2022年考研考博-法律硕士（法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）试卷号63

住在富人区的她2022年考研考博-法律硕士（法学）-专业基础课考试名师押题精选卷I（带答案详解）（图片可根据实际调整大小）题型12345总分得分一.综合题(共50题)1.案例题

甲为偿还赌债，找到乙商定绑架他人勒索赎金，二人将赵某骗出，用电棍将赵某打晕，带至一隐蔽处，用绳索将其捆住，甲在赵某身上搜出来银行卡，逼赵某说出银行卡密码，吩咐乙取出卡中的4万元。甲随后给赵某的母亲发短信，索要人民币200万元，并要求是旧钞。乙感觉事情不妥，便对甲说已弄到4万元了，赵母也不可能筹到200万元旧钞，不如放了赵某。甲不答应，并指示乙给赵母打电话索要赎金，乙只好照办。之后，乙骗甲说赵某已经报警，再次劝说其放了赵某。甲便让乙放走赵某。

请结合上述材料，回答下列问题并说明理由。

（1）甲、乙的绑架行为是犯罪未遂、中止还是既遂?

（2）甲、乙取出赵某卡中4万元的行为应如何定性?

（3）对甲、乙应如何定罪处罚?

【答案】①甲、乙成立绑架罪的既遂。绑架罪既遂与未遂的认定以是否以实力控制人质为标准。本案中，甲、乙已经实施了对甲的绑架行为，剥夺其人身自由，并且向第三人提出勒索财物的要求，虽然没有勒索到财物，仍然构成既遂。

②甲、乙取出赵某卡中4万元的行为成立抢劫罪。甲、乙以非法占有为目的，采用暴力手段，强行取得赵某的银行卡及密码，获得4万元，构成抢劫罪。

③对甲、乙应以抢劫罪和绑架罪中的一个重罪定罪处罚。根据司法解释规定，如果行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应当择一重罪论处。

【解析】本题考查的知识点有犯罪未遂、中止还是既遂，抢劫罪，共同犯罪。（1）甲、乙的绑架行为是犯罪既遂。因为绑架罪是典型的目的犯，即犯罪目的是绑架罪的必要构成要件，但犯罪目的是否达到不影响本罪的成立，只要实施了绑架行为行为，就构成绑架的既遂。其二人已经对赵某实施了绑架行为，故为既遂。（2）甲、乙取出赵某4万元的行为应认定为抢劫罪。行为人的暴力胁迫手段已经达到了使被害人不能反抗或不敢反抗的程度，明显达到了抢劫罪对暴力胁迫手段程度上的要求。且行为是对被害人当场进行的，具有抢劫罪的“当场性”。在这种情况下对被绑架人实施劫取行为，其“当场性”是毋庸置疑的。该行为具有抢劫罪的故意。夺取行为的故意已经明显超出了绑架罪故意的范围。（3）甲乙成立绑架罪和抢劫罪的共同犯罪。应择一重罪处罚。同时成立绑架和抢劫两个罪名只是评价意义上的，在科刑意义上应当择一重罪处罚。且均为既遂，应为绑架罪只要实施了绑架行为即为既遂，而抢劫罪为结果犯，其已经获得4万元，故也为既遂。

2.单选题

甲、乙在街头因琐事斗殴，甲感到自己不是乙的对手，转身逃跑，乙紧追不舍。路人丙见状，跑上前想阻止乙追打甲。甲误认为丙是乙的同伙，挥棍打丙，致其重伤。根据我国民法的有关规定，丙的人身损害应由（）。

问题1选项

A.甲承担全部赔偿责任

B.乙承担全部赔偿责任

C.甲、乙承担按份赔偿责任

D.甲、乙承担连带赔偿责任

【答案】A

【解析】【考点】因保护他人民事权益受到损害

《民法典》第183条规定，因保护他人民事权益使自己受到损害的，由侵权人承担民事责任，受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任，受害人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。丙为保护甲的利益，使自己受到损害，应当由甲承担责任。故A项正确。

3.单选题

甲未经乙许可，将乙的摄影作品《晚年》临摹成一幅相同主题的油画。甲在临摹时，对背景作了细微改动，以之参加比赛并获奖。甲以该油画参赛的行为（）。

问题1选项

A.属于合法行为，其油画具有独创性，受著作权法保护

B.属于合法行为，但其油画与他人作品实质相似，不受著作权法保护

C.构成侵权行为，但其油画具有独创性，受著作权法保护

D.构成侵权行为，其油画不具有独创性，不受著作权法保护

【答案】C

【解析】【考点】著作权

复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍、数字化等方式将作品制作一份或者多份的权利。甲临摹乙摄影作品的行为实际上已经侵犯了乙的著作权中的复制权。但其油画上仍有细微改动，是其智力成果的体现，因此也受到著作权的保护。故C项正确。

4.单选题

甲、乙均为17周岁）经常在小学校门外拦截小学生索要玩具，严重扰乱了学校周边的社会秩序。甲、乙的行为构成（）。

问题1选项

A.抢劫罪

B.寻衅滋事罪

C.抢夺罪

D.敲诈勒索罪

【答案】B

【解析】【考点】寻衅滋事罪的认定

寻衅滋事罪是指行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非、进行扰乱破坏，情节恶劣的行为。根据司法解释的规定，已满16周岁不满18周岁的人出于以大欺小、以强凌弱或者寻求精神刺激的目的，随意殴打其他未成年人、多次对其他未成年人强拿硬要或者任意损毁公私财物，扰乱学校及其他公共场所秩序，情节严重的，以寻衅滋事罪定罪处罚。

