MBA2000投资银行六（推荐PPT129）

投资资银银行行——公公司兼兼并、、重组组与控控制公司并并购中中涉及及的法法律问问题1公司并并购的的各种种形式式并购的的交易易形式式并购的的支付付方式式公司并并购的的实体体法律律要求求公司并并购的的程序序法律律要求求国家对对并购购公司司的控控制并购购前前的的适适当当谨谨慎慎与与披披露露并购购合合同同的的订订立立与与律律师师的的作作用用并购购合合同同律师师的的作作用用并购购中中存存在在的的问问题题案例例————高高盛盛公公司司的的成成功功之之路路目录录2并购购的的交交易易形形式式比比较较形式对比点兼并目标公司资产收购股权收购并购方风险承担目标公司的债务包括未列债务、或有债务不承担目标公司的债务对目标公司原有债务不负连带责任，仅以购股出资的股金为限度承担目标公司的风险责任谈判对象只同一个卖主谈判简单只同一个卖主谈判简单同一批股东谈判或与代表股东的一个班子谈判复杂3并购购的的交交易易形形式式比比较较形式对比点兼并目标公司资产收购股权收购成交和约复杂需订一个内容详细具体的合同简单合同内容只订明资产名称权利状况交付方式时间等即可复杂要制作发出一份内容复杂的收购要约职工负担接受职工承担养老金计划义务不接受职工不承担养相关老金计划义务与目标公司共同负担养老金计划义务4并购购的的交交易易形形式式比比较较形式对比点兼并目标公司资产收购股权收购交接复杂逐项验收办理各项权利变更登记，处理一切原有合同关系简单照单验收简单改组目标公司董事会经营班子税收无须纳税无须纳税需纳税无税收减免5并购购支支付付方方式式现金金支支付付以股股票票换换股股票票/资资产产承担担债债权权债债务务6并购购支支付付方方式式（（一一））：：现现金金支支付付应用用最最广广泛泛，，最最受受欢欢迎迎的的交交换换媒媒介介现金金的的形形式式：：银银行行汇汇票票、、支支票票、、电电汇汇、、或或现现金金付付款款证证书书不能能避避免免发发行行股股份份或或债债券券时时所所涉涉及及的的复复杂杂问问题题。。比比如如说说：：融融资资7收购购方方能能够够借借到到的的款款项项数数额额、、以以及及借借多多长长时时间间，，将将取取决决于于其其财财务务状状况况、、其其现现有有的的借借款款数数量量和和偿偿还还期期、、其其可可以以提提供供的的担担保保、、以以及及其其目目前前股股份份和和债债券券资资本本的的关关系系。。并购购支支付付方方式式（（一一））：：现现金金支支付付8并购购支支付付方方式式（（二二））：：以以股股票票换换股股票票/资资产产何时时用用？？收购购方方现现金金支支付付困困难难；；融资资借借贷贷会会超超出出公公司司章章程程的的借借款款界界限限；；债券券信信托托契契约约的的规规定定；；巨额额借借贷贷会会超超过过收收购购方方承承受受能能力力；；9并购购支支付付方方式式（（三三））：：承承担担债债权权债债务务发生生在在公公司司兼兼并并活活动动中中，，特特别别是是一一优优势势公公司司兼兼并并一一劣劣势势公公司司时时用用；；优势势公公司司往往往往承承担担劣劣势势公公司司的的全全部部债债权权债债务务，，但但不不另另外外支支付付任任何何对对价价；；支付付价价格格不不明明确确，，而而是是目目标标公公司司的的债债务务和和整整体体产产权权之之比比10公司并购购的各种种形式并购的交交易形式式并购的支支付方式式公司并购的实实体法律要求求公司并购的程程序法律要求求国家对并购公公司的控制并购前的适当当谨慎与披露露并购合同的订订立与律师的的作用并购合同律师的作用并购中存在的的问题案例——高盛盛公司的成功功之路目录11保护公平竞争争与公共利益益、禁止垄断断保护股东权益益保护雇员利益益落实收购资金金公司并购的实实体法律要求求12公司并购的实实体法律要求求（一）：保护公平竞争争与公共利益益、禁止垄断断美国最早的与并购购有关的谢尔尔曼法和克莱莱顿法以及后后来的哈特-斯各特-罗罗地诺法等就就是以反托拉拉斯、反垄断断为要旨的法法律，且惩罚罚严厉；英国是经由公平贸贸易法、1976年限制制性贸易做法法法，1980年的竞争争法，来保护护并购中的竞竞争；13公司并购的实实体法律要求求（一）：保护公平竞争争与公共利益益、禁止垄断断德国通过其1957年颁布的的，其后进行行5次修订的的“反对限制制竞争法”来来控制并购中中的垄断；中国在《关于企业业兼并的暂行行办法》中规规定：企业兼兼并既要促进进规模经济效效益，又要防防止形成垄断断，以有利于于企业间的竞竞争。14公司并购的实实体法律要求求（二）：保护股东权益益强制要约如果一方已取取得一个公司司的30%以以上表决权的的股份（加拿拿大是20%），该方应应向该公司其其余股份的股股东发出全部部收购要约。。