。根据共同犯罪的构成可知，在共同犯罪中，一人既遂全案既遂，乙既然杀死了人，根据法定符合说，虽然死者并非胡某，但是他已经在甲的教唆下完成了杀人行为，故构成了故意杀人罪既遂。故选A。杀人对象的错误，不影响既遂的成立。而且按照法定符合说，行为人预想的事实与实际发生的事实法律性质相同，不能阻却行为人对因错误而发生的危害结果承担故意的责任。此处犯罪人所侵害的都是相同的法律客体，即人的生命，所以依然构成犯罪既遂。

39.单选题

甲使用暴力劫取国有档案，人民法院根据我国《刑法》第329条“抢夺、窃取国家所有的档案的，处……”的规定，判决甲犯抢夺国有档案罪。本案中，法院的解释属于（）。

问题1选项

A.司法解释

B.文理解释

C.目的解释

D.扩大解释

【答案】D

【解析】【考点】刑法的解释方法

根据解释的方法，可以分为文理解释与论理解释。文理解释是根据条文的字面含义进行的说明。本题中将“暴力劫取”解释为“抢夺”超过了字面含义，不属于文理解释。而论理解释是根据立法的精神和目的对条文进行说明，包括目的解释、扩大解释、缩小解释、当然解释、比较解释和历史解释。本题中为了将不包含在法条中的含义纳人而对法条含义进行扩充，将“暴力劫取”解释为“抢夺”则属于扩大解释。D选项正确。

40.单选题

甲为自己的厂房投保后，指使他人放火烧毁厂房，结果殃及附近民房，之后骗取了保险金。对甲的行为（）。

问题1选项

A.应以放火罪论处

B.应以放火罪和保险诈骗罪数罪并罚

C.应以保险诈骗罪论处

D.应按牵连犯理论以放火罪从重处罚

【答案】B

【解析】【考点】牵连犯

牵连犯，是指实施某个犯罪，作为该犯罪的手段行为或结果行为又触犯其他罪的情况。甲为了达到骗取保金的结果（结果行为），使用了纵火的手段（手段行为），并造成了附近民居烧毁的严重后果，触犯了放火罪和保险诈骗罪。其手段行为和结果行为相互牵连，应构成牵连犯，择一重罪处罚。但是，在刑法分则中规定，行为人为了达到骗取保金的目的，故意以放火、杀人、伤害、传播传染病、虐待、遗弃等方式造成财产损失、被保险人死亡、伤残、疾病等结果，骗取保险金的，依照刑法的规定，应当以保险诈骗罪和行为构成的其他犯罪数罪并罚。据此，甲的行为构成保险诈骗罪与放火罪，应当予以此两罪数罪并罚。

41.单选题

根据我国《侵权责任法》的规定，下列情形可以适用精神损害赔偿的是（）。

问题1选项

A.某公司连续一年未发工资，致职工甲忧心忡忡

B.某学校违反合同提前解聘教师乙，致其痛苦不堪

C.某行政机关公布对工作人员丙的处分决定，致其精神萎靡不振

D.某医院因失误致产妇丁抱错孩子，其抚养15年后发现真相痛苦不已

【答案】D

【解析】【考点】精神损害赔偿

侵害自然人人身权益造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。因故意或者重大过失侵害自然人具有人身意义的特定物造成严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。

某公司连续一年未发工资，致职工甲忧心忡忡；某学校违反合同提前解聘教师乙，致其痛苦不堪；某行政机关公布对工作人员丙的处分决定，致其精神萎靡不振，均不属于侵害其人身权益，不属于精神损害赔偿之情形。某医院因失误致产妇丁抱错孩子，其抚养15年后发现真相痛苦不已，属于身份权受到侵害，适用精神损害赔偿。D项正确。

42.单选题

下列关于犯罪直接客体的说法，正确的是（）。

问题1选项

A.一个犯罪只侵犯一个直接客体

B.直接客体是对犯罪进行分类的标准

C.在犯罪未遂的情况下不存在直接客体

D.直接客体是指某一罪犯行为直接侵害的特定社会关系

【答案】D

【解析】【考点】犯罪直接客体的认定

直接客体，是指某一犯罪所直接侵害的某种特定的社会利益。根据犯罪行为侵害的直接客体的数量可以把直接客体分为两种：简单客体，即某一犯罪只侵害一个利益的，如秘密窃取他人财物的，只侵害财产权，属于简单客体的犯罪。复杂客体，即某一犯罪侵害两个以上利益的，如以暴力抢劫他人财物的，不仅侵害财产权还侵害人身权，就属于复杂客体的犯罪。区分简单客体与复杂客体对正确定罪量刑有重要意义。犯罪具有社会危害性，必定侵犯某种社会利益。直接客体是指某一犯罪所直接侵害的某种特定的社会利益。所以应该选D。一个犯罪可能不只侵犯一个直接客体，比如抢劫罪，可能既侵犯人身权利，也侵犯财产权利。同类客体是对犯罪进行分类的标准。犯罪未遂的情况下也存在直接客体，只是没有对客体产生实际的损害或者没有产生犯罪人心理所预期要造成的损害。

43.单选题

甲明知卖淫女赵某未满14周岁，而与之发生性交易，甲的行为构成（）。

问题1选项

A.不构成犯罪

B.构成强奸罪

C.构成猥亵