全国《法律职业资格考试》试卷二甄题期末基础试卷（含答案及解析）

PAGE页码49全国《法律职业资格考试》试卷二甄题期末基础试卷（含答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、属于防卫过当D、属于故意杀人【参考答案】：D【考点】正当防卫、聚众斗殴罪【解析】正当防卫只能发生在单方的犯罪过程中，是被害人针对犯罪进行的防卫行为。在双方互相的伤害中、聚众斗殴中是不能成立正当防卫的。两方都算犯罪，各自定罪。两人都是聚众斗殴，而聚众斗殴致人死亡的，定故意杀人罪。《刑法》第292条第2款：聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。第234条、第232条规定的就是故意伤害罪、故意杀人罪。2、甲贩卖生鱼片，因冷冻机故障，召乙修缮。甲受领工作后，发现乙完成的工作具有严重瑕疵，主张在乙修补前拒不给付报酬，有无理由？设因可归责于乙的事由而发生工作瑕疵，致冷冻机的生鱼片腐烂时，甲就其损害赔偿请求权是否留置乙寄放在甲处的工具？A、前者有权，后者无权B、前者有权，后者有权C、前者无权，后者无权D、前者无权，后者有权【参考答案】：A【解析】：本题考查同时履行抗辩权和留置权的行使。合同法第66条规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”本题中，基于承揽合同，承揽人乙负有完成一定工作，而定作人甲负有给付报酬的义务。同时履行抗辩权中的对待履行，亦包括有瑕疵的履行。当完成的工作有瑕疵时，承揽合同的承揽人负有修补瑕疵的义务。甲受领工作后，定作人的修补请求权，仍具有履行请求权的性质，与承揽人的报酬请求权仍有同时履行抗辩权的适用。故甲得主张在乙修补工作完成前，拒绝报酬的给付。担保法第82条规定，“本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”担保法司法解释第109条规定，“债权人的债权已届清偿期，债权人对动产的占有与其债权的发生有牵连关系，债权人可以留置其所占有的动产。”行使留置权领债权人对动产的占有与债权的发生有牵连关系。本题中，因工作物的瑕疵致甲生鱼片腐烂而生的损害赔偿请求权，与甲占有承揽人己的工具基于两个合同，二者并无牵连关系，甲不得主张基于损害赔偿请求权而留置乙的工具。3、对于人民检察院向人民法院提起公诉的案件，人民法院经审查认为该案不属于本院管辖的，如何处理？（）。A、应当裁定不予受理B、应当决定退回人民检察院C、应当直接移送有管辖权的人民法院D、可以直接移送有管辖权的人民法院【参考答案】：B【解析】《高法解释》第117条规定了人民法院对人民检察院提起公诉的案件进行庭前审查后的处理，其中对于不属于本院管辖或者被告人不在案的。应当决定退回人民检察院。据此，本题正确答案为B。4、中国甲公司与德国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为250公吨，单价为每公吨78英镑CFR汉堡，品质规格为水分最高15％，杂质不超过3％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖，货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物的品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？（）A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物到岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：D【解析】：CFR－－“成本加运费（……指定目的港）”，是指在装运港货物越过船舷卖方即完成交货，卖方必须支付将货物运至指定的目的港所需的运费和费用。但交货后货物灭失或损坏的风险，以及由于各种事件造成的任何额外费用，即由卖方转移到买方。由于是成交后，甲公司才提供的样品，故本题不是凭样品确定商品品质的合同。同时由于CFR术语的风险自船舷交易时即转移，故该合同在商品检验上应当采用货物离岸时的品质、质量为准（本题中也正是这样做的）所以ABC均错误，D正确。5、甲遗失一部相机，乙拾得后放在办公桌抽屉内，并张贴了招领启事。丙盗走该相机，卖给了不知情的丁，丁出质于戊。对此，下列哪一种说法不正确？A、乙对相机的占有属于有权占有B、丙对相机的占有属于无权占有C、丁对相机的占有属于自主占有D、戊对相机的占有属于直接占有【参考答案】：A【解析】：在民法原理上，根据是否有法律的原因，占有可分为有权占有和无权占有，有权占有是指具有法律根据或原因的占有，如承租人对房屋的占有；无权占有是指不具有法律原因或根据的占有，如对遗失物的占有。因此，本题中乙对拾得的相机的占有属于无权占有，丙对偷得的相机也是无权占有，A选项错误，当选；B选项正确，不当选。根据是否以所有人的意思占有，占有可分为自主占有和他主占有，自主占有是指占有人以所有人的意思对标的物进行占有，他主占有是指非以所有人的意思进行的占有，因此在本题中丁对相机的占有是自主占有，C选项正确，不当选。根据占有人是否对标的物直接进行事实上的占领，占有还可以分为直接占有和间接占有。直接占有是指占有人直接对标的物进行管领和控制，如出租人为直接占有人；间接占有则是基于一定的法律关系进行管领和控制，而不直接对标的物进行事实上的控制，如出租人对房屋的占有。因此，戊对相机的占有属于直接占有，D选项正确，不当选。6、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的?A、李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B、县公安局可以委托律师作为代理人C、县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D、李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次【参考答案】：A【考点】刑事赔偿【解析】《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第1条规定：“赔偿请求人向赔偿委员会申请作出赔偿决定，应当递交赔偿申请书一式四份……”A选项正确。同法第5条规定：“赔偿请求人可以委托一至二人作为代理人。律师、提出申请的公民的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经赔偿委员会许可的其他公民，都可以被委托为代理人。赔偿义务机关、复议机关可以委托本机关工作人员一至二人作为代理人。”由此，作为赔偿义务机关的县公安局只能委托“本机关工作人员一至二人作为代理人”。不能委托律师作为代理人。B项错误。《国家赔偿法》第21条第2款规定，对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。本案中拘留李某的决定是县公安局作出的，故县公安局为赔偿义务机关。第26条规定：“人民法院赔偿委员会处理赔偿请求。赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被羁押入的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。”据此，在刑事赔偿中，赔偿请求人和赔偿义务机关应当对自己提出的主张提供证据，李某应对其损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系承担证明责任，C项错误。《国家赔偿法》第30条第1款规定：“赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定。认为确有错误的，可以向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉。”题干中李某可以向上一级法院赔偿委员会申请“复议”的表述与法律规定的“申诉”行为性质不同，D项错误。[陷阱点拨]本题中．很多考生对B项提出异议，认为该项是正确的。理由是依据《行政诉讼法》第29条：“当事人、法定代理人，可以委托一至二人代为诉讼。律师、社会团体、提起诉讼的公民的近亲属或者所在单位推荐的人，以及经人民法院许可的其他公民，可以受委托为诉讼代理人。”