15公司并购的实实体法律要求求（二）：保护股东权益益公开要约，平平等对待股东东公开信息，禁禁止欺诈、误误导禁止阻挠行动动限制短期大额额收购承诺撤回权按比例平均分分配16公司并购的实实体法律要求求（三）：保护雇员利益益公司并购的实实体法律要求求（四）：落实收购资金金17公司并购的各各种形式并购的交易形形式并购的支付方方式公司并购的实实体法律要求求公司并购的程程序法律要求求国家对并购公公司的控制并购前的适当当谨慎与披露露并购合同的订订立与律师的的作用并购合同律师的作用并购中存在的的问题案例——高盛盛公司的成功功之路目录18公司并购的程程序法律要求求西方国家的一一般公司并购购19由并购方向被被并购方发出出并购意向书书，是一个有有用但不是法法律要求的必必须的步骤。。发出并购意向向书的意义在在于：将并购意图通通知给被并购购方，以了解解被并购方对对并购的态度度；西方国家的一一般公司并购购20意向书中将并并购的主要条条件已做出说说明，使对方方一目了然，，知道该接受受还是不该接接受，不接受受之处如何修修改，为下一一步的进展做做出正式铺垫垫；因为有了意向向书，被并购购方就可以直直接提交其董董事会或股东东会讨论，做做出决议；西方国家的一一般公司并购购21被并购方能够够使他准备透透露给并购方方的机密不致致将来被外人人所知，因为为意向书中都都含有保密条条款，要求无无论并购成功功与否，并购购双方都不能能将其所知的的有关情况透透露或公布出出去。西方国家的一一般公司并购购22意向书的内容容要简明扼要要，可以比备备忘录长，也也可以内容广广泛。意向书一般不不具备法律约约束力，但其其中涉及保密密或禁止寻求求与第三方再再进行并购交交易（排它性性交易）方面面的规定，有有时被写明具具有法律效力力西方国家的一一般公司并购购23一份意向书一一般包括以下下条款：意向书的买卖卖标的将被购买或出出卖的股份或或资产；注明任何除外外的项目；不受任何担保保物权的约束束。西方国家的一一般公司并购购24对价价格或可能的的价格范围，，或价格基础础；价格的形式，，例如：现金金、股票、债债券等；付款期限（包包括留存基金金的支付期限限）。西方国家的一一般公司并购购25时间表交换合同；收购完成；（必要时）合合同交换与收收购完成之间间的安排。西方国家的一一般公司并购购26先决条件适当谨慎程序序；董事会批准文文件；股东批准文件件；法律要求的审审批；税款清洁；特别合同和许许可；西方国家的一一般公司并购购27担保和补偿将要采用的一一般方法。限制性的保证证未完成（收购购）；不起诉；保密。西方国家的一一般公司并购购28雇员问题和退退休金与主要行政人人员的服务合合同；转让价格的计计算基础；继续雇佣。西方国家的一一般公司并购购29排他性交易涉及的时限。。公告与保密未经相互同意意不得作出公公告西方国家的一一般公司并购购30费用支付各方费用自负负。没有法律约束束力（排他性交易易与保密的规规定有时具有有法律约束力力）西方国家的一一般公司并购购31核查资料并购方要核查查的主要是被被并购方的资资产，特别是是土地权属等等的合法性与与准确数额、、债权债务情情况、抵押担担保情况、诉诉讼情况、税税收情况、雇雇员情况、章章程合同中对对公司一旦被被并购时其借借款、抵押担担保、与债券券相关的权利利如认购权证证等的条件会会发生什么样样的变化等。。西方国家的一一般公司并购购32谈判谈判主要涉及及并购的形式式（是收购股股权还是资产产，还是整个个公司），交交易价格、支支付方式与期期限、交接时时间与方式、、人员的处理理、有关手续续的办理与配配合、整个并并购活动进程程的安排、各各方应做的工工作与义务等等重大问题，，是对这些问问题的具体细细则化，也是是对意向书内内容的进一步步具体化西方国家的一一般公司并购购33决议的主要内内容拟进行并购的的公司的名称称；并购的条款和和条件；关于因并购而而引起存续公公司的公司章章程的任何更更改的声明；；有关并购所需需的或合适的的其他条款。。西方国家的一一般公司并购购34中国的一般公公司的并购程序比较简单单通过产权交易易市场或直接接洽谈，初步步确定兼并与与被兼并的企企业，兼并企企业向被兼并并企业发出并并购意向；被兼并企业产产权转让，规规定需经过批批准或股东同同意的应先取取得批准或同同意；35对被兼并方企企业现有资产产进行评估，，清理债权、、债务，确定定资产或产权权转让底价；；通过协商或投投标确定成交交价，签定兼兼并合同；办理产权转转让的清算算、交接、、及过户登登记等法律律手续。中国的一般般公司的并并购36公司并购的的程序法律律要求中国的上市市公司中国现行的的对上市公公司的收购购要求主要要规定在1993年年国务院发发布的《股股票发行与与交易管理理暂行条例例》上，对对上市公司司的收购必必须要：37报告与公告告任何一个法法人或收购购方（自然然人不允许许作收购方方），在其其直接或间间接的拥有有了一家上上市公司发发行在外的的普通股达达5%时，，必须向该该上市公司司、该上市市公司所在在的证券交交易所和中中国证监会会作出书面面报告，并并在中国证证监会指定定同意的报报刊上公告告；报告与公告告的时间为为拥有一种种股票达5%之日起起3个工作作日内;中国的上市市公司程序序法律要求求38在法人或收收购方拥有有一个上市市公司的5%以上的的普通股后后，以后该该法人或收收购方拥有有该种股票票的数额增增加或减少少每达该种种股票发行行在外总额额的2%时时，必须向向该上市公公司、该上上市公司所所在的证券券交易所，，以及中国国证监会作作出书面报报告并公告告；中国的上市市公司程序序法律要求求报告与公告告39时间亦为该该事实发生生之日起3个工作日日之内；在该报告与与公告之日日起2个工工作日内，，拥有该种种股票的法法人或收购购方不能直直接或间接接的买入或或卖出该种种股票。