2021年夏季法律职业资格考试试卷（二）甄题冲刺训练题（含答案及解析）

PAGE页码462021年夏季法律职业资格考试试卷（二）甄题冲刺训练题（含答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、对个人独资企业而言，下列表述完整，正确的有：A、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人或自然人投资设立的企业B、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是由一个法人投资设立的，对外承担有限责任的公司C、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担有限责任的经营实体D、《个人独资企业法》所称的个人独资企业，是指依照该法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体【参考答案】：D【解析】：《个人独资企业法》第2条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资入个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体．”因此，D选项表述完整，正确，ABC选项错误．2、碧海公司向银行借款300万元，还款期为3年，由蓝天有限公司提供保证，保证合同中未明确保证方式。两年后，银行发现蓝天有限公司经营状况不好，发生亏损，便要求碧海公司提前还款或再提供担保，碧海公司请绿水集团作保证人，保证合同中约定保证的方式为一般保证。还款期届满后，碧海公司未能归还借款。归还此笔借款的责任应如何承担?A、由碧海公司、蓝天有限公司、绿水集团承担连带责任B、由碧海公司、蓝天有限公司承担连带清偿责任，经过法院强制执行后仍不能清偿全部借款的，绿水集团对未清偿的部分承担还款责任C、如经法院强制执行碧海公司财产后仍不能清偿全部借款，蓝天有限公司和绿水集团对未清偿的部分承担连带还款责任D、如经法院强制执行碧海公司财产后仍不能清偿全部借款，蓝天有限公司和绿水集团对未清偿的部分各承担一半的还款责任【参考答案】：B【解析】：《担保法》第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第十七条：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。本题中蓝天公司为连带保证责任，应当与碧海公司连带赔偿；绿水公司为一般保证人，享有先诉抗辩权，故就依法强制执行仍不能清偿部分承担责任。3、在一起强奸案中，王某是被告人杨某的辩护律师，孙某是被害人李某的诉讼代理人。人民法院作出的判决已经生效后，则关于本案，下述说法正确的是：（）A、孙某可以提出申诉B、王某可以提出申诉C、李某可以提出申诉D、有关人员提出申诉后，该案的判决暂停执行【参考答案】：C【解析】参见《刑事诉讼法》第203条。再审申诉的主体是当事人及其法定代理人、近亲属。提起申诉后不能停止判决、裁定的执行。4、张某因涉嫌贪污罪而被检察机关依法拘留，在张某被采取强制措施之日，侦查人员告知张某可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。问以下哪种说法符合刑事诉讼法的规定（）A、犯罪嫌疑人张某可以自己聘请，也可以由其配偶代为聘请律师B、由于拘留前张某是A市市长，故其聘请律师应当经侦查机关批准C、张某的律师接受聘请后，可以向犯罪嫌疑人张某了解有关案情，为张某申请取保候审，还可向侦查机关了解张某涉嫌的罪名，并查阅侦查机关有关张某的犯罪事实材料D、张某的律师提出会见犯罪嫌疑人张某的，检察机关应在48小时内安排会见，同时在律师会见张某时应派员在场【参考答案】：A【解析】本题考查的是犯罪嫌疑人拘留后律师和侦查机关的行为。根据《六机关关于刑诉法规定》第10条，“依照刑事诉讼法第96条规定，在侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的，可以自己聘请；也可以由其亲属代为聘请。在押的犯罪嫌疑人提出聘请律师的，看守机关应当及时将其请求转达办理案件的有关侦查机关，侦查机关应当及时向其所委托的人员或者所在的律师事务所转达该项请求。犯罪嫌疑人仅有聘请律师的要求，但提不出具体对象的，侦查机关应当及时通知当地律师协会或者司法行政机关为其推荐律师。”张某的配偶属于张某亲属，故其有权代张某聘请律师，选项A正确。根据《刑事诉讼法》第96条规定：“犯罪嫌疑人在被侦查机关一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的；聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况。律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。涉及国家秘密的案件，律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关批准。”虽然张某拘留前是A市市长，但并不代表本案的案件或者案件性质涉及国家秘密，因此其聘请律师不需要侦查机关批准，选项B错误。在侦查阶段，犯罪嫌疑人的律师无权查阅侦查机关有关犯罪嫌疑人的犯罪事实材料，选项C错误。根据《人民检察院刑事诉讼规则》第151条的规定；“对于不涉及国家秘密的案件，律师提出会见在押的犯罪嫌疑人的，人民检察院应当在48小时以内安排会见的具体时间…。人民检察院安排会见时间时，应当根据案件的情况和需要决定是否派员在场。故律师会见张某时，检察机关并不当然派员在场，选项D错误5、法律规定当事人不服行政机关的具体行政行为，可以向人民法院起诉，也可以申请复议并由复议机关作最终裁决的，如果当事人既提起诉讼又申请复议，且法院和复议机关同时收到有关材料的，应如何确定有管辖权的机关？（）A、由复议机关管辖B、由法院管辖C、由法院与复议机关协商确定管辖的机关D、由当事人选择管辖的机关【参考答案】：D【解析】《行诉解释》第34条：法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先受理的机关管辖；同时受理的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理。6、甲公司申请执行某生效判决书，法院将乙公司的某处房产列为执行对象，丙公司对此提出异议，认为其对该房产享有所有权，乙公司也反对对该处房产执行，法院认为丙公司的异议成立，裁定中止对该处房产执行，甲公司不服该裁定：A、甲公司可以对该裁定上诉，以丙公司为被上诉人；B、甲公司可以对该裁定上诉，以丙公司和乙公司为被上诉人；C、甲公司可以提起诉讼，以丙公司为被告；D、甲公司可以提起诉讼，以丙公司和乙公司为共同被告。【参考答案】：D【解析】：案外人异议之诉：执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议，人民法院在收到异议之日起15日内应当（实质）审查；认为异议理由成立——裁定中止对该标的的执行，申请执行人在15日内不起诉，解除已经采取的执行措施；认为异议理由不成立——裁定驳回；对该裁定不服，当事人、案外人对裁定不服，认为据以执行的判决、裁定错误——按照审判监督程序处理；与据以执行的判决、裁定无关——自裁定送达之日起15日内起诉。当事人的确定：1、案外人起诉：案外人为原告，申请执行人为被告；被申请执行人反对案外人主张的，作为共同被告；2、申请执行人人起诉：申请执行人为原告，案外人为被告；被申请人反对申请人主张的，作为共同被告。