5.多选题

下列选项中，危害行为和死亡结果之间存在刑法上的因果关系的有（）。

问题1选项

A.甲为索取债务，将邹某关押在一居民楼里，邹某在逃跑时不慎摔死

B.乙在菜场卖菜时辱骂顾客王某，致王某情绪激动，心脏病突发而猝死

C.丙违章驾车，将行人赵某撞成重伤后逃跑，赵某因未得到及时救助而死亡

D.丁将陶某打晕后以为其已经死亡，就将陶某抛掷到水库中，陶某溺水死亡

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】刑法上的因果关系

刑法上的因果关系。是指危害行为与危害结果之间一种客观的引起与被引起的联系。但是需要考虑介入因素是否终端因果关系的问题（介入因素的异常，并且独立导致危害结果的发生方可中断）。A选项中，邹某的死亡与甲的非法拘禁行为有刑法上的因果关系，介入了被害人的行为，被害人在被非法拘禁的过程中逃跑的行为，并非属于异常，两者存在因果关系。A选项当选。B选项中，特殊体质不中断危害行为与危害结果的因果关系。故乙的行为与王某的死亡结果之间具有刑法上的因果关系。B选项当选。C选项中。赵某的死亡与丙的交通肇事之间具有因果关系，丙由于先行行为对赵某具有救助义务，属于“交通肇事致人死亡”，C选项当选。D选项中，丁某的行为与陶某的死亡之间具有因果关系，属于因果关系认识错误中的事前的故意，不影响因果关系的成立。D选项当选。

6.单选题

甲将自有的已达到报废标准的小汽车卖给乙，乙在驾驶该车时不慎将丙撞伤。根据侵权责任法规定，丙的损失应当（）。

问题1选项

A.由甲承担

B.由乙承担

C.由甲、乙承担连带责任

D.由甲、乙承担按份责任

【答案】C

【解析】【考点】机动车交通事故责任

以买卖或者其他方式转让拼装或者已经达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。据此，C项正确。

7.多选题

肖某育有二子一女，长子甲拒绝对肖某尽赡养义务，次子乙患脑瘫且无生活来源，女儿丙婚前、婚后均与肖某共同生活。2004年肖某捡到一弃婴丁并予以抚养，但未办理收养手续。2012年7月，肖某死亡。分配遗产时（）。

问题1选项

A.甲应当不分或少分

B.对乙应当予以照顾

C.丙可以多分

D.可以分给丁适当的遗产

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】遗产分配

对生活有特殊困难又缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。据此，甲应当不分或少分，对乙应当予以照顾，丙可以多分。对继承人以外的依靠被继承人扶养的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给适当的遗产。分给他们遗产时，按具体情况可多于或少于继承人。故四个选项均正确。

8.单选题

下列情形中，构成诈骗罪的是（）。

问题1选项

A.甲将自己仿造的唐三彩冒充文物高价卖给他人

B.乙盗窃他人信用卡后使用该卡从ATM机上取走l万元现金

C.丙到柜台选购黄金戒指，乘机用事先准备好的假戒指调换了真戒指

D.丁在酒店大堂借用李某价值5000元的手机后，边打边走，趁李某不备溜走

【答案】A

【解析】【考点】诈骗罪的认定

诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权。诈骗罪侵犯的对象，仅限于国家、集体或个人的财物，而不是骗取其他非法利益。本罪在客观上表现为使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物。本罪主体是一般主体，凡达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人均能构成本罪。本罪在主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。盗窃罪与诈骗罪的一个显著区别在于被害人有没有将财产自愿交给行为人的行为。实践中的调包行为都被认定为盗窃罪，借打电话的行为中被害人也只是将电话借给行为人使用，并没有将其交给对方的意愿。刑法规定盗窃信用卡并使用的定盗窃罪，故乙构成盗窃罪；丙丁的行为都具有窃取的性质，也构成盗窃罪。A选项当选。

9.单选题

我国《刑法》第303条第1款规定：“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”甲长期通过网络纠集他人进行赌博，人民法院认定其聚众赌博，对其单独定赌博罪。甲的罪行符合赌博罪的（）。

问题1选项

A.基本的犯罪构成

B.修正的犯罪构成

C.加重的犯罪构成

D.派生的犯罪构成

【答案】A

【解析】【考点】犯罪构成的分类

根据犯罪构成的形态方面的特点，可以将犯罪构成分为基本的犯罪构成与修正的犯罪构成。基本的犯罪构成，是指刑法分则条文就某一犯罪的基本形态所规定的犯罪构成。修正的犯罪构成，是指以基本的犯罪构成为基础并对之进行补充、扩展所形成的犯罪构成。修正的犯罪构成通常包括故意犯罪的未完成形态，如犯罪预备、未遂与中止等形态，以及共同犯罪形态，如帮助犯、教唆犯等。根据犯罪行为的社会危害程度方面的特点，可以将犯罪构成分为标准的犯罪构成与派生的犯罪构成。标准的犯罪构成，又称为普通的犯罪构成，是指刑法条文对具有通常社会危害程度的行为所规定的犯罪构成。派生的犯罪构成，是指以标准的犯罪构成为基础，因为具有较轻或较重的合法权益侵害程度而从标准的犯罪构成中派生出来的犯罪构成。派生的犯罪构成包括加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成两种。题中属于基本的犯罪构成与标准的犯罪构成，A选项正确。

10.多选题

下列情形中，当事人可以提存的有（）。

问题1选项

A.货运合同中，收货人无正当理由拒绝受领货物

B.仓储合同中，经催告存货人逾期仍不提取仓储物

C.承揽合同中，定作人因定作物质量不合格逾期拒不受领

D.行纪合同中，委托物不能卖出，经催告委托人仍不取回该物

【答案】A;B;D

【解析】【考点】提存

提存，是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的物时，债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。提存须有因债权人原因使债务人难以履行债务的客观情况。包括：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡未确定继承人、遗产管理人，或者丧失民事行为能力未确定监护人等。据此，ABD项的情形，当事人可以提存。承揽合同中，定作人因定作物质量不合格逾期拒不受领，属于有正当理由拒绝受领，对方不得提存。

11.单选题

国家机关工作人员甲，因不满父亲再婚，与之断绝往来，在父亲晚年孤身一人、身患重病时拒绝予以照顾，情节恶劣，构成遗弃罪。在本案中，甲违反了（）。

问题1选项

A.法律行为引起的义务

B.职务要求的义务

C.先前行为引起的义务

D.法律明文规定的义务

【答案】D

【解析】【考点】不作为的义务来源

不作为犯罪的成立要求不作为的行为人必须负有某种特定的义务，依据形式上的四分法，这些义务包括：（1）法律上明文规定的义务；（2）行为人职务上、业务上规定的义务；（3）行为人法律地位或法律行为所产生的义务；（4）行为人先前行为所产生的义务。本题中，甲拒绝照料父亲的行为违反了《民法典》中的规定，属于法律上明文规定的义务，D选项正确。