中国的上市市公司程序序法律要求求报告与公告告40收购要约的的内容收购人名称称、所在地地、所有制制性质及收收购代理人人；收购人的董董事、监事事、高级管管理人员名名单及简要要情况，收收购人为非非股份有限限公司者，，其主管机机构、主要要经理人员员及主要从从属和所属属机构的情情况；中国的上市市公司程序序法律要求求41收购人的董董事、监事事、高级管管理人员及及其关联公公司持有收收购人和被被收购人股股份数量；；持有收购人人5%以上上股份的股股东和最大大的十名股股东名单及及简要情况况；收购价格、、支付方式式、日程安安排（不得得少于20个工作日日）及说明明；中国的上市市公司程序序法律要求求收购要约的的内容42收购人欲收收购股票数数量（欲收收购量加已已持有量不不得低于被被收购人发发行在外的的普通股））；收购人和被被收购人的的股东的权权利和义务务；收购人的前前三年的资资产负债、、盈亏情况况及股权结结构；收购人在过过去12个个月中的其其他收购情情况；中国的上市市公司程序序法律要求求收购要约的的内容43收购购人人对对被被收收购购人人继继续续经经营营的的计计划划；；收购购人人对对被被收收购购人人资资产产的的重重整整计计划划；；收购购人人对对被被收收购购人人员员工工安安排排的的计计划划；；被收收购购人人资资产产重重估估及及说说明明；；收购购后后，，收收购购人人或或收收购购人人与与被被收收购购人人组组成成的的新新公公司司的的章章程程及及有有关关内内部部规规则则；；收购购后后，，收收购购人人或或收收购购人人与与被被收收购购人人组组成成的的新新公公司司对对其其关关联联公公司司的的贷贷款款、、抵抵押押及及债债务务担担保保等等负负债债情情况况；；中国国的的上上市市公公司司程程序序法法律律要要求求收购购要要约约的的内内容容44收购购人人、、被被收收购购人人各各自自现现有有的的重重大大合合同同及及说说明明；；收购购后后，，收收购购人人或或收收购购人人与与被被收收购购人人组组成成的的新新公公司司的的发发展展规规划划以以及及未未来来一一个个会会计计年年度度的的赢赢利利预预测测；；证监监会会要要求求载载明明的的其其他他事事项项。。中国国的的上上市市公公司司程程序序法法律律要要求求收购购要要约约的的内内容容45强制制要要约约当收收购购方方或或上上市市公公司司的的发发起起人人以以外外的的任任何何人人直直接接或或间间接接拥拥有有该该上上市市公公司司发发行行在在外外的的普普通通股股达达30%时时，，无无论论该该收收购购方方或或法法人人愿愿不不愿愿意意收收购购都都必必须须在在45个个工工作作日日内内向向该该上上市市公公司司的的其其他他所所有有股股东东发发出出收收购购要要约约，，收收购购其其余余所所有有的的股股票票；；在上上述述收收购购要要约约未未发发出出前前，，收收购购方方不不能能再再购购买买该该种种股股票票。。中国国的的上上市市公公司司程程序序法法律律要要求求46要约期满收购要约期满满时，如果收收购方获取的的该上市公司司发行在外的的普通股总数数不超过50%，即为收收购失败；收收购失败后，，收购方在以以后的12个个月内不能向向同一上市公公司再作收购购行为；中国的上市公公司程序法律律要求47收购要约期满满时，若收购购方获取的目目标公司的股股票数超过75%，该目目标公司则停停止不再是上上市公司，其其股票不能再再在证券交易易所交易；若若达到90%，目标公司司的其余股东东有权将其仍仍持有的目标标公司的股票票以与要约条条件同等的条条件向收购方方出售，收购购方不能拒绝绝。中国的上市公公司程序法律律要求要约期满48公司并购的各各种形式并购的交易形形式并购的支付方方式公司并购的实实体法律要求求公司并购的程程序法律要求求国家对并购公公司的控制并购前的适当当谨慎与披露露并购合同的订订立与律师的的作用并购合同律师的作用并购中存在的的问题案例——高盛盛公司的成功功之路目录49国家对并购公公司的控制立法调整报告制度审查/调查制制度50公司并购的各各种形式并购的交易形形式并购的支付方方式公司并购的实实体法律要求求公司并购的程程序法律要求求国家对并购公公司的控制并购前的适当当谨慎与披露露并购合同的订订立与律师的的作用并购合同律师的作用并购中存在的的问题案例——高盛盛公司的成功功之路目录51并购前的适当当谨慎与披露露适当谨慎:是一个调查查、审查与评评估的过程；；披露：是目目标公公司在在对并并购持持合作作态度度，应应并购购方要要求或或规定定要求求的情情况下下，将将自身身情况况，有有关材材料、、资料料、文文件告告知给给并购购方的的行为为。