实际上，这是混淆了“行政诉讼”和“国家赔偿诉讼”。国家赔偿诉讼不同于普通的行政诉讼，二者的审判组织和审理程序并不完全相同。国家赔偿诉讼不是由合议庭而是由“赔偿委员会”进行审理的。同时，赔偿委员会的组成方式也并不是由《行政诉讼法>而是由《国家赔偿法》规定的。据此，本题应当适用《国家赔偿法》中有关赔偿诉讼的规定，而不应适用《行政诉讼法》中有关代理的规定。行政法理论认为，行政诉讼和国家赔偿同属于行政法的救济手段，二者是7、天福公司于2003年5月10日以普通挂号信的方式向祥源公司发出要约，表示愿以2300元一吨的价格卖给祥源公司某特种型号钢材1500吨，不料市场价格波动频繁，天福公司于5月13日又发了一封特快给祥源公司，表示原要约中的价格作废，现改为2400元一吨，其他条件不变。普通信件5月18日到达，快信5月15日到达，祥源公司收到了两封邮件，但秘书忘了把特快交给总经理，总经理于5月20日迅速回信对挂号信发出的要约予以承诺。请问，甲、乙之间的合同是否成立，为什么？A、合同未成立，原要约被撤销B、合同未成立，原要约被新要约撤回C、合同成立，快件的意思表示未生效D、合同成立，要约与承诺承得了一致【参考答案】：B【解析】：根据《合同法》第17条，要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约被撤回，不论受要约人的总经理是否知悉撤回要约的意思表示的内容，到达受要约人是指到达其传达室等指定的收信部门。8、根据有关刑事诉讼法律规定，合议庭对复杂、重大等案件，可以提请院长决定将案件提交审判委员会讨论。合议庭提请院长将案件提交审判委员会讨论的时间应是以下哪个阶段？（）。A、合议庭开庭审理之前B、合议庭开庭审理之后进行评议之前C、合议庭开庭审理并经评议之后D、合议庭开庭审理之前，院长认为应当提交审判委员会讨论的时候【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第149条规定：“合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。”本题可从法理上来推，AD表述都是在“开庭之前”，应当首先排除；如果合议庭开庭审理之后进行评议之前就提请院长将案件提交审判委员会讨论，合议庭就形同虚设，据此，B项不正确。故本题正确答案为C。审判组织，特别是合议庭和审判委员会的关系是历年司法考试的高频考点，请考生注意掌握。9、下列哪一损失不属于中国人民保险公司海洋运输货物保险中平安险承保的责任范围？A、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成的货物的全部损失B、被保险货物在运输途中在于意外事故造成的货物的全部损失C、被保险货物在运输途中由于意外事故造成的货物的部分损失D、被保险货物在运输途中由于自然灾害造成药货物的部分损失【参考答案】：D【解析】：国际海运保险中各险种承保范围（1）海损分全损和部分损失，全损又包括实际全损和推定全损，全损在中国人民保险公司三个海运主要险种平安险、水渍险、一切险中基本上都是要赔的，所谓“基本上”是指由于“外来原因”造成的全损只在一切险中赔，在前两个险种中只赔非外来原因（如自然灾害、意外事故）造成的全损；（2）部分损失又分为共同海损、单独海损；（3）平安险是三个险种中承保范围最小的，其英文为FreefromParticularAveragez（FPA）意为“单独海损不赔”，但并非所有的单独海损都不赔，而仅指由于自然灾害造成的单独海损不赔，对意外事故、装卸不慎部分货物落水等造成的单独海损还是要赔的，共同海损在平安险中当然也要赔的。据上三条得知A、B、C三项都属平安险承保范围，D项是水清险的承保范围，不是平安险的承保范围，故选D项。10、根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定，关于收养的法律适用，下列说法错误的是：A、收养的条件，应适用收养人和被收养人经常居所地法律B、收养的手续，应适用收养人和被收养人经常居所地法律C、收养的效力，应适用收养时收养人经常居所地法律D、收养关系的解除，应适用法院地法律【参考答案】：D【解析】：《涉外民事关系法律适用法》第28条规定：“收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。”据此可知，对收养的条件和收养的手续，均是适用收养人和被收养人经常居所地法律，故AB选项正确。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律，故C选项正确。|学\法\网|收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律，而不是只能适用法院地法律，故D选项错误。本题的应选项为D。11、甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎捧伤流产。一月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的?A、应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑B、应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行’C、不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产D、不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时掉伤流产【参考答案】：A【考点】对“审判时怀孕的妇女”的理解【解析】“审判的时候”包括从羁押到执行的整个刑事诉讼过程，不仅仅是法院审理期间。“怀孕的妇女”还包括被实施人工流产、自然流产的妇女。怀孕的妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，不适用死刑。所以，本题只有选项A是正确的。12、在技术咨询合同、技术服务合同履行的过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于A、受托人B、委托人与受托人共有C、委托人D、由双方另行约定【参考答案】：A【解析】：合同法第263条规定：在技术咨询台同、技术服务合同履行的过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。13、甲诉乙合同违约一案中，人民法院判决乙向甲支付违约金2万元。乙没有按照判决规定履行义务，甲向人民法院提出执行申请。在执行过程中，甲乙达成和解协议，协议约定乙不再向甲支付违约金，而是给甲提供家庭装修服务。和解协议履行完毕后，甲以乙的装修质量不过关为由向人民法院申请恢复执行。下列哪一个选项是正确的？A、和解协议有效，但是由于甲反悔因此应当恢复执行原判决B、和解协议无效，应当自动恢复执行原判决C、和解协议已经履行完毕，人民法院应当执行回转D、和解协议已经履行完毕，甲对乙的装修质量不满的，应当通过诉讼程序解决【参考答案】：D【解析】：《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第87条规定：“当事人之间达成的和解协议合法有效并已履行完毕的，人民法院作出执行结案处理。”因此本题ABC三项均错误，不能再恢复执行。关于履行和解协议中交付的产品质量问题，应当通过新的诉讼程序解决。因此本题应当选择D选项。14、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的？（）A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D15、甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的？A、无效B、有效C、效力待定D、得变更或撤销【参考答案】：C【解析】：本题考效力待定合同。《合同法》第132条第1款规定：“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”在获得追认或者取得处分权之前，合同效力尚未确定，称为效力待定。16、张某(39岁)被邻居李某无理殴打后，伺机报复。次日，见李某的女儿(15岁)独自在地里干活，张某便让自己的儿子(13岁)替父报仇。小儿子听说之后就拿起铁锹砍死了李某的女儿。