12.论述题

试论物权的保护。

【答案】物权的民法保护方法主要有：确认物权，返还原物，排除妨害、消除危险，修理、重做、更换或恢复原状，损害赔偿等。物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。

（1）确认物权

因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求法院或仲裁机构确认权利。

（2）返还原物

返还原物请求权，是指无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。

（3）排除妨害、消除危险

排除妨害请求权，是指物权受到不法占有之外的妨害时，得要求妨害人排除妨害的权利。若受到不法占有的妨害，则应行使返还原物请求权。

消除危险请求权，又称妨害防止请求权，是指物权人对于他人的行为或者设施可能有造成自己占有物的不法损害之虞时请求其防止妨害的权利。

（4）修理、重做、更换或恢复原状

恢复原状请求权，是指造成不动产或者动产毁损的，权利人可以依法请求修理、重作、更换或者恢复原状。

（5）损害赔偿

侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以依法请求损害赔偿，也可以依法请求承担其他民事责任。此为物权的债权保护方法。

13.多选题

全国人大常委会《关于有关信用卡规定的解释》中规定：“刑法规定的“信用卡”，是指商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存款现金等全部功能或部分功能的电子支付卡”。这一规定属于：（）。

问题1选项

A.立法解释

B.扩大解释

C.当然解释

D.类推解释

【答案】A;B

【解析】【考点】刑法的解释

按照刑法解释的效力，分为立法解释、司法解释和学理解释，其中，前两种解释为有权解释，第三种为无权解释。立法解释的机关为全国人民代表大会及其常务委员会，有权做出司法解释的权力机关为最高人民检察院和最高人民法院。该解释由全国人大常委会做出，A选项正确。按照解释方法，可分为文理解释与论理解释，其中，论理解释可以分为扩大解释、缩小解释、目的解释、当然解释、历史解释、比较解释与类推解释。扩大解释是对法律用语解释后的含义大于字面其字面含义，但该含义处于该用语的可能含义范围内。一般而言，即解释的事项与刑法条文规定的事项存在间接包含关系或其他内在联系。该解释将“信用卡”解释为业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存款现金等全部功能或部分功能的电子支付卡，属于扩大解释。B选项正确当然解释，通常是指即自然解释，是论理解释的一种。属“不言自明、理所当然”，是指刑法规范虽然没有明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的使用范围之内。C选项错误。类推解释，是指超出国民预测可能性的范围，对刑法条文做出解释，禁止类推解释。D选项错误。

14.多选题

甲在长途汽车站窃得他人挎包一个，事后发现包内有现金2000元、海洛因200克、手枪一把，遂将海洛因和手枪藏在家中。甲的行为构成（）。

问题1选项

A.盗窃罪

B.盗窃枪支罪

C.非法持有枪支罪

D.非法持有毒品罪

【答案】A;C;D

【解析】【考点】数罪的认定

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。由于甲以非法占有为目的，秘密窃取了他人的挎包，内有数额较大的现金，因此已经构成了盗窃罪。由于甲在偷窃时并不知道包内装有枪支与毒品，而盗窃枪支罪要求明知是枪支而进行盗窃，故而不构成盗窃枪支罪。但在盗窃之后甲将海洛因和手枪藏于家中，该行为便构成了非法持有毒品罪和非法持有枪支罪。

15.多选题

张某在人行道上被违章驾驶的李某撞伤，被送到某医院进行急救手术，因输血染上丙肝病毒。后查明所输血液是由某血站提供的。对因感染丙肝病毒所导致的损害，张某可请求（）。

问题1选项

A.李某承担赔偿责任

B.医院承担赔偿责任

C.血站承担赔偿责任

D.医院和李某承担连带责任

【答案】B;C

【解析】【考点】医疗产品责任

因药品、消毒产品、医疗器械的缺陷，或者输人不合格的血液造成患者损害的，患者可以向药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构追偿。据此，BC两项正确。李某与医院或血站之间并不存在意思联络，不构成共同侵权，所以无须对此承担责任。

16.问答题

简述地役权与相邻关系的区别。

【答案】（1）性质不同。地役权是用益物权；相邻关系体现的是所有权的延伸与限制。

（2）产生依据不同。地役权基于地役权合同；相邻关系基于法律规定而产生。

（3）内容不同。地役权是超出相邻关系限度而设定的权利；相邻关系则是对相邻各方权利义务的最低限度的法定调节。

（4）是否有偿、有期限不同。地役权通常有偿，有固定期限；相邻关系通常无偿，无固定期限。

（5）前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件，相邻关系则以此为条件。

17.单选题

小文系儿童影星，片酬颇丰。其父甲的弟弟乙生活困难。甲征得小文同意后，不顾小文母亲的反对，将小文的5000元片酬以小文的名义赠与乙。甲处分小文财产的行为（）。

问题1选项

A.有效，因为甲已征得小文同意

B.有效，因为甲为小文的法定代理人

C.无效，因为小文母亲反对

D.无效，因为甲处分财产不是为了小文的利益

【答案】D

【解析】【考点】监护；最有利于被监护人原则

监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。甲将片酬赠与乙，违反了最有利于被监护人原则，其行为无效。故D项正确。