披披露应应是真真实、、完整整、不不会产产生误误导；；52应当关关注的的法律律问题题无论是是适当当谨慎慎的调调查，，还是是目标标公司司的披披露，，收购购方都都需要要对下下列与与收购购决定定和收收购条条件攸攸关并并有重重要影影响的的一些些法律律问题题加以以注意意：关于并并购的的合法法性，，正式式授权权与效效力问问题；；拟进行行的并并购是是否需需要政政府批批准或或进行行并购购前报报告？？有无可可能适适用外外国的的或其其他的的所有有权限限制？？并购前前的适适当谨谨慎与与披露露53关于可可能不不需要要并购购方同同意就就加诸诸于并并购方方的潜潜在责责任；；股份的的收购购方会会对发发行股股份的的公司司即目目标公公司或或其债债权人人承担担责任任吗？？如果果要承承担，，在什什么条条件下下以及及在什什么程程度上上承担担？并购前前的适适当谨谨慎与与披露露54关于拟拟被并并购公公司的的资产产、责责任、、运作作等问问题；；在收购购目标标公司司股份份的情情况下下，能能采取取什么么方式式来确确认目目标公公司对对其声声称所所拥有有的资资产具具有完完整所所有权权？抵抵押、、贷款款或其其他第第三人人的利利益能能够在在如同同资产产收购购时所所可能能达到到的程程度上上被确确认或或消除除吗？？并购前前的适适当谨谨慎与与披露露55与决定定并购购策划划有关关的问问题，，特别别是税税收问问题并购导导致哪哪些税税产生生？例例如转转让税税、买买卖税税、登登记费费等，，税率率会是是多少少？有有无优优惠与与减免免的规规定？？在什么么样的的情况况下，，目标标公司司要承承担资资本回回收或或类似似的税税收并并将其其递延延给并并购方方？并购前前的适适当谨谨慎与与披露露56调查渠渠道目标公公司公开出出版物物目标公公司的的专业业顾问问登记机机构当地政政府目标公公司的的供应应商、、顾客客并购前前的适适当谨谨慎与与披露露57目标公公司即约见见目标标公司司的代代表人人员，，当面面详谈谈，并并向目目标公公司索索要一一些目目标公公司的的文件件，如如目标标公司司的公公司章章程、、招股股说明明书、、股东东名册册等等等。这这些文文件在在目标标公司司同意意并购购并愿愿意积积极合合作时时，是是很容容易获获得的的。并购前的适适当谨慎与与披露58公开出版物物有关目标公公司的一些些情报、资资料，会在在公开传媒媒如报纸、、公告、通通告、公司司自制的小小册子予以以公开或披披露，特别别当目标公公司是上市市公司时。。并购前的适适当谨慎与与披露59目标公司的的专业顾问问并购方可以以面见目标标公司的专专业顾问，，如律师、、会计师、、审计师和和其他的具具有独立性性的商业顾顾问。与他他们交谈，，把握目标标公司的整整体情况。。并购前的适适当谨慎与与披露60登记机构了解目标公公司的情况况，还可以以从一些登登记机构获获得：在公司登记记机构处，，了解目标标公司的发发起成立时时期、存续续时间、公公司性质、、公司章程程等；在土地登记记机构处，，了解有关关目标公司司的土地、、房产的权权利、合同同、各种物物权担保和和抵押等。。并购前的适适当谨慎与与披露61当地政府当地政府可可以提供有有关产业政政策的新动动向，哪些些产业受鼓鼓励？哪些些产业受保保护？哪些些产业受限限制甚至禁禁止？目标标公司是否否要被整顿顿、改造？？许可证的的发放会不不会有变化化等等。并购前的适适当谨慎与与披露62目标公司的的供应商、、顾客在可能的情情况下，可可以找到目目标公司的的供应商、、顾客进行行面谈，了了解他们对对目标公司司的所知、、所感。这这就是旁观观者清的道道理。并购前的适适当谨慎与与披露63需特别注意意的风险土地及房产产、设备的的权利与限限制知识产权关键合同与与合同承诺诺税收与环保保责任雇员利益诉讼和争议议并购前的适适当谨慎与与披露64土地及房产产、设备的的权利与限限制土地与房产产的价值取取决于其权权利如何。。分配做商商品房的土土地与房产产和分配做做酒店、办办公楼的土土地与房产产的价值会会大相径庭庭。有关机械设设备需要注注意的是：：来源性质质、转让限限制以及有有关转让手手续的办理理。并购前的适适当谨慎与与披露65知识产权专利、贸易易商标、服服务商标和和设计可以以通过注册册得到保护护；版权、技术术诀窍和其其他形式的的保密信息息，虽然不不能注册但但同样能受受到法律的的保护并购前的适适当谨慎与与披露66关键合同与与合同承诺诺大多数公司司都有若干干对其成功功至关重要要的合同，，通常包括括长期购买买或供应合合同、合资资企业合同同、或技术术许可安排排等；买方还希望望确定，目目标公司没没有作出与与买方自己己的业务计计划不相一一致的合同同承诺，如如承诺向新新的生产线线或新企业业或合资企企业提供资资本、卖掉掉关键专利利和版权等等。