本案中：（）A、张某父子构成故意杀人罪的共同犯罪B、张某的小儿子单独构成故意杀人罪，张某无罪C、张某构成故意杀人罪的间接正犯，其儿子不构成犯罪D、张某的行为属于正当防卫【参考答案】：C【解析】唆使无刑事责任能力人犯罪，唆使者实际是间接正犯，被唆使者不构成犯罪。17、某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，请问其中哪一项违反了我国法律的规定？A、该外资企业由申请人独家出资设立B、申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司C、申请人声明该外资企业将采用先进技术和设备，但其产品仅有40％出口D、申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保【参考答案】：D【解析】：《中华人民共和国外资企业法》第8条、第16条、18、某省的某市检察院根据当事人的申请，发现某市中级法院作出的二审判决依据的主要事实不清。在此情况下，下列哪种说法是错误的？A、某市检察院应向某市中级人民法院抗诉B、某市检察院应当提请上一级检察院抗诉C、若检察院抗诉，法院应当再审D、法院应当通知检察院派员出庭参加再审【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第187条第2款：“地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。”同级的检察院不能向同级的法院抗诉，只能提请上级检察院向同级法院抗诉，所以，某市检察院只能提请上级人民检察院提起抗诉，A选项说法错误，应当选。B选项的说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第188条规定：“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定；有本法第一百七十九条第一款第（一）项至第（五）项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审。”可见，C选项说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第190条规定：“人民检察院提出抗诉的案件，人民法院再审时，应当通知人民检察院派员出席法庭。”D选项说法正确，不应当选。19、检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。经法庭审理，法院认定，某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的侵占行为。对于本案，检察院拒不撤回起诉时，法院的哪种处理方法是正确的?A、裁定驳回起诉B、裁定终止审理C、迳行作出无罪判决D、以侵占罪作出有罪判决【参考答案】：B【考点】有法定情形不追究刑事责任根据《刑事诉讼法》第15条第（4）项的规定，依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的，应当不追究刑事责任。结合不同的诉讼阶段遇到第15条规定的情形如何去进行处理的知识点，本题中的侵占罪属于《刑法》规定的告诉才处理的犯罪，加之本案又发生在审判阶段，所以应当裁定终止审理，B项正确。但是很多考生都会选择D项，因为《刑事诉讼法解释》第l76条规定：人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判……（2）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决……有些考生据此认为，当法院认定的罪名与检察院起诉的罪名不一致时，法院有权以自己认定的罪名作出有罪判决。如此看来，D项正确，可是本题为什么不选择D项呢？这是因为《刑事诉讼法》第l5条的基本原则的地位使然，法院虽然有权变更罪名，但前提是不能违反《刑事诉讼法》第15条，所以正确思路是，首先看这个案件有没有《刑事诉讼法》第15条所规定的6种不追究刑事责任的情形，如果没有，自然可以变更罪名，如果有，审判阶段就要裁定终止审理，根本没有变更罪名的前提。因此D项不正确。20、债按标的分类不包括下列哪些选项所列的分类？A、特定之债与种类之债B、简单之债和选择之债C、单一之债和多数人之债D、财物之债和劳务之债【参考答案】：C【解析】：根据债的主体上的特征，债可分为单一之债和多数人之债。根据债的标的是否可以选择，债可以分为简单之债和选择之债：根据债的标的物的性质，债可分为特定之债和种类之债；根据标的的内容，债可分为财物之债和劳务之债。21、中国国际航空公司一架飞机在飞越韩国领空时，一名美国乘客寻衅滋事，将一名中国乘客打成重伤。我国人民检察院依法对该美国乘客提起公诉，本案应由下列哪一个人民法院审判？（）。A、该飞机在中国的最初降落地中级人民法院B、该飞机在中国的最初降落地基层人民法院C、该航班所在航空公司的住所地中级人民法院D、该航班所在航空公司的住所地基层人民法院【参考答案】：A【解析】《高法解释》第9条规定：“在中华人民共和国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖。”《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：(一)反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；(三)外国人犯罪的案件。”因本案的被告人是外国人，故依法应由中级人民法院管辖。综上，本题正确答案为A。22、关于国际经济法与国际公法的关系正确的有：（）A、国际经济法的主体有国家、经济组织，法人和个人，国际公法的主体没有个人，但包括法人。B、国际经济法的法律规范有国际公约、国际商业惯例和国内法，与国际法相同。C、国际经济法和国际法一样都具有强制性。D、国际公法主要调整国家与国家之间关系，而国际经济法主要调整国际经济关系【参考答案】：D【考点】国际经济法与国际公法的关系【解析】国际公法的主体没有个人也没有法人，A错误。国际经济法的法律规范有国际公约、国际商业惯例和国内法，但国际法的法律规范是国际条约、国际习惯与一般法律原则，两者不同，B错误。国际经济法并不全具有强制性，所以C错误。23、王某将房子租给刘某居住，月租金800元，现王某因刘某拖欠了10个月的房租未缴，而诉诸法院，要求刘某给付8000元房租。以下说法正确的是：A、本案的诉讼标的是8000元房租B、本案的诉讼请求是要求刘某给付8000元房租C、本案的诉讼标的是王某与刘某之间存在的房屋租赁合同D、本案的诉讼标的是王某、刘某与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：B【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。诉讼标的是诉的客体，是法院裁判的对象。当事人是因民事权利义务发生争议才到法院进行诉讼的，所以，当事人争执的特定的民事权利义务便成为法院裁判的对象。诉讼标的不同于诉讼标的物，前者是当事人之间发生争议的民事权利义务关系，后者则是民事权利义务关系所指向的对象。所以，本题中，王某与刘某之间发生争议的房屋租赁关系就是本案的诉讼标的，王某要求刘某给付房租8000元是诉讼请求。注意，房屋租赁合同不是诉讼标的。所以，B选项正确，ACD选项错误。24、关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的?A、甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处B、甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪C、交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪D、公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪【参考答案】：C【考点】共同犯罪、共同过失犯罪【解析】选项A考查共同过失犯罪。《刑法》第25条规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”甲、乙在疏忽大意的情况下，合力共同推下山上一块石头砸死丙，显然是共同过失犯罪。