古道瘦马”编讲试题）7、下列哪些情况下，债务人不能中止履行合同义务：A、应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况严重恶化的B、买卖合同的买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的C、债权人变更住所未通知债务人使履行债务发生困难的D、债权人下落不明的【参考答案】：D【解析】：A项见《合同法》68条，B项见《合同法》152条，C项见《合同法》70条，D项根据《合同法》101条的规定，债务人应当将标的物提存。8、关于假释，下列哪一选项是错误的?A、甲系被假释的犯罪分子，即便其在假释考验期内再犯新罪，也不构成累犯B、乙系危害国家安全的犯罪分子，对乙不能假释C、丙因犯罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。缓刑考验期满后，发现丙在缓刑考验期内的第七个月犯有抢劫罪。应当判处有期徒刑八年，数罪并罚决定执行九年。丙服刑六年时，因有悔罪表现而被裁定假释D、丁犯抢劫罪被判有期徒刑九年，犯寻衅滋事罪被判有期徒刑五年，数罪并罚后。决定执行有期徒刑十三年，对丁可以假释【参考答案】：B【考点】累犯、假释【解析】选项A考查在假释考验期内又犯罪的，是否构成累犯。由于此时前罪刑罚尚未执行完毕，因此不构成累犯。两种情况禁止假释：(1)累犯；(2)因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判10年以上有期徒刑、无期徒刑的。选项B不属于这两种情况，因此可以假释。选项C中，抢劫罪被判了8年，并且是在缓刑考验期内犯罪，不构成累犯，因此可以被假释。．选项D中，抢劫罪被判了9年，也不是累犯，因此可以假释。【重点点拨】请注意：累犯必须是在前罪潮罚执行完毕后再犯新罪才有可能构成。所以，在假释考验期间、缓刑考验期间再犯新罪的，都不构成累犯。在假释期满后有可能构成累犯，因为前罪刑罚已经执行完毕。在缓刑考验期满后则不可能构成累犯，因为前罪刑罚并来执行。9、下列哪种情况下，人民法院应当裁定终结执行?A、作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的B、执行的标的物是某仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的C、人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的D、被执行人确无财产可供执行的【参考答案】：A【解析】：根据《民事诉讼法》第233条规定，有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：（一）申请人撤销申请的；（二）据以执行的法律文书被撤销的；（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（四）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。故A选项正确，BCD选项错误。10、根据我国《仲裁法》的规定，下列选项中关于仲裁机构组织性质的表达哪些是正确的？A、属民间性组织，独立于行政机关，仲裁委员会相互之间也无隶属关系B、属带有行政性的组织，隶属于各省、市、自治区的法制局C、属民间性质，行政上不隶属于任何行政机关，但仲裁委员会秘书处的日常工作人员隶属于有关的行政机关D、属民间性质组织，但各省、直辖市、自治区中设区的市所设立的仲裁机构，与省、直辖市、自治区所设立的仲裁机构有隶属关系【参考答案】：A【解析】：参见《仲裁法》第14条.11、一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私法上被称为什么？A、二级识别B、识别C、法律适用D、先决问题【参考答案】：B【解析】：识别是在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。本题要判断的是妻子权利的性质是夫妻财产权还是继承权。这实际上是在给一个法律关系进行定性分类，将其归于一定的法律范畴，从而确定应援用的冲突规范，并通过冲突规范的指引确定用于本案纠纷的实体法即准据法。因此，这种判断在国际私法上是识别问题，应选B项。选项中的二级识别，是解决识别冲突的方法的一种学说，注意不要与识别的概念混淆，因此不可选A。而先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争论问题称为“本问题”或“主要问题”，而把需要首先解决的问题称为“先决问题”或“附带问题”。如某男子要求继承妻子的遗产，主要问题是该男子的财产继承权，但为解决此问题，必须首先解决该男子与女方生前是否存在有效的婚姻关系的问题，此即先决问题。因此不可选D。正确作答本题的关键是要严格区分和掌握识别与先决问题的概念，有效的方法是记一些实例。12、看守所值班武警甲擅离职守，在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回。关于本案，下列哪一选项是正确的?A、甲主观上是过失，乙是故意B、甲、乙是事前无通谋的共犯C、甲构成私放在押人员罪D、乙不构成脱逃罪【参考答案】：A【考点】主观方面、共同犯罪【解析】犯罪的主观方面包括故意和过失。故意是明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生。过失是应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免。故意和过失的认定标准不是行为人对行为的态度，而是行为人对危害结果的态度。所以，虽然甲擅离职守是故意的，但其对危害结桌则是反对的，因此萁主观上是过失。乙的行为是直接故意，这是常识，无须解释。故，选项A正确。要构成共同犯罪，甲乙二人必须具有犯同一罪的故意。甲乙显然没有共同故意，因此不构成共同犯罪。故，选项B错误。既然甲是过失，他就不构成私放在押人员罪。因此选项C错误。由于甲是武警，要按照军人进行定罪处罚，因此他构成《刑法》第425条的擅离军事职守罪。乙当然构成脱逃罪，选项D错误。13、人民法院依强制执行程序转让有限责任公司股东的股权时，其他股东应当在法院通知之日起内行使优先购买权：A、十日B、十五日C、二十日D、三十日【参考答案】：C【解析】：答案：C。第七十三条【强制执行下的优先购买权】人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。14、甲获得一项汽车仪盘表的发明专利，乙对此提出异议，专利复审委员会经过审查，宣告甲的该项专利权无效。下列说法正确的是：A、甲应当自收到无效通知之日起30日内向人民法院起诉B、人民法院应甲的申请，可以通知乙作为第三人参加诉讼C、宣告无效的专利权自宣告之日起失效D、宣告无效的专利权视为自始不存在【参考答案】：D【解析】：《专利法》第46条第2款规定，对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。故A选项中“30日内”的说法错误。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼，而不是“应甲的申请，可以通知乙作为第三人参加诉讼”，故B选项错误。|学\法\网|第47条第1款规定，宣告无效的专利权视为自始即不存在。据此，C选项中“自宣告之日起”的说法错误。D选项正确。15、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪一案件经人民法院调解后，应制作调解书A、汪某与陈某之间关于某块名贵手表所有权的争议案件，经调解汪某同意归还，并表示由于带在身边，可以立即归还B、张某与其收养的儿子王某之间的收养案件经调解后双方同意维持收养关系C、周某与谢某的离婚案件经调解后双方同意不再要求离婚，保持婚姻关系，共同生活D、王某与李某的离婚案件经调解后双方达成关于财产分配及其他相关问题的离婚协议【参考答案】：D【解析】：根据《民事诉讼法》第90条，下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：（一）调解和好的离婚案件；（二）调解维持收养关系的案件；（三）能够即时履行的案件；（四）其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。