并购前的适适当谨慎与与披露67税收与环保保责任税收可能是是一个产生生潜在责任任的重要方方面，特别别是在国家家的有关税税收发生变变动时，或或有诸多种种税收而目目标公司不不甚清楚时时；并购方应了了解环保情情况，包括括目标公司司的经营产产品，经营营场地与环环保的关系系、与目标标公司有关关的环保规规定等并购前的适适当谨慎与与披露68雇员利益如果目标公公司有大批批的雇员，，传统做法法是可以只只审查适用用于大多数数雇员的标标准雇佣合合同文本，，而对于董董事和重要要职员则须须逐一审查查其服务协协议的内容容并购前的适适当谨慎与与披露69诉讼和争议议买方要了解解，是否有有诉讼或仲仲裁程序影影响到目标标公司，包包括实际进进行的、即即将开始的的或者有可可能产生的的程序；合理数量的的诉讼可以以被视为正正常的业务务状态，但但有时调查查显示出存存在某一类类可能会引引起巨大开开支的索赔赔要求，诸诸如环境污污染、产品品责任或雇雇主责任等等方面的索索赔，这些些可能是十十分昂贵的的并且不能能投保。在在这种情况况下，并购购是否继续续进行，就就需要认真真斟酌。并购前的适适当谨慎与与披露70担保与赔偿偿在并购活动动中，并购购方除了适适当的谨慎慎，注意风风险与进行行调查外，，还在并购购协议中，，通过规定定有详尽的的担保与赔赔偿条款，，保护自己己不受未知知的责任和和开支的影影响。担保保与赔偿条条款往往是是一个并购购协议中最最重要的部部分并购前的适适当谨慎与与披露71担保担保主要是是卖方在并并购合同或或协议中的的陈述与保保证，目的的有两点：：公开披露目目标公司的的相关资料料、信息；；承担责任这些资料、、信息有些些具有保密密性质，因因此在实践践中，卖方方往往要与与买方就此此专门达成成一项保密密条款或协协议并购前的适适当谨慎与与披露72担保担保条款由由于使卖方方需对目标标公司的情情况，特别别是重要情情况作出详详尽的披露露，从而使使其在这个个意义上与与适当谨慎慎过程相互互作用，成成为适当谨谨慎过程的的一个组成成部分。并购前的适适当谨慎与与披露73一个典型的的并购合同同中包括的的声明与保保证有：目标公司的的成立经营营等均符合合法律要求求；目标公司的的注册资本本已交足和和利润分配配情况；卖方予以担担保的目标标公司的帐帐目真实、、准确；目标公司的的资产完整整无瑕疵；；目标公司近近期的业务务与贸易活活动情况；；有关目标标公司雇雇员及其其赔偿的的一些情情况；各种税收收责任；；目标公司司对外担担保情况况；目标公司司没有诉诉讼活动动等。并购前的的适当谨谨慎与披披露74担保卖方的声声明陈述述如果不不真实，，或有误误导，或或在并购购合同签签定后，，交结日日完成前前，卖方方已声明明陈述的的情况发发生了重重大变动动却未再再做相应应修改说说明，卖卖方就要要承担违违约责任任，买方方有权赔赔偿损失失并购前的的适当谨谨慎与披披露75赔偿赔偿有两两种含义义，含义义不同，，结果也也不一样样，应区区分使用用：卖方违反反其在并并购合同同中的陈陈述与保保证，从从而产生生的违约约赔偿；；根据并购购合同中中的赔偿偿条款而而产生的的责任即即各方约约定在某某些特定定的情况况下一方方保护另另一方不不受损失失。并购前的的适当谨谨慎与披披露76在前一方方面含义义的情况况下，赔赔偿基于于违约的的结果果，除卖卖方要向向买方赔赔偿损失失外，还还可能导导致合同同无效，，买方有有权单方方终止合合同；赔偿并购前的的适当谨谨慎与披披露77在后一方方面含义义的情况况下，赔赔偿基于于所约定定的特定定情况出出现或发发生，比比如税收收、环境境责任或或其他或或有负债债。当着着这些情情况出现现从而要要买方另另外支付付费用时时，该费费用或由由卖方直直接付出出，或者者在由买买方付出出后再由由卖方补补回，或或约定在在买方付付出后从从应付卖卖方费用用中做相相应扣除除，如此此使得买买方不另另受损失失，也称称之为补补偿。赔偿并购前的的适当谨谨慎与披披露78买卖双方方在拟定定并购协协议时，，都会尽尽可能的的利用担担保与赔赔偿条款款，最大大限度的的限制自自己应承承担的责责任，扩扩大对方方应承担担的责任任。对于赔偿偿内容、、索赔期期限、索索赔提起起的时间间、索赔赔限额等等，不同同的国家家有不同同的规定定或承担担习惯，，需要不不同处理理。并购前的的适当谨谨慎与披披露赔偿79公司并购购的各种种形式并购的交交易形式式并购的支支付方式式公司并购购的实体体法律要要求公司并购购的程序序法律要要求国家对并并购公司司的控制制并购前的的适当谨谨慎与披披露并购合同同的订立立与律师师的作用用并购合同同律师的作作用并购中存存在的问问题案例———高盛公公司的成成功之路路目录80并购合同同的订立立与律师师的作用用并购合同同资产与公公司收购购合同一般公司司的股份份收购合合同对上市公公司的公公开收购购要约81资产与公公司收购购合同主要内容容有：被出售财财产的准准确定义义；在价格尚尚未约定定时被出出售财产产的估价价方法；；付款和财产交交付的形式和和时间；在收购公司的的情况下，对对目标公司债债务的处理方方式以及保证证与赔款。82商誉可以通过向买买方转让客户户名单并说明明其要求、平平均消费量、、信用记录以以及其他细节节的方式交付付，而且还可可以经由卖方方作出的保证证而得到保护护。这些保证证包括卖方将将不设立具有有类似名称的的新企业，将将不吸引走现现在的顾客和和雇员，将不不与即将出售售的企业进行行任何竞争等等。