但是，并不是只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处。因为共同过失犯罪原本也不是共同犯罪，它是按照各人所犯的罪分别处罚的。所以。即使不认定甲、乙成立共同过失犯罪，也可以以过失致人死亡罪分别处罚甲、乙。选项B、C、D考查事中共犯的成立。只有事前、事中通谋的行为才是共同犯罪。选项B、D都是事后通谋的，此时犯罪行为已经结束，甲、乙就不能构成共犯了。选项8中，甲单独构成窝藏罪；选项D中。甲单独构成帮助逃避处罚罪。选项C是事中通谋，此时犯罪尚未结束，所以他可以构成共同犯罪。选项C也是刑法明文规定的。《刑法》第198条第4款：保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。【重点点拨】本题的选项A是比较难的，以前没有考过。注意共同过失犯罪不以共同犯罪论处，按各自所犯的罪分别处罚。所以，不认定为共同过失犯罪也没关系，按单独的过失犯罪各自定罪处罚即可。这道题的实质应该是考查过失犯罪能否构成共同犯罪。25、在一份撤销实用新型专利权的请求书中，列举了以下几项理由，其中哪一项符合专利法的规定？A、不属于专利法所称的发明创造B、说明书公开不充分，权利要求得不到说明书的支持C、与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步D、侵犯了请求人的专利申请权【参考答案】：C【解析】：本题考撤销实用新型专利权的理由。《专利法》在第二次修正之前一直区分了专利权的撤销与宣告无效，其各自理由亦作相应区分，根据旧法，只有C项符合条件。但此后一律统称为“宣告无效”。新的《专利法实施细则》第64条第2款规定：“前款所称无效宣告请求的理由，是指被授予专利的发明创造不符合《专利法》第22条、第23条、第26条第3款、第4款、第32条或者本细则第2条、第13条第1款、第20条第1款、第21条第2款的规定，或者属于《专利法》第5条、第25条的规定，或者依照《专利法》第9条规定不能取得专利权。”据此，本题A、B、C皆为宣告无效事由。26、陈某因故意伤害罪被人民法院判处有期徒刑5年。服刑期间，由于有立功表现而被假释，假释考验期满之日，几个朋友邀陈某到一饭店摆宴庆贺他获得新生。陈某喝酒较多，饭后，陈某驾车回家，途中撞倒一人，陈某下车一看人已死亡，酒顿时吓醒，驾车逃离现场，后被查获，对陈某的行为应当如何处理？（）A、按照交通肇事罪B、按照累犯C、按照数罪并罚中先减后并的原则D、按照过失杀人罪【参考答案】：C【考点】累犯的成立和假释的具体运用【解析】陈某在假释考验期满之日犯罪，仍属在假释考验期内。刑法第86条规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照刑法第7l条的规定实行数罪并罚。故本题选C。27、2004年5月甲在工商部门登记为个体工商户，领取了字号为“太阳饭店”的营业执照，甲与其妻乙共同经营。2005年甲又欲开一饭店，准备取字号为“幸福饭店”，甲向戌借款3万元，借后不久戌即要求返还，应以谁为被告提起诉讼？A、太阳饭店B、幸福饭店C、甲与乙D、甲【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第46条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主和实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”本条规定的个体工商户的诉讼地位的含义有二：（1）以业主为诉讼当事人；（2）业主与实际经营者不一致的，以二者为共同诉讼人。本案中实际经营者为甲、乙二人，所以甲、乙为共同被告。考查个体工商户的诉讼主体地位的确定，这是考查考生对《民通意见》与民事诉讼法不同内容的规定的理解。本题之解答，仰仗考生对《民通意见》第41条与《民诉意见》第46条的完整理解。前者的规定与后者第1款完全相合，但后者第2款却增加了前者所不具备的内容。许多考生之所以选择了D项，是因为只注意到了《民通意见》第41条的规定，而未注意到《民诉意见》第46条之规定。28、甲、乙二人出资10万元，同时通过购买并使用伪造的商业零售发票，虚填商品实物价值人民币50万元，骗取审计事务所出具验资报告，欺骗公司登记主管部门，以60万元注册资本取得XX贸易有限公司营业执照。后甲、乙又合谋将上述10万元资本金转移用于注册另一公司。甲、乙二人的行为构成：A、虚报注册资本罪B、虚假出资罪C、虚报注册资本罪与抽逃出资罪D、虚假出资罪与抽逃出资罪【参考答案】：C29、有关汇票付款人的付款行为，下列说法中错误的是哪项A、持票人在提示付款期限内向付款人提示付款的，付款人应当当日足额付款B、汇票金额为外币的，按照付款日的市场汇价，以人民币支付，汇票当事人不得约定以人民币以外的其他货币偿付汇票金额。C、付款人依法足额付款后，全体汇票债务人的责任解除D、付款人及其代理人付款时，应当审查汇票背书的连续性，并审查提示付款人的合法身份证明或有效证件。因恶意或重大过失付款的，应当自行承担责任。【参考答案】：B【解析】：见《票据法》第54条，57条，58条，59条，60条。第五十四条【足额付款义务】持票人依照前条规定提示付款的，付款人必须在当日足额付款。第五十二条依照票据法第五十七条第二款的规定，贷款人恶意或者有重大过失从事票据质押贷款的，人民法院应当认定质押行为无效。第六十九条付款人或者代理付款人未能识别出伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款，属于票据法第五十七条规定的“重大过失”，给持票人造成损失的，应当依法承担民事责任。付款人或者代理付款人承担责任后有权向伪造者、变造者依法追偿。持票人有过错的，也应当承担相应的民事责任。第七十条付款人及其代理付款人有下列情形之一的，应当自行承担责任：（一）未依照票据法第五十七条的规定对提示付款人的合法身份证明或者有效证件以及汇票背书的连续性履行审查义务而错误付款的；（二）公示催告期间对公示催告的票据付款的；（三）收到人民法院的止付通知后付款的；（四）其他以恶意或者重大过失付款的。第五十七条【付款时的审查】付款人及其代理付款人付款时，应当审查汇票背书的连续，并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件。付款人及其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的，应当自行承担责任。第五十八条【提前支付的责任】对定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，付款人在到期日前付款的，由付款人自行承担所产生的责任。第五十九条【外币汇票的支付】汇票金额为外币的，按照付款日的市场汇价，以人民币支付。汇票当事人对汇票支付的货币种类另有约定的，从其约定。第六十条【债务人责任解除】付款人依法足额付款后，全体汇票债务人的责任解除。30、甲到乙超市购物，将内装手提电脑的包放入超市自助存包处，该寄存处贴有醒目说明：“贵重物品请勿寄存”“如寄存物品丢失，一律赔偿100元。”甲购物返回后，发现包已丢失，于是找到超市理论，超市只同意赔偿100元，为此与甲发生纠纷。下列说法正确的是：A、该条款有效，超市应赔偿甲100元B、该条款无效，超市应按实际价值赔偿C、该条款可撤销，超市应按实际价值赔偿D、超市存在重大过错，应按实际价值赔偿【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第375条的规定，寄存人寄存贵重物品的，应当向保管人说明，由保管人验收或者封存，因寄存人未声明，该物品损毁、灭失的，保管人可以只按照一般物品予以赔偿。本题中超市已经提示“贵重物品请勿寄存”，且明示丢失物品赔偿100元，再根据上述法条规定，超市赔偿100元是于法有据的，A选项正确。《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”其中52条是合同无效的情形，53条是免责条款无效的情形，超市一律赔偿100元的规定已经明示，并且提示贵重物品不要寄存，该条款也并没有免除自己责任，加重对方责任、排除对方主要权利的情形，因此，该条款有效，BC选项错误。因该条款有效，超市的赔偿就可以按这一条款进行，即赔偿甲100元，D选项错误。31、中国男子甲与日本女子乙在意大利结婚，后来两人移居澳大利亚。