16、著名学者甲于1971年被迫害致死，甲于临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世。谨以此绝笔赠吾挚友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。1991年乙病故，其继承人丙获得该手稿。1994年丙将该手稿借与学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公诸于世”，丁应允。1996年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。诸根据以上事例回答:对有关当事人责任的认定，下列意见中何者为正确？A、丁侵犯了手稿原件所有人乙的发表权，应当承担民事责任B、丁侵犯了手稿作者甲的发表权，应当承担民事责任C、丙侵犯了手稿作者甲的著作权，应当承担民事责任D、丁不构成侵权，不承担民事责任【参考答案】：B【解析】：侵权责任《著作权法》第46条第1款：“有下例侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，发表其作品的……”17、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立？A、甲工厂主张抵销23万元：“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有23万元给恒泽公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，恒泽公司欠我厂设备货款120万元；恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠恒泽公司工程款187万元；在恒泽公司破产宣告后，M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠恒泽公司工程款256万元；在恒泽公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】：C【解析】：破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。《破产法》第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”因此，破产抵销权的要件有：（1）须破产债权人主动行使；（2）须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此，A、B、D项应无疑问。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。故本题应选C。18、某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性？A、合法使用B、合理使用C、法定许可使用D、侵权行为【参考答案】：D【解析】：因为歌厅虽然购买了正版的光盘，但是没有经过著作权人的许可，不能用于营利性质的活动，正版卡拉OK光盘仅仅表示光盘的发行是经过著作权人许可的，但是购买具有版权的正版卡拉OK光盘不能同时认为著作权人同时许可歌厅将该光盘用于营利性质的活动，其是一种侵权行为。19、甲公司与乙运输公司订立运输合同，约定该批货物由乙公司和丙公司联合运输，乙公司用汽车为甲公司运输一批货物到A处，再由丙公司用汽车从A处运到B处。合同签订后，乙公司如约将货物运到A处，并交丙公司。丙公司在从A处运往B地过程中，因超速行驶与另一汽车相撞，造成货物部分损失。试问就该损失，应当由谁承担损害赔偿责任？A、乙公司B、丙公司C、乙公司或者丙公司D、乙公司和丙公司连带负责【参考答案】：D【解析】：本题考查单式联运合同的赔偿规则。合同法第313条规定，“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”据此，D为正确选项。20、破产程序终结后，由下列哪个部门向破产企业原登记机关办理注销登记？A、债权人会议B、清算组C、上级主管部门D、人民法院【参考答案】：B【解析】：《执行企业破产法的意见》第71条。21、工商局郑某与个体户王某久有积怨，借执行公务之机，以王某销售伪劣商品为由扣押王某营业执照，将其货物查封，查封期间遇暴雨货物淋湿。王某不服，向工商局提出赔偿请求。工商局应作何处理？（）A、郑某行为是滥用职权，王某的损失应由郑某赔偿B、工商局应对王某的损失负赔偿责任C、工商局应归还王某的营业执照，解除对货物的查封，但对自然原因造成的货物损失不负赔偿责任D、郑某行为纯属个人行为，与工商局无关，王某的损失应由郑某赔偿【参考答案】：B【解析】本题中工商局郑某“借执行职务之机”表明郑某的行为是职务行为，王某因积怨而滥用职权的．无任何证据即扣押执照，查封货物，该行为违法。而王某的损失是由该行为直接造成的，损失也属于国家赔偿法规定的赔偿范围。这就意味着满足了承担赔偿责任的4个要件。根据《国家赔偿法》的规定，赔偿义务机关赔偿损失后可以对有故意和重大过失的工作人员进行追偿。故排除AD。C项错在没弄清损害与致害行为的因果关系。22、某甲生前与某乙签订了遗赠扶养协议，规定：“乙负责甲的生养死葬，死后甲所有房屋四间、生活用品归乙所有”。但在1999年5月甲又自书遗嘱：“房屋两间给自己的次子继承，存款1000元给孙子”。下列说法正确的是：?A、甲的自书遗嘱全部无效?B、遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归乙?C、遗赠扶养协议和遗嘱均未涉及的遗产归法定继承人?D、应按遗赠扶养协议处理遗产。因为遗赠扶养协议优先适用，甲的自书遗嘱无效【参考答案】：C【解析】：根据《继承法》第5条，遗赠扶养的适用优先于遗嘱继承。但应注意，本案中的遗赠扶养协议中所涉及的财产是特定的，并非涉及刘某某的存款等其他遗产，故后来甲的自书遗嘱部分有效，即关于“存款1000元给孙子”的部分是有效的，而关于房屋部分的遗嘱则是无效的。据此分析，A、D项错误。对于遗赠扶养协议与遗嘱中均未涉及的遗产，依《继承法》第27条：“有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：……（五）遗嘱未处分的遗产。”，应依法定继承办理。故B项错误。23、我国海商法规定的关于船舶所有权的取得、转让、消灭应适用的准据法是什么？A、船旗国法B、船舶的所在地法C、船舶的原所有人的住所地法D、所有权转移合同签订时的船舶的所在地法【参考答案】：A【解析】：船舶所有权的准据法《海商法》第270条规定；“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。”依此，本题选A项。24、发行人、上市公司公告的信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，以下说法中，哪项是错误的？A、发行人应当承担赔偿责任B、上市公司应当承担赔偿责任C、发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外D、证券交易所、国务院证券监督管理机构应当承担连带赔偿责任【参考答案】：D【解析】：第六十九条发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。