资产与公司收收购合同83现存合同现存合同是商商誉的重要组组成部分；如何将这些合合同转让给买买方很重要；；有很多合同只只是由客户发发来的购买服服务或产品征征定单并由卖卖方认可和接接受而组成；；一般的，买方方只要承诺在在特定日期完完成企业所接接到的全部定定单，并在未未能这样做时时赔偿由此而而受到的损失失即可。资产与公司收收购合同84雇佣合同根据法律，所所有在转让日日现存的雇佣佣合同及工会会协议都将转转移给买方，，只在卖方提提议保留某些些雇员或者在在企业出售后后将出现冗员员或解雇的情情况下，才需需要作出特别别安排。这些些安排可能会会导致复杂的的问题资产与公司收收购合同85处理合同的方方案：卖方保留并继继续对合同负负责；合同在必要时时经另一方同同意后让渡给给买方，在这这种情况下，，买方对合同同仍负主要责责任，但如果果买方未能履履行合同条款款，卖方将向向买方寻求赔赔偿；资产与公司收收购合同86合同重新签订订。即换签一一项新的合同同，其中卖方方被解除了义义务而买方代代替了卖方接接受了原有的的义务；未采取特别行行动，但买方方保证履行卖卖方所签定的的合同义务，，并且同意赔赔偿因其未能能履行上述义义务而导致的的对卖方的索索赔要求。处理合同的方方案：资产与公司收收购合同87自有或租用的的土地和建筑筑，通常根据据土地证书或或者转让证书书或租约来确确定；买方律师将向向土地登记部部门和其他相相关部门查询询，弄清对财财产的使用或或享有的权利利不存在担保保或抵押物权权；如果存在，针针对卖方财产产的任何抵押押和留置必须须先予付清；；资产与公司收收购合同88买方律师还将将调查对财产产的权利，并并对卖方的律律师作出适当当的安排，以以在交易完成成前解除任何何抵押或负债债；对于租用的财财产，买方律律师将与卖方方律师联系，，以取得房东东的转租许可可或者其他任任何必要的建建议。他们还还就租约产生生的重大责任任和义务而向向买方提出建建议。资产与公司收收购合同自有或租用的的土地和建筑筑，通常根据据土地证书书或者转让证证书或租约来来确定89对于土地和建建筑之外的其其他有形财产产，通常最好好的确定方法法是查阅详尽尽的由双方约约定并附于合合同之后的财财产目录。在交换合同文文本之前，所所有固定的和和不固定的工工厂、机器、、运输工具、、办公室设备备以及永久或或半永久的家家具的细节皆皆可从容准备备。但对于具具有流通性质质的资产如存存货，不管是是原材料、半半成品或成品品，都会产生生确定价值的的问题。资产与公司收收购合同90问题的产生源源于交换合同同文本日期与与交换完成之之日之间时空空差。因为交换合同同文本与交易易完成之间可可能会有几个个星期乃至几几个月的时间间，所以通常常不可能预先先确定交易完完成日的存货货情况因此有有必要在合同同中规定一个个计算存货的的日期约定一一个计价的基基础；资产与公司收收购合同91对于存货的价价值可能产生生不同的结论论因此有必要要规定某种解解决争议的方方法，象由独独立的仲裁人人作出对双方方都有约束力力的决定等。。资产产与与公公司司收收购购合合同同92交换换合合同同文文本本与与出出售售完完成成之之间间的的距距离离越越短短越越好好。。在无无条条件件合合同同的的情情况况下下，，企企业业及及其其资资产产的的所所有有权权在在合合同同交交换换时时转转移移给给买买方方，，买买方方必必须须在在那那一一刻刻起起投投保保相相关关的的风风险险。。而而卖卖方方此此时时仍仍负负责责管管理理着着企企业业直直到到出出售售完完成成。。因因此此买买方方通通常常都都要要求求对对出出售售完完成成前前的的企企业业运运营营以以及及出出售售财财产产的的适适当当保保养养、、维维护护和和保保存存提提供供合合同同保保障障。。资产产与与公公司司收收购购合合同同93有关关出出售售企企业业如如何何被被交交付付给给买买方方的的问问题题，，有有些些资资产产可可以以通通过过提提交交适适当当形形式式的的证证书书而而转转移移。。没没有有的的某某种种形形式式证证书书代代表表的的有有形形资资产产的的转转让让可可通通过过书书面面““出出售售单单””而而转转让让，，单单在在大大多多数数情情况况下下对对其其转转让让可可简简单单许许可可买买方方占占有有和和接接触触，，比比如如以以转转交交钥钥匙匙的的形形式式进进行行。。资产产与与公公司司收收购购合合同同94当买买方方获获取取的的是是目目标标公公司司本本身身而而不不是是目目标标公公司司的的资资产产时时买买方方就就需需随随之之也也承承担担目目标标公公司司的的原原有有债债务务，，包包括括目目标标公公司司对对第第三三方方的的担担保保等等。。未列列债债务务又又叫叫隐隐匿匿债债务务，，是是目目标标公公司司知知道道或或应应该该知知道道，，但但在在并并购购交交易易时时未未公公开开列列出出的的债债务务。。或有有负负债债发发生生的的可可能能性性有有多多少少，，在在整整个个收收购购价价格格的的决决定定上上，，很很难难估估算算。。资产产与与公公司司收收购购合合同同95为了了保保障障买买方方的的利利益益，，一一般般都都要要在在合合同同中中由由卖卖方方作作出出声声明明与与保保证证，，声声明明不不存存在在未未列列债债务务，，保保证证在在如如果果出出现现未未列列债债务务或或或或有有负负债债时时做做相相应应的的补补偿偿。。