18.多选题

下列情形中，应当认定为立功的有（）。

问题1选项

A.甲因拐卖儿童被捕后，协助公安机关抓获其他同案犯

B.派出所所长乙因受贿被捕后，主动提供被其隐瞒下来的夏某抢劫犯罪线索，使该抢劫案得以侦破

C.丙因共同盗窃被捕后，主动提供同案犯陈某强奸犯罪线索，使该强奸案得以侦破

D.丁因贪污被取保候审后，向缉毒警察刘某购买他人贩毒犯罪线索，并提供给司法机关，该线索经查证属实

【答案】C

【解析】【考点】立功的认定

所谓立功，是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，査证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等行为。一般立功，是指犯罪分子检举、揭发他人的犯罪行为。具体包括：（1）共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；（2）提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实:阻止他人犯罪活动；（3）协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人包括同案犯）；（4）具有其他有利于国家和社会的突出表现的行为。A选项中的甲成立立功，当选。不能认定为有立功表现的包括：（1）犯罪分子揭发他人犯罪行为没有指明具体犯罪事实的；（2）揭发的犯罪事实与查实的犯罪事实不具有关联性的；（3）提供的线索或者协助抓捕其他犯罪嫌疑人的行为对于其他案件的侦破或者其他犯罪嫌疑人的抓捕不具有实际作用的。B、D选项中的乙、丁的行为不能认定为立功，不当选。C选项中的丙成立重大立功立功。重大立功，是指犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为，具体包括：（1）提供侦破其他重大案件的重要线索，经査证属实；（2）阻止他人重大犯罪活动:协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人包括同案犯）；（3）对国家和社会有其他重大页献等表现的行为。判断重大的标准在于该犯罪被判处的最高刑期是否为无期徒刑。根据我国刑法的规定，强奸罪的最高刑为死刑，据此，丙提供其同案犯强奸罪的线索，成了重大立功。C选项当选。

19.问答题

简述用益物权与担保物权的区别。

【答案】用益物权是指权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有的占有、使用和收益的权利。担保物权是指以确保债务清偿为目的，而在债务人或者第三人的特定物或者权利上设定的定限物权。主要区别：

（1）用益物权以使用收益为目的；担保物权以担保债的实现为目的。

（2）用益物权的客体为有体物；担保物权的客体除有体物外，还包括权利。

（3）用益物权的客体具有使用价值；担保物权的客体具有交换价值。

（4）用益物权为独立性权利；担保物权为从属性权利。

（5）用益物权人取得用益物权时即可实现其权利；担保物权人取得担保物权后，只有在所担保的债权未获得清偿时才可行使变价受偿权。

（6）用益物权的设立以占有标的物为条件；担保物权的设立，除质权和留置权外，其他担保物权不以占有标的物为条件。

（7）用益物权不具有物上代位性；担保物权具有物上代位性。

20.多选题

根据《侵权责任法》的规定，患者在诊疗活动中遭受损害，医疗机构不承担赔偿责任的情形有（）。

问题1选项

A.限于当时的医疗水平难以诊疗

B.医务人员在抢救生命垂危的患者时已尽到合理诊疗义务

C.医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务

D.患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，且医疗机构及其医务人员无过错

【答案】A;B;D

【解析】【考点】医疗损害责任免责事由

患者在诊疗活动中受到损害，有下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（1）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；医疗机构或者其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。（2）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（3）限于当时的医疗水平难以诊疗。故ABD正确。C项中医疗机构存在过错，应当承担赔偿责任。

21.单选题

刘某对与其分手的前女友史某怀恨在心，便在某网站论坛上发帖公布了史某详细的个人信息，并附上了史某的若干张裸照。史某得知后，精神受到严重损害，立即要求网站删除该帖。但该网站因疏忽并未采取必要措施，致史某精神恍惚无法正常上班。根据《侵权责任法》规定，史某损害的扩大部分应由（）。

问题1选项

A.刘某承担责任

B.网站运营商承担责任

C.刘某和网站运营商承担连带责任

D.刘某和网站运营商承担按份责任

【答案】C

【解析】【考点】网络侵权责任

网络服务提供者接到通知后，应当及时将该通知转送相关网络用户，并根据构成侵权的初步证据和服务类型采取必要措施；未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。据此，C项正确。

22.单选题

甲在被羁押期间，得知同监舍的乙（因聚众斗殴被刑事拘留）掌握乙的同案犯丙曾经入室抢劫杀人的情况，就将这一线索报告给看守所警察，并设法说服乙揭发了丙抢劫杀人的事实。公安机关据此侦破了丙的抢劫杀人案件。此案中（）。

问题1选项

A.甲和乙均成立重大立功

B.甲不成立立功，乙成立重大立功

C.甲和乙均成立立功

D.甲成立立功，乙成立重大立功

【答案】A

【解析】【考点】重大立功的成立

重大立功，重大立功是犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的线索，经查证属实；阻止他人重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪重大犯罪嫌疑人（包括同案犯）；对国家和社会有其他重大贡献等表现。所称“重大犯罪”、“重点案件”、"重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人，被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响的情形。甲、乙二人揭发的丙曾实施的入室抢劫和抢劫杀人的犯罪行为可判处无期徒刑以上刑罚。因此，甲、乙二人均成立重大立功。A选项正确。

23.问答题

简述逃税罪的构成要件。

【答案】逃税罪是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假的纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上或者扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段，不缴或少缴已扣、已收税款，数额较大的行为。逃税罪的构成要件如下：

（1）逃税罪的客体是国家的税收征管制度；

（2）逃税罪的客观方面表现有两种：第一种，纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上。第二种，扣缴义务人采取欺骗、隐瞒手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大。有上述逃税行为，并经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，5年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。

（3）逃税罪的主体是纳税人和扣缴义务人，既可以是自然人，也可以是单位。

（4）逃税罪的主观方面是故意。

【解析】简答题这种题型经常考查重点罪名的构成要件。所以对于重点罪名，考生应给予足够重视。构成要件的分析就是从犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面进行分析。

24.单选题

甲系公司经理，有一子一女，甲弟乙（单身）38周岁时与甲签订收养协议，收养甲5周岁的女儿丙，双方办理了登记手续。两年后乙结婚，要求解除收养关系，甲不同意。对此，下列选项中，正确的是（）。

问题1选项

A.乙无权解除收养关系

B.甲、乙之间的收养协议适用合同法

C.甲不具备送养人条件，故收养无效

D.乙不具备收养人条件，故收养无效

【答案】A

【解析】【考点】收养关系

收养三代以内旁系同辈血亲的子女，可以不受下列条件限制：被收养人为生父母有特殊困难无力抚养的子女；送养人为有特殊困难无力抚养子女的生父母；无配偶者收养异性子女的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。此外，华侨收养三代以内旁系同辈血亲的子女，还可以不受收养人无子女或者只有一名子女的限制。甲乙的收养协议有效且办理了登记手续，另外，被收养人成年前，收养人不得解除收养关系，但收养人、送养人双方达成协议的除外。据此，A项正确。