25、一位在法国有住所的瑞士人，在法国去世前曾立遗嘱，将包括在英国的财产在内的全部财产归其养子。但依瑞士法规定：死者的亲生子享有合法继承90％的应继份。为此，死者亲生子向英国法院起诉，根据瑞士法对遗产主张权利。而依英国法规定：关于动产继承依被继承人住所地法；依法国法规定：关于动产继承依被继承人本国法。英国法院最终适用瑞士继承法的行为属于：A、反致B、转致C、间接反致D、双重反致【参考答案】：B【解析】：转致是指对某一案件，甲国或甲地区的冲突规范指定应适用乙国或者乙地区的法律，而乙国或乙地区的冲突规范指定应适用丙国或丙地区的法律，结果甲国或甲地区的法院适用了丙国或丙地区的法律，换言之，转致导致第三国法的适用。本案之情形，即为转致。26、某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉，被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的？A、审判附带民事诉讼案件，应当适用民事诉讼法，不适用刑事诉讼法B、尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付，法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼C、附带民事诉讼案件，由检察机关决定查封被告人财产D、如果调解达成协议，不论是否当庭执行完毕，审判人员都必须制作调解书【参考答案】：B27、某海滨水产养殖公司为私营家族企业，其经理、出纳、会计均为亲属。张某系出纳，公司经常将公款由会计、出纳等以个人名义存入银行。某日，张某同学王某因私营家具厂欲向海滨信用社贷款，要求张某疏通经理以海滨水产养殖公司名义为其贷款做担保。张某感觉到由公司出面做保困难较大，便提出可用其公司10万元公款、但以其私人名义存在当地农行营业所的定活两便存单质押。海滨信用社遂与王某、张某签订了8万元的质押贷款合同，张某交10万元存款存单给信用社。但当时张某、王某均未告知信用社该存单所载款项系公款。后因王某无力还款，海滨信用社诉至法院，要求实现质权。水产养殖公司得知后，提出异议。对此，下列表述正确的是：()A、海滨信用社质权无效，理由是张某无权以存单设定质押B、海滨信用社质权无效，理由是水产养殖公司拒绝追认C、海滨信用社质权有效，理由是质权的善意取得D、海滨信用社质权有效，理由是张某有权设定质权【参考答案】：D【解析】：根据《物权法》第224条的规定，以存款单出质的，质权自权利凭证交付质权人时设立。本案中张某以其个人所存公款的存单质押并且未告知信用社，张某为该存单的有权处分人，故该信用社的质权有效。28、在中外合资经营企业中，董事会是按照合营企业的哪一法律文书决定该企业的一切重大问题的？A、合营企业合同B、合营企业协议C、合营企业章程D、主管机关对合营企业的批准证书【参考答案】：C【解析】：修订前的《中外合资经营企业法》第6条第2款规定：“董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。”据此，应选C。29、赵某与钱某是邻居，一日为琐事争吵以致互殴，公安机关进行了调解。双方对医疗费赔偿等达成了调解协议。事后，赵某履行了调解协议，而钱某没有履行。赵某请求公安机关强制执行调解协议。公安机关的下列哪一做法是正确的?（）A、不予执行，告知赵某向人民法院就该纠纷提起民事诉讼B、不予执行，告知赵某提起行政附带民事诉讼以撤销该调解协议并判决钱某赔偿医疗费C、不予执行，告知赵某提起行政诉讼以撤销该调解协议D、强制钱某履行该调解协议【参考答案】：A【解析】《治安管理处罚法》第9条。30、涉外仲裁案件的简易程序中，开庭审理的，仲裁庭应在开庭审理之日起30天内作出仲裁裁决书；书面审理的案件，仲裁庭应当在仲裁庭成立之日起多少天内作出仲裁裁决书？A、60B、90C、30D、15【参考答案】：B【解析】：《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第73条。31、碧水公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，碧水公司认为仲裁裁决中关于货物质量的裁决超出了仲裁协议的范围，在执行程序中向人民法院申请不予执行，人民法院经组成合议庭审查，发现碧水公司的申请确有理由，人民法院应该如何处理A、裁定撤销仲裁裁决，不予执行B、裁定撤销仲裁裁决，终结执行程序C、裁定不予执行仲裁裁决D、只能对关于货物质量部分的裁决裁定不予执行，对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法意见》第277条规定，仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议的范围，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。据此可知，对未超过的部分，仍应执行。故D为正确选项。32、下列事项不属于必须经有限责任公司股东会会议代表三分之二以上表决权股东通过是：A、修改公司章程B、增减注册资本C、发行公司债券D、变更公司形式【参考答案】：C【解析】：第四十四条【特殊事项表决】股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。33、民法通则》第146条规定：“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法……中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理。”这是一条什么形式的冲突规范?A、单边B、双边C、重叠适用D、选择性【参考答案】：C【解析】：重叠适用的冲突规范指其系属有两个或两个以上，并且同时适用于某种民商事法律关系的冲突规范。题中的系属包括侵权行为发生地和侵权行为结果地，同时还适用我国的民事法律关系，故该条文应属于重叠适用的冲突规范，由此可知C项为正确答案。34、下列对加工物的所有权归属的判断，不正确的是：()A、加工物的所有权原则上归原物的所有人，并给加工人以补偿B、加工增加的价值小于材料的价值时，加工物应当归加工人所有，但应当给原物的所有人以补偿C、未经原物所有人同意在其物上加工而造成损失的，加工人应赔偿原物所有人D、如果当事人就加工物的归属事先有约定的可按其约定办理【参考答案】：B【解析】：本题涉及添附中因加工导致的加工物的处理规则问题。当事人就加工物的归属有约定的，可依照其约定，双方当事人没有约定的，加工物的所有权原则上归材料所有人享有，但材料所有人应给加工人相应的补偿。双方当事人对加工物的归属发生争议的，加工增加的价值小于材料的价值的，加工物的所有权归材料所有人，但材料所有人应该给加工人相应的补偿。加工增加的价值大于材料的价值，加工物的所有权归加工人，但加工人应给材料所有人相应的补偿。加工增加的价值和材料的价值大致相等的，双方又不可能通过协商确定加工物的所有权归属的，可由双方共有。本题中，AD项均符合上述规则，为正确项。B选项为不正确选项。C选项中表明的意思为不言自明的意思，为正确选项无疑.35、甲雇佣乙为其火锅店帮工。乙在端送热茶时不慎烫伤在店中玩耍的邻家5岁小孩丙。小孩父母诉诸法院要求赔偿，下列说法何种正确?A、由乙承担赔偿责任，因乙是直接致害人B、由甲承担赔偿责任，因为甲为雇主C、乙与小孩父母共同承担，因乙是直接致害人，小孩父母也未尽监护职责D、由甲与小孩父母共同承担，因甲是雇主，同时小孩父母未能尽监护职责【参考答案】：B【解析】：依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B选项正确。应当予以注意的是，小孩的父母是否尽到了监护职责。5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母末尽到监护义务，故小孩的父母不应当承担责任。