但但是是由由于于收收购购结结束束后后目目标标公公司司已已经经不不存存在在，，作作出出上上述述声声明明与与保保证证事事实实上上就就不不会会有有什什么么实实际际的的效效果果，，除除非非目目标标公公司司的的原原有有股股东东与与目目标标公公司司承承担担连连带带责责任任。。于于是是，，另另外外做做法法就就是是由由卖卖方方找找来来第第三三方方提提供供担担保保，，或或由由银银行行提提供供担担保保，，或或由由卖卖方方买买责责任任保保险险，，以以便便使使卖卖方方的的责责任任落落到到实实处处，，也也使使买买方方的的风风险险最最大大可可能能地地减减少少。。资产产与与公公司司收收购购合合同同96一般般公公司司的的股股份份收收购购合合同同第一一部部分分：：交交易易各各方方第二二部部分分：：主主文文（1））定定义义（（2））买买卖卖协协议议（（3））对对价价（（4））先先决决条条件件（（5））交交易易完完成成安安排排（（6））担担保保和和赔赔偿偿（（以以及及留留置置））（（7））限限制制性性保保证证条条款款（（8））雇雇员员（（9））退退休休金金安安排排（（10））交交易易完完成成前前的的管管理理（（11））公公告告和和通通知知（（12））担担保保和和保保证证条条款款（（13））杂杂项项条条款款（（14））附附录录表表97第三部部分：：担保保（1））公司司的法法律地地位（（2））财务务问题题（3）资资产所所有权权（4）保保险（（5））税收收（6）资资产负负债以以后的的事件件（7）合合同（（8））诉讼讼和争争议（（9））就业业（10））知识识产权权（11））退休休金计计划（（12）财财产（（13）合合法经经营（（14）信信息第四部部分：：赔偿偿契约约（1））定义义（2）一一般税税收赔赔偿（（3））索赔赔的后后果（（4））对卖卖方责责任的的限制制一般公公司的的股份份收购购合同同98对上市市公司司的公公开收收购要要约第一部部分：：对要要约全全部文文件的的共同同要求求（1））标题题（2）要要约的的发出出日期期（3）对对要约约人的的说明明（4）要要约（（5））承诺诺程序序（6）提提出作作为交交换的的证券券说明明（7）条条件（（8））要约约的期期限（（9））有关关要约约人意意向的的信息息（10））财务务信息息（11））利润润预测测（12））资产产评估估（13））股权权和交交易（（14）杂杂项和和一般般信息息（15））重大大变化化99第二部部分：：得到到推荐荐的要要约的的额外外要求求（1））董事事会的的看法法（2）要要约人人意向向的看看法（（3））股权权（4）服服务合合同（（5））责任任声明明（6）安安排等等（7）重重大变变化第三部部分：：对以以上市市证券券为对对价的的要约约额外外要求求对上市市公司司的公公开收收购要要约100第四部部分：：对部部分要要约的的额外外要求求（1））不作作全面面要约约的原原因（（2））要约约必须须按比比例向向所有有股东东发出出（3）在在要约约旨在在取得得30%——50%表表决权权时需需说明明要约约所要要收购购的股股份的的准确确数额额对上市市公司司的公公开收收购要要约101律师的的作用用负责并并购合合同的的法律律策划划向当事事人解解释说说明有有关法法律法法规对对并购购，特特别是是拟进进行的的并购购个案案的规规定与与适用用如果可可以进进行，，分析析各种种并购购方式式对并并购方方的利利弊和和可能能产生生的法法律责责任，，帮助助确定定一最最佳并并购方方式，，把法法律风风险降降到最最低限限度，，并取取得包包括税税收等等平衡衡的利利益。。102帮助当当事人人理顺顺并购购法律律关系系，尤尤其是是产权权关系系，明明确交交易主主体，，避免免出现现混乱乱。向当事事人说说明并并购中中的法法律障障碍，，帮助助设计计合法法地避避开该该障碍碍的方方法与与利用用法律律规定定的相相关性性，加加快或或延缓缓并购购的步步伐。。负责并并购合合同的的法律律策划划103负责审审查目目标公公司的的相关关资料料审查的的意义义：一是是对目目标公公司的的可能能涉及及法律律上的的情况况了然然于胸胸；二二是注注意哪哪些情情况可可能会会给并并购方方带来来责任任，增增加负负担，，能不不能予予以消消弥或或清理理解决决。104审查的的步骤骤：首先调调查了了解目目标公公司的的主体体资格格，确确定交交易方方的主主体合合法性性；其其次对对目标标公司司的章章程与与细则则的审审查包包括：：（1）绝绝对多多数表表决（（2））禁止止更换换董事事会或或轮任任董事事制（（3））高薪薪补偿偿被辞辞退的的高级级管理理人员员（4）股股东权权利计计划负责审审查目目标公公司的的相关关资料料105审查的的步骤骤：再次，，审查查目标标公司司各项项财产产权利利的完完整性性、合合理性性。第四，，审查查目标标公司司的合合同、、债务务文件件，及及其他他对第第三方方的义义务。。第五，审审查目标标公司的的债权债债务、诉诉讼情况况。