诉讼保障制度

第十一章诉讼保障制度和程序第一节期间第二节送达第三节财产保全第四节先予执行第五节对妨害民事诉讼的强制措施2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华第一节期间一、概念期间：指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独完成某项诉讼行为的一段时限。二、种类法定期间/指定期间/约定期间2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华三、期间的计算与剔除（一）计算1、计算单位：时、日、月、年2、计算方法（1）期间开始的时和日不计算在期间内。（2）期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。（3）期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（二）期间的剔除1、调查新证据（1个月内）期间2、公告、鉴定的期间3、处理管辖权异议和法院间管辖争议期间4、审计、评估、资产清理的期间5、中止诉讼或中止执行期间6、暂缓执行的期间7、执行中处理财产的期间2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华四、期间的耽误及补救（一）耽误指当事人没有在期间内完成诉讼行为的状态。（二）补救当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限。是否准许，由人民法院决定。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华五、期日（一）概念指人民法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼活动的特定的某一日。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（二）期间与期日的区别：1、时间段/时间点2、法定、指定、约定/指定、约定3、单独活动/会合后活动2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华第二节送达一、送达的概念与特点指人民法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人或者其他诉讼参与人的行为。1、送达的主体2、送达的对象3、送达的内容2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华二、送达的方式（一）直接送达（二）留置送达（三）委托送达（四）邮寄送达（五）转交送达（六）公告送达2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华三、送达的效力（一）受送达人诉讼权利义务的起始日得以确定（二）受送达人未依送达文书行为，则承担法律后果（三）引起某些诉讼法律关系的发生或消灭（四）是法律文书的生效条件之一2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华四、送达回证

是人民法院按照法定格式制作的，用以证明完成送达行为的书面凭证。

内容包括：实施送达的法院/受送达人的姓名、住所或者居住地/应当送达文书的名称和案件编号/送达人、受送达人或见证人签名、盖章/签收日期2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华[美]西德尼·谢尔顿，《天使的愤怒》，译林出版社1996版，第44-48页。《联邦民事诉讼规则》第4条：传唤状在加盖法院印章后发还原告，以便原告向被告送达。但特殊情况下，可以由法院指定联邦法警送达。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华第三节财产保全一、概念二、种类三、对象、方法与程序四、诉前禁令2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华一、财产保全概念

是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华二、种类（一）诉讼中的财产保全（二）诉前财产保全2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（一）诉讼中财产保全1、概念2、条件（1）适用范围：诉讼请求有财产给付内容（2）前提：将来判决有难以执行的可能性（3）时间：案件受理后、判决生效前（4）启动：依申请或依职权（5）担保：可以责令2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（二）诉前财产保全1、概念2、条件（1）范围：将来之诉有财产给付内容（2）前提：情况紧急，可能有损失（3）时间：起诉前（4）启动：依申请（5）担保：必须提供2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华区别诉前财产保全诉讼中财产保全申请主体不同利害关系人申请依申请，必要时依职权申请时间不同在起诉前案件受理后、判决生效前担保要求不同必须提供担保法院可以责令申请人提供担保2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（一）对象

《民事诉讼法》第94条第1款规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”1、请求的范围2、与本案有关的财物

问：“行为”可否保全？2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（二）方法《民事诉讼法》第94条第2款规定：1、查封2、扣押3、冻结4、法定其他方法——变卖财物、保存价款2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（三）程序1、申请人提供担保：数额/“可以”/赔偿2、作出裁定的期限：紧急时，48小时3、执行裁定的期限：应当立即执行4、财产保全的解除：被申请人提供担保5、对裁定的复议6、诉前财产保全的管辖2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华诉前财产保全的管辖民诉意见31条：

“诉前财产保全，由当事人向财产所在地的人民法院申请。

在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。”2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华四、诉前禁令（一）概念（二）适用范围（三）程序2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（一）概念指法院在侵权诉讼提起之前，应权利人的请求，采取措施制止正在实施或即将实施的侵权行为的制度。2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（二）适用范围1、侵权专利权的行为2、侵权商标权的行为3、侵权著作权的行为4、海事侵权行为2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（三）程序1、作出裁定的时间：48小时2、担保：必须3、裁定的执行期限：立即4、复议2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华第四节先予执行一、概念二、适用范围三、适用条件四、程序2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华二、适用范围（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件（二）追索劳动报酬的案件（三）因情况紧急需要先予执行的2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（三）情况紧急[民诉意见107条]1、需要立即停止侵害、排除妨碍2、需要立即制止某项行为3、需要立即返还用于购置生产原料、生产工具贷款4、追索恢复生产、经营急需的保险理赔费2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华三、适用条件（一）案件事实基本清楚、权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营的（二）被申请人有履行能力2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华四、程序（一）启动：依申请（二）时间：判决作出前（三）担保：可以责令提供担保（四）救济：赔偿损失/再审/执行回转2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华第五节对妨害民事诉讼的强制措施一、概念二、妨害民事诉讼的行为三、强制措施2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华二、妨害民事诉讼的行为1、必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭。2、诉讼参与人、其他人违反法庭规则的行为。3、诉讼参与人、其他人实施的下列行为：4、当事人妨碍执行的行为。5、有义务协助调查、执行的单位实施的下列行为：2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（1）伪造、毁灭重要证据（2）以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证（3）隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产或者已被清点并责令其保护的财产，转移已被冻结的财产（4）对司法工作人员、诉讼参与人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复2011年秋《民事诉讼法》法学院郭颖华（1）有关单位拒绝或者妨碍法院调查取证（2）银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位接到人民法院协助执行通知后，拒不协助查询，