36、为纪念“抗美援朝”五十周年，作家尚公于2000年2月写成报告文学《伟大的战略出击》一书的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月经版权登记。尚公从何进起取得正式出版的《伟大的战略出击》一书的著作权?A、2月B、5月C、7月D、9月【参考答案】：B【解析】：著作权的取得时间。《著作权法实施条例》第6条规定：“著作权自作品完成创作之日起产生。”修改定稿之日即为正式出版的《伟大的战略出击》一书完成创作之日。依我国法律，著作权的取得是一种事实行为而不是法律行为，属于自动取得，版权登记并非取得著作权的条件。所以本题的答案应当是B，即5月份取得著作权。37、关于行政机关和机构的设立，下列说法正确的是?（）A、经国务院批准，省人民政府可以设立行政公署B、经市公安局批准，县公安局可以设立派出所C、经全国人大常委会批准，国务院可以设立直属机构D、经市人民政府批准，县人民政府可以设立区公所【参考答案】：A【考点】行政机关和机构的设立【解析】派出机关与派出机构是我国行政组织序列中的一种。所谓派出机关是指由一级人民政府经有权机关批准在一定行政区域内设立的行政机关。根据地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法的规定，我国的派出机关主要有：①省、自治区人民政府经国务院批准设立的行政公署；②县、自治县人民政府经省、自治区、直辖市人民政府批准设立的区公所；③市辖区、不设区的市人民政府经上一级人民政府批准而设立的街道办事处。本题中行政公署的设立需经国务院批准，故选项A说法正确。所谓派出机构是由政府的工作部门根据行政管理的需要在一定行政区域内设立管理某项行政事务的机构。在我国派出机构种类较多，如公安派出所、税务所、工商所等。派出机构是根据工作需要设立而不是根据上一级机关批准设立，故选项B说法错误。国务院即中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，也是国家最高行政机关。直属机构是国务院主管各项专门业务的机构。国务院直属机构由国务院根据工作需要和精简原则设立，无需全国人大或全国人大常委会批准，需要全国人大或全国人大常委会批准的是国务院的各部委，故选项C说法错误。本题中选项D．因为没有说明“市人民政府”是否是“直辖市人民政府”，所以这种不严谨的表述不应进入正确答案之列。38、关于累犯，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲构成累犯B、乙因盗窃罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑满释放，2007年3月20日因犯盗窃罪被判有期徒刑四年。乙构成累犯C、丙因危害国家安全罪被判处五年有期徒刑，1996年4月21日刑满释放，2006年4月20日再犯同罪。丙不构成累犯D、丁因失火罪被判处三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5月14日。丁于1998年5月15日在出狱回家途中犯故意伤害罪。丁构成累犯【参考答案】：B39、中学英语教师甲积数十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。以后，乙应出版社的要求，对该材料作进一步加工，写成《英语学习妙法》一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权应归谁享有？（）A、应归甲享有B、应归乙享有C、应归甲乙共同享有D、应归学校享有【参考答案】：C【解析】：本题考著作权的归属。对于本题，无直接适用的法律依据，需要对相关法条加以解释。首先可以排除的是学校，因为《著作权法》第11条第3款规定：“由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。”本案显然不符合法人作品的法定条件。第11条规定：“著作权属于作者，本法另有规定的除外。”“创作作品的公民是作者。”因此确定著作权的归属，关键在于如何理解“创作”的含义。《著作权法实施条例》第2条规定：“著作权法所称创作，是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。”“为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作，均不视为创作。”我以为，该书由甲的学习方法和乙的构思写作共同组成，它凝结了甲乙两人的智慧成果，换言之，甲乙两人的行为共同构成了“直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动”，故著作权应属两人共有。需要注意的是，本题的出题依据是旧著作权法，新旧《著作权法》的区别在于旧法规定权利保护期的起算日期为制品首次“出版”，而新法则为首次“完成”。40、区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产，王某不服诉至法院。在此案的审理过程中，法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是正确的？A、终止案件审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理B、继续审理，待案件审理终结后，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理C、中止案件审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理，待刑事诉讼程序终结后，恢复案件审理D、继续审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理【参考答案】：D二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列不为民法上物的是（）A、植入体内的心脏起搏器B、太阳C、专利D、麦田里的麦子【参考答案】A,B,C【考点】民法上的物【解析】本题涉及对物的特征的理解问题。太阳不能为人所实际控制和支配，植入体内的心脏起搏器已与人体连成一体，成为人体的组成部分，专利不为有体物，因此，本题的选项为ABC。3、甲公司在与乙公司交易中获汇票一张，出票人为丙公司，承兑人为丁公司，付款人为戊公司，汇票到期日为2003年11月30日。当下列哪些情况发生时，甲公司可以在汇票到期日前行使追索权?A、乙公司申请注销法人资格B、丙公司被宣告破产C、丁公司被吊销营业执照D、戊公司因违法被责令终止业务活动【参考答案】：C,D【解析】：[测试点]追索权行使的条件。【解析】：《票据法》第61条规定，汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：(一)汇票被拒绝承兑的；(二)承兑人或者付款人死亡、逃匿的；(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。在本题中，承兑人为丁公司，付款人为戊公司，丁公司被吊销营业执照和戊公司因违法被责令终止业务活动时，甲公司可以在汇票到期日前行使追索权。选项C、D是符合题意的。选项A、B由于不符合《票据法》第61条规定的主体条件，故是不符合题意的。4、下列各项中，哪些属于实际全损？（）。A、货物随船一起沉没B、茶叶被海水全部浸泡C、货物在装船持被装运港政府没收D、卖方出售的机器设备因船舶碰撞而受损，预估修理费为合同价格的2倍【参考答案】A,B,C【考点】实际全损【解析】全部损失包括实际全损的推定全损。实际全损，指货物全部毁灭或因受损而失去原有用途．或被保险人已无可挽回地丧失了保险标的。