甲前妻丙在澳提起诉讼提出甲乙之间的婚姻关系不成立，要求解除甲乙的婚姻关系。根据澳大利亚法律规定，夫妻关系成立与否适用婚姻缔结地法。意大利法律规定婚姻关系适用丈夫的本国法。若澳大利亚法律仅承认转致，则应适用A、中国法律B、意大利法律C、澳大利亚法律D、日本法律【参考答案】：A【解析】：本题考查转致问题。依据转致可判断适用中国法律。32、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律?A、中国法B、A国法或B国法C、中国法或A国法D、中国法或B国法【参考答案】：D【解析】：本题涉及准据法。侵权行为依侵权行为地法，侵权行为地包括行为发生地和行为结果地。33、根据我国《中外合资经营法》及其实施条例的规定，下列事项中无须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致通过的是哪项？A、章程的修改B、注册资本的转让C、利润的分配D、与其他经济组织的合并【参考答案】：C【解析】：其余事项均需出席董事会会议的全体董事一致通过。34、１９９７年７月２０日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量１８０吨，单价ＣＩＦ厦门９８０美元，总值１７６?４００美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的？A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合同没有成立【参考答案】：D【解析】：本题考查国际货物买卖合同成立的知识。题中甲公司虽然向乙公司发出了要约，但乙公司的还盘并不具备有效承诺的条件，即承诺与要约内容不一致。因乙公司提出要“订立合同”，这是一种反要约，不能发生承诺的效力，必须经原要约人承诺后合同才能成立。但甲公司并没有回复，因此，合同实际上没有成立。35、5.养鸡专业户贾某的一只鸡生病，贾某害怕此鸡得的是禽流感传染了其他鸡，于是将此鸡抛弃在深山。恰被上山砍柴的村民山某发现，带回家中精心饲养，该鸡病愈并产蛋颇丰。后贾某听说后向山某索要此鸡。则贾某：A、无权请求返还，因为其抛弃行为使所有权消灭，山某基于先占取得所有权；B、C、无权请求返还，但有权要求适当补偿；D、有权请求返还，因为山某拾得鸡占为己有，构成不当得利；有权请求返还，但应补偿山某喂养此鸡的的费用及劳务费。<br/>【参考答案】：A【解析】：评析：解析：本题考察抛弃物的所有权归属。权利人可抛弃自己享有所有权的物品，对于抛弃物，可依相应法律或习惯由拾得人基于先占取得所有权。36、甲、乙两农民的耕地相邻，但因时间长久，两地之间的界碑损坏，难以分清各自的耕地范围，因而产生纠纷，向镇土地管理部门寻求救济，因镇土地管理部门内处理该纠纷的人员与甲比较熟，因而在划分地界时，有偏袒甲方的行为，乙对镇土地管理部门的行为不服。下列哪一选项正确？（）A、必须先向上一级土地管理部门申请复议，只有对复议决定还不服时，才可以依法向人民法院提起行政诉讼B、向上一级土地管理部门申请行政复议，该复议决定为终局性裁决，不可再向人民法院提起行政诉讼C、直接向人民法院提起行政诉讼D、不能向人民法院提起行政诉讼，只能提起民事诉讼【参考答案】：A【解析】《行政复议法》第30条第l款规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”故本题选A。37、美国公民甲（男）于1990年8月在中国海南旅游期间与中国公民已（女）相识并恋爱，甲在海南观光数日后返美。1991年7月17日乙应甲邀请赴美，在美国办理了结婚登记。1991年8月2日，乙以双方婚前了解不够，无法建立感情为由，向中国法院提起离婚诉讼。下列选项哪个是中国法院审理该离婚案时应适用的准据法？A、美国法B、中国法C、同时适用美国法和中国法D、法院可以选择适用美国法或中国法【参考答案】：B【解析】：我国法院审理涉外离婚案所适用的准据法《民法通则》第147条：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”《最高人民法院民法通则意见》第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。”我国法律对于解决涉外离婚法律冲突的惟一原则是法院地法原则，即离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用受理案件的法院所在地法律。本案中中国法院审理涉外离婚案，理应适用中国法律。因此应选B。但是在审理离婚案中对认定其婚姻是否有效时，应当适用婚姻缔结地法律。这是特别提请考生注意的问题。本题的关键就是搞清涉外结婚与离婚适用法律的区别。38、甲与保险公司订立了一份保险合同，合同中有一条是关于免除保险人责任的条款，保险人在合同订立时未就该条款作提示或者确切说明，则该条款的效力是：A、该条款不产生效力B、该条款经甲同意后有效C、该条款经保险人书面或者口头说明后生效D、该条款属有效条款【参考答案】：A【解析】：根据《保险法》第17条第2款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。|学\法\网|本题中，保险公司和甲的保险合同中含有上述规定内容的条款，保险公司未就该条款作提示或者确切说明，所以该条款不产生效力，故A选项正确，BCD选项没有法律依据，不正确。39、某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑3年，一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉，县人民检察院未提出抗诉。市中级人民法院经审理，认为原判认定事实清楚，证据充分，但罪名认定不当，量刑过轻，高某的行为构成抢劫罪，应判处有期徒刑6年。市中级人民法院应当作出何种处理?（）A、将抢夺罪改判为抢劫罪，将原判刑期改为6年B、在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为6年C、在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪D、维持原判【参考答案】：C【解析】《刑诉解释》第257条规定：第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列具体规定：(1)共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；(2)对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；(3)对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；(4)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；(5)对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件，不受前款规定的限制。但是人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审理后，改判被告人死刑立即执行的，应当报请最高人民法院核准。因此，答案为C。40、甲公司准备为乙公司作中介寻找开发楼盘的合作伙伴。两个公司签订了意向书，约定乙公司交付80万定金作为与甲公司签订正式合同的担保。乙公司交付定金后，却委托另一家公司作中介，同时要求甲公司退还定金。对此要求（）A、甲公司应该退还，因为主合同没有成立，定金条款也无效B、应该退还，因为乙公司没有构成根本违约，不能适用定金罚则C、不予退还，因为乙公司根本违约，适用定金罚则D、不予退还，此定金是立约定金，担保主合同的签订【参考答案】：D【解析】：：根据担保法的司法解释的第一百一十五条当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。此处乙作为给付定金的一方没有签订主合同，自然适用定金罚则。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、科学家甲完成了一项发明，约定以20万元将专利申请权转让给乙公司，该合同向国务院专利行政部门进行登记，并经过公告。该发明被授予专利后，乙公司发现丙公司早已持有该技术，一直用于生产某产品。