新公司法提供担保的依据

精选优质文档-----倾情为你奉上精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业专心---专注---专业精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业一、新《公司法》关于公司对外提供担保的新规定

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1、新《公司法》规定公司作为反担保时应提供公司股东会决议或董事会决议。但目前司法部门存在两种观点，一种是认为必须提供，另一种认为只有银行作为债权人时，才有审查公司股东会决议。在这里我们应根据审慎经营的原则：统一标准应出具股东会决议或董事会决议。!hY0j7V,P5T*B'm.h*_6\!z

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（1）如何区分何时出具股东会决议和董事会决议？关键看公司章程，但如果公司章程中没有提到的，应出示股东会决议。*l.l0KI$A6~$c%F&Z0e

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2、为股东或者实际控制人担保必须经股东（大）会决议，上述人无表决权，出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过-T2D9G/X1Z0C9N/w

（1）举例：假设A股东控股70%，B股东控股20%，C股东控股10%，如果以A个人名字申请贷款，以该公司作为担保，在这里A处于绝对控股，根据公司法规定，担保中受益的股东无权表决。*q8A,v+|$d5O

假如B同意+C不同意=通过，反之则不通过。.d'O7V,n4^/n8@(a

但对上述同意担保的情况要注意几点要素：首先落款签名处（如果A、B、C三位股东都同意，则A股东可以签字，如果不一致通过，则A不能签字。)\3x+d6D4j4\5U$Es:p/D"U3S

其次对股东点票数决定表决权，另外注意董事会是以人数决定表决权的。%K:U(t!f7y-V(s6n-S1E

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3、非关联企业担保依照公司章程的规定，由董事会或股东会决议

4、股东会、董事会决议真实性和合法性的审查标准/H3Z7e+|*Z(b1s8v8@1e

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（1）面签，顾名思义为当面签字。

（2）如果股东签字上存在造假，而我们未能识别，我们需要负形式审查责任。6c"`+z;b)N6C$E8[#]4P3_8M

（3）如果该公司股东签字时在境外或台湾香港、澳门的情况应提供授权委托书。对于在境外的（韩国、日本等）应出具的授权委托书经中国领事馆认证，对于台湾的应出具的授权委托书经海基会盖章，对于香港、澳门的应由司法部授权的港澳律师公证。4C#v-v$_4r9y0a

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二、夫妻共有房产设定抵押时应当注意的法律风险

审慎原则：夫妻双方必须都得签字。

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三、可以设定抵押的财产范围

首先我们应该了解下：抵押的目的是为了对抗第三人。

1、在建工程抵押与光地抵押1D/t"S-c/X)_7r+v4L

1.1、在建工程抵押要注意三点：

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1.11、必须四证齐全：土地证，建设用地规划许可证，建设

程规划许可证，施工许可证。

1.12、登记部门：各地房管局或建设局（大部分的登记部门为房管局）1m*n#U$m;F7`_+i

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1.13、新情况、新问题：预告登记的理解，根据物权法规定，预告登记指当事人约定买卖期房或者转让其他不动产物权时，为了限制债务人处分该不动产，保障债权人将来取得物权而作的登记。如在商品房预售中，购房者可以就尚未建成的住房进行预告登记，以制约开发商把已出售的住房再次出售或者进行抵押。#G1F-f#Z#M$C1N

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预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。2x,j4]7P$e8u*t,@.^

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如果到期，有两个解决办法：一是收回资金，二是转为正式抵押。'U!NA.~%_7N

1.2、光地抵押注意的问题

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1.21、根据物权法规定：以土地抵押的地面上的新增建筑物不属于抵押物。

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1.22、光地抵押的部门：土管局%Y6O*d(c't%_.|

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1.23、案例略

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2、国有土地

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2.1、国有土地转让的形式分为划拨、出让、租赁，其中划拨与出让的区别在于前者是无偿的，后者是有偿的。

2.2、土地租赁存在着两种不同的方式。一是国有土地租赁；一是土地使用权出租。国有土地租赁和土地使用权出租都是国有土地有偿使用的方式。

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2.3、在处理国有划拨土地抵押的时候要注意到必须经国土局审批，根据国土局出台的条例规定：国土局的土地抵押视为审批。因此国有划拨土地的抵押登记部门是国土局。-Y1I"H:~'L

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3、机器设备抵押

3.1、抵押设备时，除签定抵押合同外，另外还有抵押清单，在清单中除常规登记外还要注意几点要素：

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3.11、对于正规厂家生产的设备，要写清楚每台机器的编号。1b5Y5o*o;m7U9B,A"x

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3.12、对抵押设备进行拍照，并附在抵押物清单上送交登记部门。:^#a1n1e3|'N

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3.13、登记部门：工商局:X.\6zW5l'Q:t5z

3.14、判断抵押设备价格是否合理的标准：市场价值的70%。,h2C'NA&h0m#X-i$U&[.@+R!c

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3.2、在处理抵押设备时，担保公司事先与企业约定“企业无法还款，担保公司有权变卖设备还款”这句话是有效的，其优点在于变现周期短、节省费用。

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3、通过上述的了解，我们应该在以后的业务中签定的协议或合同中避免这类绝押。%K*V1j-z-K9D8{2Y3B9J

4、商铺经营权和地下商场、停车库等的租金收益权

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4.1、商铺经营权可以作为抵押5s0F9b(F5l

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物权法中规定中有个词：用益物权，是物权的一种，是指非所$K9{'\7r,`(Z.[!A/Q

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有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。比如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、自然资源使用权（海域使用权、探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）。这里我们可以理解为：使用他人的财产获得收益。

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4.2、登记部门：公证机关，6q'K(i#o:O+s6o4{

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担保法规定，没有规定抵押登记部门的财产一律去抵押人所在&T;_"R1d%I8mA0e(i

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的公证机关。)^.j'z0J8z&t

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四、不可以或者存在争议的设定抵押的财产范围:@7Y$?$X0p

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1、民办学校、医院的教学、医疗设施&M&y.y3k4}$xy

)C&q(O-Y#f/m/V7K

对于民办学校、医院的教学、医疗设施及各类许可证来说我们一般不能作为抵押。这是我们俗话称的高压区范围，但如果我们不得已涉及到这些行业，如何去那这部分的有效的财产作为抵押呢？,b,i(z#u,p9@'j

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抵押对象能否抵押的前提是“是否可以依法转让的财产性权利”，L'j1e6A6P

因此对于民办学校、民办医院来说可以采取对股东持有的股份进

行质押。's*\$Z&o:U'~+z

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2、集体土地上的厂房和农民房能否设定抵押

我们在实际业务中经常见到某企业老板在城里做生意，但户口是农村的，且在农村有房子或者是老板在农村租赁了一块土地自建厂房，对于这样的资产我们如何去办呢？

2.1、担保法规定，耕地、宅基地不能抵押，但担保法中还有条规定“尚未收割的农作物可以抵押”，对于这句话可以引深出“集体土地上的房屋可以抵押”。1b8o%L2d5M3b3m)f6r4x

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2.2、在对集体土地上的厂房和农民房抵押的时候要注意两点：一是处