ABC属于实际全损；推定全损，指货物受损后对货物的修理费用与继续运到目的地的费用超过其运到后的价值。D的情形属于推定全损的范畴5、张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为?A、张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同。以支付货款的名义，由于问公司支付给自己50万元B、李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付C、王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家D、3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配【参考答案】A,B,D【考点】抽逃出资【解析】抽逃出资是指在公司验资注册后，股东将所缴的出资暗中撤回，却仍保留股东身份和原有出资数额的一种欺诈性违法行为。关于股东抽逃出资的认定，《公司法解释(三)》第12条作出了明确规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：(一)将出资款项转入公司账户验资后又转出；(--)通过虚构债权债务关系将其出资转出；(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(四)利用关联交易将出资转出；(五)其他未经法定程序将出资抽回的行为。”A选项，张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司支付给自己50万元，属于通过虚构债权债务关系将出资转出的行为，应认定为抽逃出资，所以A项正确，应选。8选项，李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，属于利用关联交易将出资转出的行为，所以B选项也是抽逃出资行为，应选。C选项，王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家，属于盗窃或者侵占行为，而非抽逃出资，不应选。D选项，3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配，也属于司法解释所禁止的抽逃出资行为，应选。6、下列哪些案件不得适用法院调解?A、人民法院审理确认无效婚姻关系的案件B、人民法院适用公示催告程序审理的案件C、人民法院审理解除养父母子女关系的案件D、人民法院审理检察院抗诉引起再审的案件【参考答案】：A,B【解析】：《婚姻法解释一》第9条：“人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决，有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。”故A选项正确。《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第2条规定，对于有可能通过调解解决的民事案件，人民法院应当调解，但适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件，人民法院不予调解，故B选项应选。C选项中是解除收养关系，并不是身份关系确认案件，可以适用法院调解，故C选项不选。调解是民事诉讼的一个重要原则，调解发生在整个审判程序中，包括再审程序，再审程序中，达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定视为撤销。因此D选项不选。7、下列哪些合同的转让是不合法的？A、甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司B、甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课C、债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某D、丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行【参考答案】：A,B,D【解析】：合同的转让《中外合资经营企业法实施条例》第20条第1款规定，合营一方向第三者转让其全部或部分股权，须经合营他方同意，并经审批机构批准。A项未经合营方同意，转让无效。《合同法》第79条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，如有下列情形的除外：（1）根据合同性质不得转让；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。B项是教授与乙校的讲课合同，基于对教授的人身信任与特殊技能而订立的合同，它有很强的人身专属色彩，是按照合同性质不得转让的。所以博士生代为授课的合同转让行为不合法。《合同法》第80条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人李某有权转让债权，并将转让债权事实通知债务人，债权转让行为合法。抵押权的转让，在《担保法》和《担保法解释》中都没有规定，该转让行为于法无据。8、甲工厂的有毒废水注入了王某承包的鱼塘，致使鱼塘中有部分鱼死亡，王某可向甲厂提出的承担民事责任的方式为下列哪些选项的内容？A、停止侵害B、排除妨碍C、赔偿损失D、恢复原状【参考答案】：A,B,C【解析】：见《民法通则》第134条第1款，该条款为：“承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金：（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。”停止侵害，是要求不再排放污水进去鱼塘，所以选A。排除妨害，把已经污染的水进行处理,比如更换鱼塘的水,保证水质适合养鱼,所以B选。赔偿损失，这个就比较好理解了,死的鱼总要赔偿的吧，所以选C。而D选项，已经造成部分鱼死亡，所谓“鱼死不能复生”，怎么能恢复原状呢？所以D不能选择，参考答案为ABC。9、我国商业银行法明文规定，不必设立监事会的商业银行为A、所有商业银行B、国有独资商业银行C、中外合资商业银行D、外商独资的商业银行【参考答案】：C,D【解析】：根据商业银行法第18条规定，国有独资商业银行设立监事会。根据第17、88条的规定，其它商业银行、中外合资商业银行、外商独资工商业银行均不设立监事会。10、李某是某有限合伙企业的普通合伙人，张某是该合伙企业的有限合伙人，二人在一次车祸中丧生。李某的法定继承人是10岁的儿子小李，张某的法定继承人是其妻陈某。对于合伙人资格的继承问题，合伙协议未作规。下列说法正确的有：（）A、小李和陈某如继承李某和张某的合伙人资格，须其他合伙人一致同意B、小李只能成为有限合伙人，并且须经其他合伙人一致同意C、不须其他合伙人一致同意，陈某可以继承张某的合伙人资格D、小李的监护人如不同意小李继承合伙人资格，合伙企业应退还李某的财产份额【参考答案】B,C,D【解析】《合伙企业法》第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(1)继承人不愿意成为合伙人；(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。根据该条规定可知，BD选项正确。《合伙企业法》第80条规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。该条规定继承人可以取得有限合伙人资格，并不是应当取得，所以C选项正确，结合第50条可知，A选项不正确。11、A公司委托广州B海运公司运输一批货物到日本名古屋。