25.论述题

试述防卫过当的成立条件及其刑事责任。

【答案】防卫过当是指防卫明显超过必要限度造成重大损害应当负刑事责任的行为。

防卫国当的成立条件：

①起因条件—有不法侵害行为发生。所谓不法侵害，一般指犯罪行为的侵害，还包括一些侵犯人身、财产，破坏社会秩序的违法行为。

②时间条件—对正在进行的不法侵害进行防卫。这包括两层含义:其一是不法侵害是真实存在的，而不是主观想象推测的。如果不存在不法侵害，行为人误以为存在而对误认的“不法侵害人”实行了防卫的，是“假想的防卫”，不能成立正当防卫。其二是不法侵害正在进行，即已经开始尚未结束。如果不法侵害尚未开始或者已经结束而实行“防卫”的，是“防卫的不适时”（事先防卫或事后防卫），不能成立正当防卫。

③对象条件—防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行。正当防卫只能是通过给不法侵害人造成损害的方法来进行，而不能通过给第三者（包括侵害者的家属、子女在内）造成损害的方法来进行。

④主观条件—防卫必须是基于保护合法权利免受不法侵害的目的。防卫目的的正当性既是正当防卫成立的首要条件，也是正当防卫不负刑事责任的重要根据。因此，“防卫挑拨”不能成立正当防卫。所谓防卫挑拨，是指为了侵害对方，有意挑逗对方首先实行侵害行为，然后借口遭到不法侵害，实施加害对方的行为。另外，在互殴的场合，因互殴双方都有侵害对方的意图，所以原则上都不能成立正当防卫。但是如果一方逃跑或者求饶，另一方继续实行加害行为，前者可基于防卫目的进行正当防卫。

⑤限度条件—正当防卫明显超过必要限度造成重大损害。正当防卫的必要限度，指足以制止正在进行的不法侵害所必需的限度。对于明显没有立即危及人身安全，或者国家和人民重大利益的不法侵害，不允许用重伤、杀害的手段防卫；明显能用较缓和的手段制止不法侵害时，不允许采用激烈手段，更不允许为保护微小利益而采用激烈的防卫手段，因为这些手段显然不是有效地制止不法侵害所必需的。所谓重大损害，指致人重伤、死亡或者造成重大财产损失。

（2）防卫过当刑事责任：

防卫过当的刑事责任包括两方面的内容：一是防卫过当的定罪；一是防卫过当的量刑。

①防卫过当的定罪。我国刑法典第20条第2款的规定，即“正当防卫明显超过必要限度造成重大损失的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”，表明防卫过当是犯罪行为，应当依据该犯罪行为具体触犯的分则规范或者所符合的具体罪名承担相应的刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。所以，防卫过当本身不是罪名，不能将防卫过当行为笼统地定为“防卫过当罪”。对防卫过当应根据防卫人主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害结果来确定罪名。例如，过失致人死亡罪、过失致人重伤罪、故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪等。

②防卫过当的量刑。对于防卫过当的量刑，我国刑法规定“应当减轻或者免除处罚”。这一刑罚减免是基于防卫过当的社会危害性较通常犯罪的社会危害性要小。至于在何种情况下减轻处罚（包括减轻处罚的程度），在何种情况下免除处罚，应当综合考虑如下因素：首先，过当程度。防卫过当造成的重大损害后果与必要限度的差距，决定过当的程度，轻微过当，则罪行轻微，处罚亦应轻微，严重过当，则罪行严重，处罚相对较重。其次，权益性质。为保护重大权益而防卫过当，较之为了保护较小权益而防卫过，前者的处罚应当更轻。再次，防卫目的。为保护国家、公共利益、他人合法利益，见义勇为而防卫过当的，较之为保护自己合法利益而防卫过当的，对前者的处罚应更轻。最后，罪过形式。疏忽大意的过失、过于自信的过失、间接故意，从前到后，减轻处罚的幅度与可能性应当是依次递减的。

【解析】本题考查的是防卫过当的成立条件及刑事责任。论述题是简答题的升级版。需要对各知识要点展开分析。对于考生而言，只要答题时间充足，论述题原则上应该秉持多多益善的原则进行答题。无论是官方还是一般辅导教材中的论述题内容都不是很丰富，个别的比较简练，这在很大程度上会误导考生。官方给出的答案是非常简练的，主要是采分点。考生不能以此作为答题的标准，考生若要得到论述题的高分，必须在回答完基本采分点的基础上，展开充分的论述

26.单选题

下列行为中，应按伪证罪定罪处罚的是（）。

问题1选项

A.甲捏造事实，向公安机关检举余某奸淫幼女

B.乙担任被告人文某的辩护人，伪造证据，意图使文某逃避刑事处罚

C.丙在进行遗嘱真伪鉴定时，故意作出虚假鉴定结论，造成法院错判

D.丁在为犯罪嫌疑人申某作哑语翻译时，故意进行错误翻译，致申某无罪释放

【答案】C

【解析】【考点】伪证罪的认定

伪证罪是指在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐置罪证的行为。该罪的成立要求为特殊主体，丙为鉴定人，故意作出虚假鉴定结论造成法院错判的行为构成伪证罪。因此，D选项正确，A、B、C选项不符合伪证罪犯罪主体的要求，不当选。

27.多选题

下列选项中，属于缓刑适用实质条件的有（）。

问题1选项

A.有悔罪表现

B.犯罪情节较轻

C.没有再犯罪的危险

D.宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】缓刑适用的条件

适用缓刑必须具备的条件包括:（1）对象条件，即被判处拘役或者3年以下有期徒刑的刑罚的犯罪分子；（2）实质条件，即犯罪分子的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑不会对所居住社区产生重大的不良影响；（3）禁止条件，累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑。犯罪人具备上述条件，可以宣告缓刑。犯罪主体具有上述条件，而且是不满18岁的人、怀孕的妇女或者已满75周岁的人，就应当宣告缓刑。A、B、C、D选项均正确。