经调查发现，甲在转让专利申请权之前曾与丙公司签订过技术秘密转让合同，允许丙公司一般使用该技术秘密。乙公司起诉甲、丙公司侵犯专利权。下列说法不正确的是（）A、甲侵犯了乙的专利权B、丙也侵犯了乙的专利权C、丙要继续使用该技术，须向乙支付使用费D、甲要为违反权利瑕疵担保责任的行为向乙负赔偿责任【参考答案】A,B,C【解析】（1）甲与丙的技术秘密转让合同早于甲与乙的专利申请权转让合同成立，因此甲与丙的行为不可能侵犯乙的专利权，因为行为之时，乙尚无专利权。故AB错误。（2）对乙而言，甲须为其违反权利瑕疵担保责任的行为负赔偿责任。故D正确。（3）丙对技秘密的使用权乃是基于与甲的有效合同获得，与乙之间并无直接的法律关系，因此丙可继续使用该技术，而无须向乙公司支付使用费。故C错误。3、根据法律规定，权利人或利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。下列哪些行为可以申请采取该措施？A、著作权人或者与著作权有关的权利人对于侵犯著作权的行为B、专利权人或者利害关系人对于侵犯其专利权的行为C、商标注册人或者利害关系人对于侵犯其注册商标专用权的行为D、继承人对于侵犯其应继承财产的行为【参考答案】A,B,C,D4、关于所有权，正确的表述包括（）A、所有权人对自己的不动产或者动产，依照法律规定享有占有、使用、收益和处分的权利B、所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益C、依照法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权D、为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。《物权法》第40条规定：“所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益”。《物权法》41条规定：“法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权”。《物权法》第42条第一款规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产”。所以正确答案为ABCD。5、国中电器公司委托协作公司供销员甲代订空调购销合同，但未给予正式授权委托书，在下列哪些情况下，国中电器公司应受合同约束？A、甲用国中电器公司专用章签订合同B、甲用国中公司出具的介绍信签订合同C、甲未持国中公司任何授权委托证明签订合同，事后国中公司未盖公章，但国中公司已开始履行合同D、甲用加盖国中公司公章的空白合同书签订合同【参考答案】：A,B,C,D【解析】：详见《合同法》第37，49条规定。6、根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，下列哪些案件人民法院可予以受理?（）A、甲公司与乙公司约定合同中产生的一切纠纷均由××县仲裁委员会进行裁决，后来发生纠纷，甲公司诉至人民法院B、甲公司与乙公司在贸易合同发生纠纷1个月后达成仲裁协议，但乙公司诉至人民法院C、某甲和某乙结婚时约定，一切因婚姻关系而产生的纠纷一律由某市仲裁委员会进行裁决。后双方因感情不和欲离婚，某甲诉至人民法院D、某甲和某乙在发生纠纷的买卖合同中订有仲裁条款，但某甲在起诉时未声明，某乙进行了应诉答辩【参考答案】A,C,D【解析】ACD。A项中约定的仲裁机构不存在，县无权设立仲裁委员会；C项中约定的事项超出仲裁机构的适用权限，根据《民诉意见》第146条的规定，此种情况法院均有权受理；D项符合《民诉意见》第148条的规定，法院有管辖权；B项中双方达成的仲裁协议合法有效，排斥法院的管辖。7、在一次矿难事故中共有36人死亡，其中包括矿山技术人员甲和当地劳工乙，甲获得了30万的死亡赔偿金，根据《侵权责任法》，下列说法正确的是：A、应当赔偿乙30万的死亡赔偿金B、可以赔偿乙30万的死亡赔偿金C、甲和乙的近亲属可以要求精神损害赔偿D、甲和乙的近亲属不可以要求精神损害赔偿【参考答案】：B,C【解析】：《侵权责任法》第17条规定：“因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。”根据该条规定，“可以”以相同数额确定死亡赔偿金，而非“应当”以相同数额确定死亡赔偿金，故A选项错误，B选项正确。《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《精神损害赔偿解释》第7条规定：“自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。”可见，因侵权致死的自然人，其近亲属可以要求精神损害赔偿，故C选项正确，D选项错误。8、某乡镇企业在吕某与某国有企业签订的劳动合同有效期内，许诺给吕某更高的报酬，与吕某签订了劳动合同，给上述国有企业造成了经济损失。对此，下列评论中哪些是不正确的？A、该乡镇企业应承担有关行政责任B、该乡镇企业应承担说服吕某回到该国有企业工作的责任C、该乡镇企业应承担解除与吕某签订的合同的责任D、该乡镇企业与吕某负连带赔偿的责任【参考答案】：A,B【解析】：《劳动法》第99条规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。”9、在侦查中，下列哪些情形，检察院有权对犯罪嫌疑人决定拘留？A、张某刑讯逼供案，在场的人指认他犯罪B、姚某徇私枉法案，在取保候审期间企图自杀C、王某贪污案，在取保候审期间毁灭证据并串供D、高某受贿案，在其家中发现赃款、赃物【参考答案】B,C10、甲地王某于乙地租用丙地张某的房屋开工厂，后因甲不缴纳房租，双方发生争议。张某诉至法院，该租赁合同约定若合同发生纠纷应由原告所在地或合同签订地丁地法院管辖，则哪些人民法院对本案具有管辖权A、甲B、乙C、丙D、丁【参考答案】：A,C【解析】：最高人民法院《民诉意见》第24条规定：合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第25条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第24条的规定确定管辖。所以虽然双方约定了管辖，但是由于双方约定了两个以上的人民法院对本案均有管辖权，所以此管辖权的约定无效。根据民事诉讼法第24条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。所以本案甲地人民法院有管辖权，另按照最高人民法院《民诉意见》第21条规定：财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。丙地人民法院也有管辖权。[特别注意]：此题题干中的“租用丙地张某的房屋”开工厂，所以合同履行地为丙地。大家在正式考试的时候，一定要审清楚题目哦。11、普通合伙人王某在合伙企业中有份额50万元，待分配利润5万元。现王某无力偿还崔某的债务60万元，崔某要求强制执行王某在合伙企业中的财产。对此，下列说法哪些是错误的：（）。A、崔某仅可就50万元份额请求强制执行B、崔某仅可就5万元待分配利润请求强制执行C、崔某可以就50万元份额和5万元待分配利润请求强制执行，但必须扣除王某在合伙企业中应当承担的份额D、崔某可以就50万元份额和5万元待分配利润请求强制执行【参考答案】A,B,C【解析】作为执行标的的财产，包括金钱、物品、有价证券及其他财产权利，包括债务人现有的财产以及可取得的财产。故王某的合伙份额及待分配利润都可以执行。12、甲曾表示将赠与乙5000元，且已实际交付乙2000元，后乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙殴成重伤。下列说法哪些是正确的？A、甲可以撤销对乙的赠与B、丙可以要求撤销其父对乙的赠与C、丙应在被殴伤6个月内行使撤销权D、甲有权要求乙返还已赠与的2000元【参考答案】：A,D【解析】：考点：赠与合同的效力解析：合同法第一百九十二条受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。