在A公司致B公司的货物托运单上，明确载明联系人是“日光园艺”，要求用开门集装箱运输。但货物于10月21日运抵日本名古屋后，经收货人和日本公证机构检验，发现装载货物的两集装箱的箱门关闭，致使箱内货物全部霉烂。关于B公司的责任承担，下列说法正确的是：（）。A、该公司违反了承运人的管货义务，应该承担货物损害赔偿B、该公司违反了承运人的适航义务，应该承担货物损害赔偿C、该公司的赔偿额仅限于货物装船时的价值D、该公司的赔偿额不仅包括货物装船时的价值，而且还包括运费、保险费在内【参考答案】A,D【考点】承运人的义务；货物全损的赔偿范围【解析】《海商法》第48条规定，承运人应当妥善地、谨慎地装载、搬移、积载、运输、保管、照料和卸栽所运货物。本案中，承运人没有采用开门集装箱运输，显然是违背了管货义务。A选项正确。同法第47条规定，承运人在船舶开航前和开航当时，应当谨慎处理，使船舶处于适航状态，妥善配备船员、装备船舶和配备供应品，并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处所适于并能安全收受、载运和保管货物。适航义务和管货义务有些情况下容易混淆，区别的关键有二：一是前者仅适用于开航前和开航时；二是前者更强调船舶客观状况的保证，后者更强调承运人的具体行为。综上．B项不选。同法第55条规定，货物灭失的赔偿额，按照货物的实际价值计算；货物损坏的赔偿额，按照货物受损前后实际价值的差额或者货物的修复费用计算。货物的实际价值，按照货物装船时的价值加保险费加运费计算。可见，货物全损的赔偿，并不仅仅限于灭失的货物价值。故C项错误，不选；D项正确，入选12、丁某盗窃了农民程某的一个手提包，发现包里有大量现金和一把手枪。丁某将真情告诉崔某，并将手枪交给崔某保管，崔某将手枪藏在家里。关于本案，下列哪些选项是正确的？A、丁某构成盗窃罪B、丁某构成盗窃枪支罪C、崔某构成窝藏罪D、崔某构成非法持有枪支罪【参考答案】A,D13、下列各项中，属于《服务贸易总协定》中所列举的国际服务贸易的是哪几项?A、美国留学生大卫在北京某小学讲授英语课程B、法国家乐福超市集团在中国各大城市设立分店C、美国某保险公司在中国设立分支机构D、中国某旅游公司组团到澳大利亚14日游【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《服务贸易总协定》适用于四种类型的服务：一是跨境供应，即自一成员境内向另一成员境内提供服务，如通过邮电、计算机网络进行的视听信息传递和国际资金划拨。二是境外消费，即在一成员境内向另一成员的消费者提供服务。三是商业存在，即一成员方的服务提供者在另一成员境内以商业存在的形式提供服务。所谓“商业存在”是指任何类型的商业或专业机构，包括为提供服务在一成员境内组建、取得或维持一个法人或创建或维持一个分支机构或代表处。四是自然人的存在，即一国的服务提供商通过自然人到其他国境内提供服务，如工程承包。“美国留学生大卫在北京某小学讲授英语课程”属于自然人存在形式的服务类型，故A选项应选。“法国家乐福超市集团在中国各大城市设立分店”属于商业存在形式的服务类型，故B选项应选。“美国某保险公司在中国设立分支机构”属于商业存在形式的服务类型，故C选项应选。“中国某旅游公司组团到澳大利亚14日游”属于境外消费形式的服务类型，故D选项应选。本题的应选项为ABCD。14、H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为？A、乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标B、设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用C、丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品D、戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《商标法》第13条第2款的规定：“就不相同或者不相关的商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”《驰名商标认定和管理暂行规定》第9条：“将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上，且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系，从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以制止。”第10条：“自驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记；已经登记的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以撤销。”《商标法实施条例》第53条：“商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。”驰名商标的保护主要体现在保护范围的扩大，即，从相同或类似商标扩大到非类似商品或服务上；从用于商品扩大到用于企业名称、从作为商标扩大到作为商标名称、商品装璜、域名。本题中选项A所述乙公司在自己生产的葡萄酒上使用的“葵花”商标与“向阳花”商标在音形义上均有区别，不构成商标侵权行为，应予排除。选项B、C、D中所述的行为违反了《商标法》和《驰名商标认定和管理暂行规定》，构成商标侵权行为,答案为BCD。15、工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利权。下列行为中，哪些侵害了工程师赵某的专利权？A、某企业未经允许为了经营以该方法制造饼干B、某企业未经允许为了经营销售以该方法制造饼干C、某企业未经允许为了经营出口以该方法制造饼干D、某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干【参考答案】：A,B,C【解析】：专利侵权（1）《专利法》第11条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可．都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。”所以答案A、B、C正确。（2）根据《专利法》第63条规定，所以排除D项。16、甲向乙开具金额为100万元的汇票以支付货款。乙取得该汇票后背书转让给丙，丙又背书转让给丁。丁再背书转让给戊。现查明，甲、乙之间并无真实交易关系，丙为未成年人，票据金额被丁变造。下列哪些选项是正确的?A、尽管甲、乙之间没有真实交易，但该汇票仍然有效B、尽管丙为未成年人，但其在票据上的签章仍然有效C、尽管票据金额巳被丁变造，但该汇票仍然有效D、戊不能向甲、乙行使票据上的追索权【参考答案】A,D【考点】票据的无因性、独立性、票据的变造及追索权【解析】根据票据无因性原理，票据的基础关系独立于其票据关系，原因行为的无效并不影响票据行为的效力。本题中，虽然甲、乙之间没有真实交易，但该汇票仍然有效。A项正确，应入选D【解析】《票据法：》第6条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。丙作为未成年人，在票据上的签章无效，故8项错误，不应入选。《票据法》第9条规定，票据上的记载事项必须符合本法的规定。票据金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。对票据上的其他记载事项，原记载人可以更改，更改时应当由原记载人签章证明。本案中丁更改了票据金额，由此导致票据无效，故C项错误，不应入选。票据有效是票据责任承担的基础，票据无效，当事人之间就不存在票据关系。本案中，作为持票人的戊不能根据无效的票据来行使包括追索权在内的票据权利。