28.单选题

乘客将一部价值2万元的照相机遗忘在出租车上，司机甲将其私藏起来。第二天，乘客根据出租车发票，通过出租车公司找到甲索要照相机，甲拒不承认。甲的行为（）。

问题1选项

A.构成侵占罪

B.构成职务侵占罪

C.属于不当得利，不由刑法调整

D.情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪

【答案】A

【解析】【考点】侵占罪的认定

侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。本题中司机甲的行为完全符合了侵占罪的对象条件（遗忘物）、行为条件（私藏）、数额条件2万元数额（较大）、手段条件（拒不承认），因此是侵占罪，A选项当选。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。与职务侵占罪相对应的是以国家工作人员为特定主体的贪污罪。

29.多选题

根据物权法的规定，业主的建筑物区分所有权的内容包括（）。

问题1选项

A.专有部分的所有权

B.业主的相邻权

C.共有部分的共有权

D.业主的管理权

【答案】A;C;D

【解析】【考点】建筑物区分所有权

建筑物区分所有权，是指由专有部分所有权（专有权）、共有部分所有权（共有权）和因共同关系所派生的共同管理权相结合而形成的一种不动产所有权。据此，ACD正确。

30.单选题

根据《物权法》规定，以下列财产设定抵押，抵押权自登记时成立的是（）。

问题1选项

A.正在建造的船舶

B.正在制造的设备

C.正在建造的建筑物

D.正在建造的航空器

【答案】C

【解析】【考点】抵押权

以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权以及正在建造的建筑物抵押的，经登记后债权人才对抵押财产享有抵押权，即抵押权自登记时设立。以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。即动产抵押采“意思主义”，登记为对抗要件。据此，C项正确。

31.单选题

甲与妻子感情不和，一直找机会毒死妻子。一天，家中饮水机无水，甲打电话叫人送水，然后在水里放了毒药，结果将其岳父毒死。甲对其岳父死亡的心理态度是（）。

问题1选项

A.直接故意

B.过于自信的过失

C.间接故意

D.疏忽大意的过失

【答案】C

【解析】【考点】犯罪的主观方面

行为人明知自己的行为必然或可能发生危害社会的结果，并且希望其发生的心理态度，即直接故意。间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。本题中，甲对妻子是直接故意，而对岳父的死是放任的心理，因此其对岳父的死亡属于间接故意。

32.单选题

甲恋爱期间送给女友一枚钻戒，后二人因性格不合分手，2年后甲欲要回钻戒。甲（）。

问题1选项

A.有权要求乙返还，因为赠与合同可撤销

B.无权要求乙返还，因为赠与物已经交付

C.无权要求乙返还，因为已超过诉讼时效

D.有权要求乙返还，因为赠与钻戒属于情谊行为

【答案】B

【解析】【考点】情谊行为；赠与合同的任意撤销权

恋爱行为属于情谊行为，但赠与行为属于法律行为。赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。本题中，戒指已经交付，所有权已经移转，因此，甲不能要回。故B项正确。

33.问答题

简述遗赠和遗赠扶养协议的区别。

【答案】遗赠是指自然人以遗嘱的方式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的组织、个人，并于其死后生效的民事法律行为。遗赠扶养协议，是指由遗赠人与扶养人签订的，由扶养人对遗赠人负生养死葬的义务，遗赠人将自己财产的一部或全部在其死后转移给扶养人所有的协议。

遗赠扶养协议与遗赠的区别：

（1）行为的性质不同。遗赠扶养协议是双方、双务、有偿法律行为；遗赠是单方、单务、无偿法律行为。

（2）行为的形式不同。遗赠扶养协议采用合同形式；遗赠采用遗嘱形式。

（3）主体的范围不同。遗赠扶养协议的扶养人限于法定继承人以外的个人或者组织，不包括国家；而遗赠中的受遗赠人除法定继承人以外的个人或者组织外，还包括国家。

（4）主体资格不同。遗赠扶养协议的遗赠人与扶养人订立协议时须均为完全民事行为能力人；而遗赠人须为完全民事行为能力人，但不要求受遗赠人为完全民事行为能力人。

（5）法律效力不同。遗赠扶养协议具有优先于遗嘱继承和遗赠的执行效力；而遗赠的执行不优先于遗嘱继承，二者的法律效力是相同的。

34.问答题

简述产品责任的构成要件及其责任形式。

【答案】产品侵权责任的构成要件：

（1）产品存在缺陷；

（2）被侵权人的人身、财产遭受损害；

（3）产品缺陷与被侵权人遭受的损害之间具有因果关系。

产品责任的责任形式：

（1）生产者、销售者均为责任主体，被侵权人可选择请求赔偿。

（2）产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿；因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。

（3）因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。

（4）产品投人流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取停止销售、警示、召回等补救措施；未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害扩大的，对扩大的损害也应当承担侵权责任。

35.单选题

依法被指定的枪支制造企业，在境内非法销售本企业制造的、射击精度不合格的枪支。该行为构成（）。

问题1选项

A.非法制造、买卖枪支罪

B.违规制造、销售枪支罪

C.以危险方法危害公共安全罪

D.生产、销售伪劣产品罪

【答案】B

【解析】【考点】违规制造、销售枪支罪的认定

违规制造、销售枪支罪是指依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，制造或者销售枪支的行为。其具体行为表现为：（1）以非法销售为目的，超过限额或者不按照规定的品牌制造、配售枪支的；（2）以非法销售为目的，制造无号、重号、假号的枪支的；（3）非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支的。该企业的行为构成违规制造、销售枪支罪。非法制造、买卖枪支罪和违规制造、销售枪支罪主体不同，违规制造、销售枪支罪的主体是依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，而除此之外的一切企业或个人生产、销售枪支的，均成立非法制造、买卖枪支罪。

36.多选题

根据《合同法》规定，当事人对合同是否成立存在争议，除法律另有规定或者当事人另有约定外，人民法院能够确定必备条款的，一般应当认定合同成立。这些必备条款包括（）。

问题1选项

A.标的

B.质量

C.数量

D.当事人名称或姓名

【答案】A;C;D

【解析】【考点】合同必要条款

合同的主要条款，又叫必要条款，是指合同成立所必须具备的条款。欠缺它，合同就不成立。必要条款决定合同是否成立，并不决定合同是否有效。能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。故ACD正确。