13、依据《民事诉讼法》及相关司法解释关于简易程序的规定，下列说法正确的是：（）A、对没有委托律师代理诉讼的当事人，审判人员应当对回避、自认、举证责任等相关内容向其作必要的解释或者说明，并在庭审过程中适当提示当事人正确行使诉讼权利、履行诉讼义务，指导当事人进行正常的诉讼活动B、以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的，人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据C、双方当事人到庭后，被告要求书面答辩的，人民法院应当将提交答辩状的期限和开庭的具体日期告知各方当事人，并向当事人说明逾期举证以及拒不到庭的法律后果D、当庭宣判的案件，除当事人当庭要求邮寄送达的以外，人民法院应当告知当事人或者诉讼代理人领取裁判文书的期间和地点以及逾期不领取的法律后果，并应当将上述情况记入笔录【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。四个选项的表述都是《简易程序规定》的正确表达。除了本题所列举的以外，《简易程序规定》中类似这种对人民法院适用简易程序的细微要求还有很多，学习时要注意掌握。14、公司依法作出的各项公告，下列哪些机构或人员在公告之前不得泄露其内容？A、证券监督管理机构B、证券监督管理机构、证券交易所、承销的证券公司的有关人员C、证券交易所D、承销的证券公司【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《证券法》第65条规定：国务院证券监督管理机构对上市公司年度报告、中期报告、临时报告以及公告的情况进行监督，对上市公司分派或者配售新股的情况进行监督。证券监督管理机构、证券交易所、承销的证券公司及有关人员，对公司依照法律、行政法规规定必须作出的公告，在公告前不得泄露其内容。15、甲将自己的自行车卖与乙，价格为300元并于当日交付，但是乙并末付款，二人约定：自行车的所有权于乙价款付清之日起转移，而且乙在受让自行车后一年内不得转让该车，否则需赔偿甲300元，但是三个月后，乙将自行车卖与了知情的丙并交付，甲要求乙赔偿，对于此案，下列说法正确的是：A、乙自甲向其交付自行车时享有对该自行车的所有权B、丙自乙向其交付自行车时享有对该自行车的所有权C、甲有权要求乙支付其赔偿款300元赔偿金D、丙非善意，不能取得自行车的所有权【参考答案】：C,D【解析】：《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人．”故A选项错误，乙应当自其支付完价款之日享有自行车的所有权．《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外．”但是本题中根据甲乙之间的约定，乙末付款，则所有权就末转移，所以乙是无权处分人，而丙又非是善意，所以丙不能依善意取得制度取得自行车的所有权，B选项错误，D选项正确．甲乙之间关于自行车转让和赔偿所订立的合同成立且有效，因此乙需就其违约行为承担相应的赔偿责任，C选项正确．16、A国某公司以CIF价与中国某公司签订了向中国出口食品2000箱的合同，A国公司在货物装运后，凭已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单，向银行办理了结汇，货到目的港后经复验发现，该批货物中的342箱食品所含的沙门氏细菌超过进口国的标准，中国公司只实收1995箱货物，短少5箱。下列选项哪些说法是正确的？A、对于细菌超过标准的货物，中国公司应向A国公司索赔B、B，对短少的货物，中国公司应向A国公司索赔C、对短少的货物，中国公司应向承运人索赔D、对细菌超过标准的货物，中国公司可以要求减少价金，但不能要求损害赔偿【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及两个法律关系。一是买卖合同关系，一是卖方（托运人）和承运人之间的海上货物运输合同关系。在买卖合同中，按照《联合国国际货物买卖合同公约》及我国合同法的规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符。本题中卖方A国公司交付的货物所含细菌超过标准，已构成违约行为，因此买方中国公司有权向A国公司索赔，并可要求损害赔偿及减少价金等其他的救济方法，而且要求损害赔偿的权利不因采取其他救济方法而丧失。因此选项A正确，选项D不正确。在运输合同关系中，承运人已向卖方（托运人）A国公司签发了已装船清洁提单，表明货物是在表面状况很好的情况下装船的，因此货物到目的港时有短缺，承运人应承担责任，所以对短少的货物，中国公司应向承运人索赔，而不是A国公司索赔。因此，选项C正确，选项B不正确。17、A公司的董事长B遣19岁的工读生C告知D，B授权其以A公司的名义向E购买某稀有货物，E委托F以其名义同D订立合同、接受价金、交付货物。下列各项为代理关系的是（）。A、AB之间B、AC之间C、AD之间D、EF之间【参考答案】C,D【考点】代理与代表【解析】代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，由此产生的法律后果由被代理人承担的制度。所谓传达。是指把本人的意思表示传递于非对话相对人的行为。实施传递行为者，被称为传达人，又称使者。所谓代表，是指把某自然人的行为，直接视为其他自然人或者法人行为的制度。这种行为，称为代表行为，法人代表机关的行为，是其典型。本题中，A为被代理人；B为A公司的董事长，是该公司的法定代表人，故B为A公司的代表人；C系传达他人意思表示，并不自为意思表示，属于传达人或者使者；D为A公司的代理人；在E和F关系中，E是被代理人，F为E的代理人。所以本题选CD、18、甲将自己创作的一部小说交乙出版社出版，但双方始终未签订出版合同。事后，该作者又与丙出版社签订了专有出版合同，将此书交丙出版。现乙对甲和丙提出异议。本案依法应如何认定？（）A、甲的行为属一稿多投，侵犯了乙的权利B、丙明知乙出版此书，仍与甲签订出版合同，属侵权行为C、甲一稿多投并不违法，乙不签订出版合同有悖著作权法的要求D、乙应当尊重丙的专有出版权，不得再出版此书【参考答案】：C,D【解析】专有出版权应当采取书面合同，否则无效。根据《著作权法》第32条之规定，一稿多投限于向报刊、杂志投稿，出版社专有出版图书不包含在内。19、根据《仲裁法》的规定，在下列哪些情形对于当事人提出的回避申请应予以认可？A、某仲裁员私自会见对方当事人的代理人B、某仲裁员是对方当事人某一员工的配偶C、某仲裁员与本案有利害关系D、某仲裁员曾做过对方当事人的法律顾问，现在某一高校任教【参考答案】：A,B,C【解析】：见《仲裁法》第34条。该条规定：“仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权提出回避申请：（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属：（二）与本案有利害关系：（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的：（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。”20、甲、乙、丙3人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定由甲一人负责合伙事务的执行，对外代表合伙企业，下列说法正确的有：()A、乙、丙不再执行合伙事务B、乙、丙有权监督甲执行合伙事务的情况C、甲有权拒绝乙、丙查阅合伙企业的会计账簿D、甲应当定期向乙、丙报告合伙事务的执行情况【参考答案】：A,B,D【解析】：《合伙企业法》第27条规定，依照《合伙企业法》第26条第2款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执符合伙事务的情况。因此AB选项正确。《合伙企业法》第28条规定，由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。因此C选项不正确，D选项正确。21、根据《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于离婚诉讼，下列哪些选项是正确的？A、被告下落不明的，案件由原告住所地法院管辖B、一方当事人死亡的，诉讼终结C、判决生效后，不允许当事人申请再审D、原则上不公开审理，因其属于法定不公开审理案件范围【参考答案】A,B22、王某3月1日为自己居住的房屋向保险公司投保当年的财产险，保险金额为6万元．