负责审查查目标公公司的相相关资料料106审查的步步骤：第六，审审查目标标公司的的租赁情情况。第七，审审查目标标公司的的董事会会决议、、股东大大会决议议、纪要要等。第八，审审查必要要的批准准文件。。负责审查查目标公公司的相相关资料料107负责起草草修改并并购合同同、相关关文件、、出具法法律意见见书。协调沟通通并购各各方律师的作作用108公司并购购的各种种形式并购的交交易形式式并购的支支付方式式公司并购购的实体体法律要要求公司并购购的程序序法律要要求国家对并并购公司司的控制制并购前的的适当谨谨慎与披披露并购合同同的订立立与律师师的作用用并购合同同律师的作作用并购中存存在的问问题案例———高盛公公司的成成功之路路目录109并购中存存在的问问题国家对并并购的控控制不明明确、不不统一并购规范范不系统统、不统统一并非必须须的产权权交易机机构资产性质质不明晰晰，直接接影响并并购进行行并购操作作简单、、不规范范110行政包办办或干预预并购并购主体体混乱并购中的的欺诈屡屡屡得手手规定与执执行相矛矛盾违规处罚罚不严谨谨、不严严格外资收购购无法可可依并购中存存在的问问题111公司并购购的各种种形式并购的交交易形式式并购的支支付方式式公司并购购的实体体法律要要求公司并购购的程序序法律要要求国家对并并购公司司的控制制并购前的的适当谨谨慎与披披露并购合同同的订立立与律师师的作用用并购合同同律师的作作用并购中存存在的问问题案例———高盛公公司的成成功之路路目录112引言“一个是是非洲国国家，每每年税收收22亿亿美元，，有2500万万人去分分；一个个是投资资银行，，每年赚赚进26亿美元元，其中中绝大部部分只分分给167个人人”。高盛公司司从创业业实施合合伙制到到1999年上上市，业业务从最最初的投投资银行行，扩展展到交易易商及自自营商，，高盛公公司现为为美国的的四大券券商之一一，并与与美林及及摩根斯斯坦利并并列三大大投资银银行，当当前市值值约400亿美美元。113引言高盛公司司的成功功在商界界是有目目共睹的的，但是是高盛是是如何通通过管理理及财务务的运营营来实现现这一成成就的，，却象迷迷一样，，这也是是合伙企企业的特特权———合伙企企业合伙伙人契约约是保密密的。高盛经营营管理经经验对众众多的中中介服务务及高科科技公司司设计自自己的管管理架构构，提升升公司的的管理水水平有十十分重要要的借鉴鉴意义。。114合伙人高盛上市前实实行的是合伙伙制，其合伙伙制架构：员工副总裁初级合伙人一般合伙人高级合伙人资深合伙人115合伙人员工进入高盛盛公司后，工工作业绩优良良，一般4年年可升为副总总裁，副总裁裁工作2年左左右有机会成成为初级合伙伙人，其比例例各年份不变变，例如1990年4000名副总总裁争取32个合伙人席席位，初级合合伙人有4———6年的““试用期”，，在此期间内内初级合伙人人业绩不佳则则削减其个人人的合伙比例例（分配利益益）或是令其其走人。初级合伙人升升为一般合伙伙人，也就是是“正式的合合伙人”。一一般合伙人与与高级合伙人人和资深合伙伙人的主要区区别在其年资资、管理层次次及合伙比例例。资深合伙伙人通常只有有1——2人人，他们是高高盛公司的最最高领导。116合伙人合伙制为高盛盛公司的发展展奠定了坚实实的基础，但但是随着世界界经济发展也也日益暴露出出它的缺陷，，主要表现为为：合伙企业的无无限责任、经经营风险与商商业道德风险险；法律日益严格格；合伙人退休与与退伙。上述因素大大大影响了经营营的稳定性，，同时资金来来源的有限（（不能从外部部大量融资））也大大限制了企企业把握商业业机会。117合伙人另外，能成为为合伙人的毕毕竟是少数，，而公司的发发展有赖于全全体高级专业业人员的努力力。1996年高高盛公司进行行重大改革。。取消合伙人人设置，所有有合伙人和非非合伙人的副副总裁一律改改委常务董事事。非合伙人常务务董事享有合合伙人一样的的福利（如薪薪水、办公条条件等）、可可以参加合伙伙人会议，但但是没有公司司股份，没有有投票权。118合伙人非合伙人可以以分干股，视视公司整体业业绩而定。非合伙人对内内享有合伙人人的待遇，对对外与合伙人人一样同称为为常务董事，，心理上得到到很大满足，，同时在业务务开拓上亦有有很大便利。。合伙人称为有有限责任的合合伙人，以个个人投入公司司的资产为限限，因绝大多多数合伙人把把90%的个个人资产投入入公司，这实实际上只是起起了一个心理理上的安慰。。119经营资本高盛公司未上上市前其经营营资本主要来来源于三个方方面：合伙人的积累累投入；非合伙人的投投入（主要指指已退休的合合伙人）；外部机构的投投资。1986年合合伙人投入占占全部资本80%，非合合伙人（已退退休合伙人））投入占全部部资本的20%。1996年以以后又逐步引引入了三种财财务上的合伙伙人，包括日日本住友及基基金公司和保保险公司，只只有固定的比比例没有投票票权，同时建建立修改一系系列制度为提提高资本的稳稳定性，如延延长退休后的的还款期限等等。1994年合合伙人的资本本下降到总资资本的1/3。120公司的业务范范围高盛公司下分分为四个事业业部：证券（股票交交易）投资