37.单选题

甲秘密窃取他人持有的枪支，该行为同时符合盗窃罪和盗窃枪支罪的犯罪构成。按照我国刑法的理论，这种情形属于（）。

问题1选项

A.牵连犯

B.法条竞合

C.想象竞合犯

D.结果加重犯

【答案】A

【解析】【考点】法条竞合

法条竞合，指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况。法条竞合是立法技术上的原因造成的，法条竞合犯与犯罪形态无关，纯属于法律适用问题。之所以一行为触犯盗窃罪和盗窃枪支罪两个法条，是因为盗窃罪与盗窃枪支罪在内容上存在重复，盗窃罪的规定为一般条款，盗窃枪支罪为特别条款，适用特别法优于一般法原则。B选项正确。想象竞合犯是指一行为触犯数罪，数罪之间没有内容上的重复或交叉现象。C选项错误。牵连犯是实施数个犯罪行为，作为该犯罪的手段行为或者目的行为又触犯其他犯罪。牵连犯要求行为人实施数个行为，并且行为之间具有牵连性。A选项错误。结果加重犯要求实施基本犯罪构成的行为，同时又构成一个基本犯罪构成以外的结果，刑法对其规定较重法定刑的情况，结果加重犯触犯的是一个法条，而非数个法条。D选项错误。

38.多选题

下列选项中，属于挪用公款“归个人使用”的有（）。

问题1选项

A.将公款供本人、亲友或者其他自然人使用

B.以个人名义将公款供国有公司、企业使用

C.以单位名义将公款供具有法人资格的私有公司、企业使用

D.个人决定以单位名义将公款供国有公司、企业使用，谋取个人利益

【答案】A;B;D

【解析】【考点】挪用公款归个人使用的认定

根据《刑法》第384条的规定，挪用公款罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过3个月未还的行为。挪用公款中“归个人使用”，是指（1）将公款供本人、亲友或者其他自然人使用；（2）以个人名义将公款供其他单位使用的；（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。A、B、D选项正确。C选项中的行为不应当被认定为“归个人使用”，排除该选项。

39.多选题

下列选项中，属于事实认识错误的情形有（）。

问题1选项

A.甲欲杀张三，却误将李四当做张三杀死

B.乙认为嫖娼不为罪，有意嫖宿了不满14周岁的幼女

C.丙以为他人电脑背包里有电脑，偷回家后发现里面装的是假币

D.丁用木棍猛击陈某头部，以为陈某已经死亡而离开，后陈某获救

【答案】A;C;D

【解析】【考点】事实认识错误的认定

事实认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确理解。这类错误是否影响行为人的刑事责任，要根据不同的情况作不同的处理：如果属于对犯罪构成要件的事实情况的错误认识，就要影响行为人的刑事责任；如果属于对犯罪构成要件以外的事实情况的认识错误，则不影响行为人的刑事责任。本题A选项中的张三与李四都是人，都是故意杀人罪的犯罪对象。选项A属于对象错误，即行为人预想侵犯的对象与行为人实际侵犯的对象在法律性质上是相同的（属于同一构成要件）。B选项中，行为人以为嫖宿14周岁的幼女不是犯罪，属于假想非罪，这属于法律认识错误。C选项是对象错误，即电脑和假币都是盗窃罪的犯罪。假币属于违禁品的范畴，根据我国《刑法》第64条规定：“违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”可见，违禁品的合法持有者只能是国家，其所有权归国家所有。因此，盗窃假币，侵犯了国家所有权。于是盗窃假币构成盗窃罪，其持有假币行为属于事后不可罚的行为。当然即使不视假币为盗窃罪的犯罪对象，而视其为持有假币罪的犯罪对象，属于客体错误，也是事实上认识错误的一种，不影响答案的选择。D选项属于因果关系错误，即行为没有实际造成预定的结果，但误以为造成了该结果。

40.多选题

外国人在中华人民共和国领域外对中国公民犯罪，适用中国刑法的必要条件有（）。

问题1选项

A.按照犯罪地的法律也应受处罚

B.犯罪地国家与我国订有引渡条约

C.该外国人在外国没有为此受过审判

D.我国刑法规定该罪的最低刑为3年以上有期徒刑

【答案】A;D

【解析】【考点】刑法的效力范围

《刑法》第8条规定，外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。A、D选项正确。

41.单选题

张某借给王某3万元，约定2013年5月1日还款。因王某到期未还，张某于2013年5月8日邮寄催款信件，王某于2013年5月10日收到此信，但直到2013年5月12日才拆阅此信。该债权诉讼时效中断的日期是（）。

问题1选项

A.2013年5月1日

B.2013年5月8日

C.2013年5月10日

D.2013年5月l2日

【答案】C

【解析】【考点】诉讼时效的中断

诉讼时效的中断，是指在诉讼时效进行中，因发生行使权利的事由而使以前经过的时效期间统归无效，从中断、有关程序终结时起，其诉讼时效重新计算的制度。普通和特殊诉讼时效可发生中断，且在最长时效期间内无次数限制。最长诉讼时效不发生中断。当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的，诉讼时效中断。据此，C项正确。

42.单选题

对共同犯罪的停止形态起决定性作用的是（）。

问题1选项

A.实行犯的行为

B.教唆犯的行为

C.组织犯的行为

D.主犯的行为

【答案】A

【解析】【考点】共同犯罪的停止形态

认定共同犯罪的停止形态时，存在两种情况:一种是在共同实行犯的场合，在这种情况下，其中一人犯罪既遂的，共同犯罪整体既遂，全体共犯人承担既遂的责任；另一种是在复杂共同犯罪的场合，即存在着实行犯、教唆犯和帮助犯。通常整个共同犯罪的进程“从属于实行犯”的进程。具体而言：（1）实行犯实行犯罪既遂的，教唆犯和帮助犯也按既遂犯处理；（2）实行犯未遂的，教唆犯和帮助犯也是未遂犯；（3）实行犯只是犯罪预备，没有着手实行犯罪的，帮助犯也是预备犯。至于教唆犯是预备犯还是未遂犯存在争议。但通说认为，这种情况下教唆犯成立预备犯较合理。总而言之，共同犯罪的停止形态起决定作用的是实行犯。A选项正确。