同年5月1日晚，其子独自在家，不慎引发大火，将房屋全部烧毁．保险公司在对王某房屋毁损是否赔偿存在分歧意见，下列表述中哪些是正确的?A、王某可以请求保险公司先予赔偿B、因为合同成立不满2年，保险公司只退还保险单的现金价值C、保险公司如果赔偿，可以对王子行使代位请求赔偿的权利D、保险公司如果赔偿，不能对王子行使代位请求赔偿的权利【参考答案】：A,D【解析】：《保险法》第60条规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利．前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额．保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就末取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利．故王某可以请求保险公司先予赔偿，A选项正确．B选项说法于法无据，错误．第62条规定，除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十条第一款规定的保险事故外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利．本题中，王子不慎引发火灾，保险公司在赔偿后，无权代位求偿．C选项错误，D选项正确．23、下列关于“信用证欺诈例外”原则的说法中，正确的是A、《跟单信用证统一惯例》（UCP500）对此作了明确规定B、它是各国司法实践中确立的原则C、目前世界上在成文法中对“信用证欺诈例外”作出规定的仅有美国的《统一商法典》D、根据美国《统一商法典》的有关规定，银行对有关欺诈嫌疑的单据可以自行确定拒绝付款或承兑【参考答案】：B,C【解析】：为了打击国际贸易中出现的欺诈行为，不少国家的法律、判例对欺诈行为提出了相应的处理原则，这被称为信用证欺诈例外原则。这一原则未见于UCP500中。因此A错误，B正确。目前仅有美国在《统一商法典》中作出成文规定，在英国、加拿大、新加坡等仍由法院判例确认，所以C项正确，D项错误，正确程序为由买方请求法院向银行颁发禁止令，禁止银行付款。24、公司的律师向外方出任的法定代表解释中国票据法关于汇票和支票的规定，下列表述正确的是：（）。A、汇票可以背书转让，支票也可以背书转让B、汇票分为即期汇票和远期汇票，支票只有见票即付C、汇票都需要承兑，支票不需要承兑D、汇票上的收款人名称可以补记，支票不可以【参考答案】A,B【考点】汇票和支票的区别【解析】《票据法》第22条规定，汇票必须记载下列事项：(一)表明“汇票”的字样；(二)无条件支付的委托；(三)确定的金额；(四)付款人名称；(五)收款人名称；(六)出票日期；(七)出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的，汇票无效。第86条规定，支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。因此D是错误的。第27条规定，持票人可以将汇票权利转让给他人或者将一定的汇票权利授予他人行使。出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。第93条规定，支票的背书、付款行为和追索权的行使，除本章规定外，适用本法第二章有关汇票的规定。因此，汇票和支票都可以背书转让。故选A。第25条规定，付款日期可以按照下列形式之一记载：(一)见票即付；(二)定日付款；(三)出票后定期付款；(四)见票后定期付款。前款规定的付款日期为汇票到期日。B项当选。第40条第3款规定，见票即付的汇票无需提示承兑。因此，C项错误25、合同的数据电文形式有：()A、电报、电传B、传真C、电子数据交换D、电子邮件【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【解析】：：《合同法》第11条规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。故A、B、C、D均正确。26、在以下哪些情形下付款人不能免除赔偿责任?（）A、持票人所持的票据上背书不连续，但是持票人有充分证据证明自己系继承所得，付款人向持票人付款B、持票人系拾得票据，持票人伪造身份证提示付款，付款人经认真审查，没有识别出伪造的身份证，向持票人付款C、法院向付款人发出止付通知，失票人能够提供充分证明所丢失的票据系自己所有，付款人向失票人付款D、票据上的金额有涂改痕迹，但是持票人持有其他证据，能够充分证明涂改系出票人出票时涂改，付款人向持票人付款【参考答案】B,C,D【解析】我国《票据法》第57条第2款规定，付款人及其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的，应当自行承担责任。根据最高人民法院《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第69条的规定，付款人没有或者代理付款人未能识别出伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款，属于“重大过失”，给持票人造成损失的，应当依法承担民事责任。因此B选项正确。根据该规定第43条、70条的规定，CD选项正确。A选项中虽然背书不连续，但是持票人如果能够证明票据系继承所得，付款人应当付款，所以A选项不正确。27、甲公司向乙银行贷款，以其所有的一栋大楼设定抵押担保，双方办理了房屋抵押登记。后甲公司为担保支付丙公司货款，以该栋大楼占用范围的建设用地使用权设定抵押担保，双方签订了建设用地使用权抵押合同，但未办理登记。因甲公司无力偿还银行贷款和支付到期货款，乙银行和丙公司分别主张抵押权，引起纠纷。下列表达正确的有：A、乙银行只能对大楼拍卖所得主张优先受偿权B、乙银行有权对大楼和所占范围的建设用地使用权拍卖所得主张优先受偿权C、丙公司与甲公司所签订建设用地使用权抵押合同未生效D、丙公司对该大楼占用范围的建设用地使用权无权主张抵押权【参考答案】：B,D【解析】：根据《物权法》第182条的规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押，抵押人没有一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”建筑物和土地使用权的抵押需要办理登记抵押权才能成立，因此乙银行有权对大楼和所占用范围内的建设用地使用权拍卖所得主张优先受偿权，而丙公司不能对该建设用地使用权主张抵押权，A选项错误，BD选项正确。《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”，因此丙公司与甲公司所签订的建设用地使用权抵押合同成立并生效，C选项错误。28、王某为其正在上大学的儿子王南（20岁）投保-份人身保险，与某保险公司签订了保险合同，合同中包含有在保险期限内被保险人意外伤害及死亡的赔付条款，指定王某本人为受益人。根据以上条件，下列表述哪个是正确的？A、此保单由于父母替子女投保，所以该份保险合同无须经王南的书面同意即可成立并生效B、设某年暑假王南回家途中被一汽车撞伤，则保险公司在向王某支付保险金后，无权向该汽车车主行使追偿权C、设3年后王南因失恋而自杀，保险公司可以给付保险金D、设王某应于1997年10月9日支付当年保险费，但直至1999年10月9日王某再未交保险费，此时保险公司有权解除合同【参考答案】：B,C【解析】：BC。《保险法》第55条规定：“以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人书面同意并认可保险金额的，合同无效。”“依照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，未经被保险人书面同意，不得转让或者质押。”“父母为其未成年子女投保的人身保险，不受第1款规定限制。”在本题中，王南20岁，已是成年人，故A项不正确。由于人身保险合同的标的以被保险人的人身利益为限，而不具有确定的金钱价值，不能用财产价值衡量，在人身保险合同中不会发生财产保险合同中可能存在的被保险人就同一标的获得重复补偿的问题，因此，人身保险合同中保险人无代位求偿权。《保险法》第67条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病