43.论述题

试论犯罪既遂的认定。

【答案】犯罪既遂，指犯罪人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的全部犯罪构成的事实。

犯罪既遂是故意犯罪的完成形态。犯罪既遂，是指行为人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的某一具体犯罪的全部构成事实。

关于犯罪既遂的认定标准，在理论上有如下三种主张：

（1）结果说（或客观说）。该说认为犯罪既遂是指故意实施犯罪行为并造成了法律规定的犯罪结果的形态。既遂与未遂区分标准就在于是否出现了法律规定的犯罪结果，出现犯罪结果的是犯罪既遂。即故意犯罪的实行行为没有造成刑法规定犯罪结果的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。

（2）目的说（或主观说）。该说认为犯罪既遂是指行为人故意实施犯罪行为并实现其犯罪目的的形态。既遂与未遂的区分标准在于行为人是否实现了其犯罪目的。即故意犯罪的实行行为没有达到行为人犯罪目的的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。

（3）构成要件说（构成要件齐备或符合说）。该说认为犯罪既遂是指行为人故意实施的犯罪行为，具备了犯罪构成的全部要件的形态。犯罪既遂与否的标准在于犯罪行为是否具备了犯罪构成的全部要件。即犯罪行为没有完全具备基本犯罪构成要件的，不属于犯罪既遂而属于犯罪未遂。犯罪类型分为举动犯、行为犯、危险犯和结果犯。结果说、目的说不能判断举动犯、行为犯、危险犯的犯罪既遂。

依据构成要件说：

①行为犯，只要行为人将法定行为实施完毕，就构成犯罪既遂；

②危险犯，要求行为人的行为造成了法定危险，构成犯罪既遂；

③结果犯，要求行为人的行为造成了法定结果，构成犯罪既遂。

成立行为犯、危险犯的既遂，往往不以犯罪人达到犯罪目的或者造成特定的危害结果为必要。因此，以犯罪人达到犯罪目的或造成特定后果为判断既遂标准的观念是片面的。

【解析】本题为故意犯罪停止形态的经常考查的知识点之一。什么时犯罪既遂？对此，学界有不同的理论通说，如结果说、目的说、构成要件齐备说，其中通说为第三种，即犯罪既遂就是指行为完全实现了刑法分则所规定的全部的犯罪构成事实。根据刑法分则，有些犯罪的构成事实包括了实害结果的产生，有些犯罪的构成事实要求行为造成某种严重后果的危险，而有些只包括了某种犯罪行为的实施。既然认定犯罪既遂主要看刑法分则所规定的犯罪构成事实是否全部实现，而刑法分则对于各个犯罪的犯罪构成事实又有着不同的规定，于是我们可以将犯罪的既遂形态分为三种类型：（1）实害犯，行为必须造成法定的实害后果，才是犯罪的既遂；（2）危险犯，行为足以造成某种严重后果发生的危险，就是该罪的既遂；（3）行为犯，只要实行了某种犯罪行为，就是该罪的既遂。本道题的论述思路就是，先阐述犯罪既遂的概念及判断犯罪既遂的理论学说，进而剖析行为犯、结果犯、危险犯既遂的认定。

44.论述题

试论我国刑法对死刑适用的限制。

【答案】死刑适用的条件为：

（1）死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。罪行极其严重，是犯罪的性质极其严重、犯罪的情节极其严重和犯罪分子的人身危险性极其严重三方面的统一。

（2）犯罪的时候不满18周岁的人与审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑；审判的时候已满75周岁的人，除以特别残忍手段致人死亡的外，不适用死刑。

（3）死刑立即执行案件除依法由最高人民法院判决的以外，都应当由最高人民法院核准。

（4）对于应当被判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期两年执行。被判处死缓的犯罪分子，只有在死刑缓期执行期间故意犯罪，情节恶劣，才执行死刑，从而减少了实际执行死刑的数量。

【解析】我国对死刑总则的限制性规定主要表现在：

（1）限制死刑适用条件。

（2）限制死刑适用对象。

（3）限制死刑适用程序。

（4）限制死刑执行制度。

45.单选题

2010年9月9日甲创作完成小说《坚硬的泡沫》，2012年5月4日甲去世，该作品著作财产权保护期截止日（）。

问题1选项

A.2060年9月9日

B.2060年12月31日

C.2062年5月4日

D.2062年12月31日

【答案】D

【解析】【考点】著作权保护期限

著作权中的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。其他权利的保护期，著作权人为自然人的，为作者终生及其死亡后50年。截止到第50年的12月31日。故D项正确。

46.问答题

简述非法人组织的概念及应具备的要件。

【答案】非法人组织，是指不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。

成立要件：

（1）非法人组织是具有稳定性的人合性社会组织。

（2）须有自己的名称。

（3）须有自己能支配的财产或者经费。

（4）应设有代表人或者管理人。

【解析】非法人组织的成立条件已经从考试大纲中删除，只有合伙企业成立条件仍然需要掌握。如果考试遇到考试大纲总没有的内容，就参照最相近的制度来组织答案。

47.多选题

根据我国的商标法、下列要素和组合中，可以作为商标申请注册的有：（）。

问题1选项

A.图形

B.颜色组合

C.三维标志

D.声音

【答案】A;B;C;D

【解析】【考点】商标的要素

任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。

48.单选题

甲公司委托魏某、董某购买药品，魏某背着董某与卖方乙公司串通，购回一批假药。甲公司的损失应由（）。

问题1选项

A.魏某承担全部赔偿责任

B.魏某与乙公司承担连带赔偿责任

C.乙公司承担全部赔偿责任

D.魏某与董某承担连带赔偿责任

【答案】B

【解析】【考点】滥用代理权

滥用代理权，是指代理人违法行使代理权的情况。其因违背了代理的宗旨和目的，故为法律所禁止。构成要件包括：代理人有代理权；代理人违反了法律