D项正确，应入选。[陷阱点拨]本题中，很多考生根据《票据法》第14条规定：“……票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责；在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责……”由此认为，丁对票据的变造不能使票据无效。甲、乙仍然要对变造前的记载事项负责。但是考生忽略了票据变造、伪造规则适用的前提是更改的事项是票据金额、日期、收款人名称以外的事项。此外，还有考生认为，A项与D项表述的内容存在冲突，不应同时入选。我们认为，在票据被变造之前，该票据在甲、乙之间是有效的，而后票据因为金额被变造才成为无效票据，戊当然不能依据无效的票据对甲、乙行使追索权，两个选项并不矛盾。请考生在理解选项时注意在综合考虑选项之间的关系之前必须弄清楚每一个选项的含义。17、民事诉讼法第125条第l款规定的“新的证据”，二审中的新证据包括：（）。A、一审庭审结束后新发现的证据B、当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据C、当事人在一审中因客观原因无法提供的证据D、当事人在一审中因主观原因无法提供的证据【参考答案】A,B【解析】《民诉证据规定》第41条规定：“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的新的证据j是指以下情形：(一)一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。(二)二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”18、甲大学、乙网络公司双方于2000年8月15日签订房屋买卖合同，次日，甲大学向乙网络公司交付房屋，乙网络公司向甲大学交付房屋价款50万元，同时双方约定一个月后再办理房产登记手续。9月16日，甲大学、乙网络公司双方办理了房产登记手续。在此期间，乙网络公司将房屋租与何某居住，并获租金5000元，甲大学得知后，要求乙网络公司将2000元交给甲大学，乙网络公司拒绝，双方发生纠纷。下列表述正确的是：A、该房租5000元应归甲大学所有B、该房租5000元应归乙网络公司所有C、如果甲大学在9月底才向乙网络公司交付房屋，从9月16日至9月底，甲大学将房屋租与他人，所获租金应归甲大学所有D、在选项C所述情况下，该租金应归乙网络公司所有【参考答案】：B,C【解析】：孳息归属《合同法》第133条规定：“标的物的所有权目标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”第163条规定：“标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。”确定租金的所有权归属关键要看房屋是否交付。在房屋办理登记手续之前，房屋所有权仍属甲大学，但8月16日，甲大学已将房屋交付于乙网络公司，故这期间的5000元房租应归乙网络公司所有。同样，9月16日到9月底，甲大学、乙网络公司已办理房产登记手续，房屋所有权已由甲大学转归乙网络公司，但房屋尚未交付，因此，此期间租金归甲大学所有。综合上述分析，选项B、C两项是正确的。考查孳息的所有权问题，本题极易引起混淆，孳息一般是随所有权的转移而转移，而在买卖合同中则是依交付，切记！第133条在第九章“买卖合同”中的地位，犹如第107条在第七章“违约责任”中的地位。该条所确立的所有权转移时间规则，是买卖合同的灵魂。理解了第133条，就抓住了买卖合同的根本，至少从司法考试的角度看，买卖合同是合同法分则中最重要的有名合同。（1）有关第133条的所有权移转规则，分解如下：①第133条“标的物的所有权自标的物交付时起转移”中的“标的物”应作狭义解释，指动产。动产所有权自交付时起转移。②第133条“法律另有规定的除外”是指两种情形：a．不动产所有权自登记之日起转移。如在房屋买卖合同中，出卖人虽将房屋交付给买受人，但并不产生转移房屋产权的效力。只有办理登记手续之后，房屋产权才转移给买受人。换言之，产权登记（物权登记）是房屋产权转移的生效要件。b．所有权保留买卖合同中，标的物所有权自实受人交清最后一笔款项时移转给买受人。在此之前虽出卖人早已交付标的物给买受人，但所有权为出卖人所享有（第167条及第134条）。③第133条中的“当事人另有约定的除外”是指买卖合同当事人自行特别约定，标的物所有权自合同成立时移转。此种情报多发生在特定物买卖中。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲可对丙行使物上追及权收回该画，并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为并非一物二卖，而是典型的无权处分行为（第51条）。当然19、人民法院根据公民甲的申请审理一起认定财产无主的案件。在公告期间内，有人对财产提出权利请求，则人民法院应当如何处理？A、裁定终结特别程序B、告知申请人另行起诉，适用普通程序审理C、告知提出请求的当事人另行起诉D、继续审理他人的请求，请求有理的，判决财产权利归属请求人：请求无理的，驳回请求【参考答案】：A,B【解析】：本题考查审理认定财产无主案件的公告期间有人对财产提出请求的处理。民诉意见197条规定，“认定财产无主案件，公告期间有人对财产提出请求，人民法院应裁定终结特别程序，告知申请人另行起诉，适用普通程序审理。”据此，AB项正确20、下列说法中正确的是哪些？A、债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的，可以在债权人会议作出决议后10天内提请人民法院裁定B、清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议多次讨论仍未通过的，人民法院应根据具体案情及时作出裁定C、人民法院对破产案件作出的裁定，当事人如有异议的，可向作出裁定的原审法院申请复议，但不得上诉D、清算组的决定违背债权人利益的，债权人可以申请人民法院裁定撤销【参考答案】：B,D【解析】：见《企业破产法意见》第31条、第53条、第75条，《企业破产法》第16条第3款。21、王某将自己的轿车向保险公司投保，其保险合同中含有自燃险险种。某日，该车在行驶中起火，王某情急之下将一农户晾在公路旁的棉被打湿灭火，但车仍有部分损失，棉被也被烧坏。保险公司对下列哪些费用应承担赔付责任?（）A、车辆修理费3800元B、王某的误工费500元C、农户的棉被损失费240元D、王某乘坐其他车辆返回的交通费150元【参考答案】A,C【解析】根据《保险法》第57条的规定，保险事故发生时，被保险人有责任尽力采取必要的措施，防止或减少损失。保险事故发生后，被保险人为防止或减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。22、作者甲将自己创作的一部小说交乙出版社出版，但双方始终未签订出版合同。事后，该作者又与丙出版社签订了专有出版合同，将此书交丙出版。现乙对甲和丙提出异议。本案依法应如何认定？（）A、甲的行为属一稿多投，侵犯了乙的权利B、丙明知乙出版此书，仍与甲签订出版合同，属侵权行为C、甲一稿多投并不违法，乙不签订出版合同有悖著作权法的要求D、乙应当尊重丙的专有出版权，不得再出版此书【参考答案】C,D【考点】出版者的权利【解析】专有出版权应当采取书面合同，否则无效，故乙并未取得该小说出版权，又根据《著作权法》第32条之规定，一稿多投限于向报刊、杂志投稿，出版社专有出版图书不包含在内。故C、D正确。23、A向信用社贷款30万元，由朋友甲、乙、丙三人作保证人，甲与信用社约定承担10万元的保证责任，乙、丙与信用社之间未作约定，但乙丙二人之间相互约定各自承担10万元。后A在经营中亏损无力还贷，则下列说法正确的是（）A、信用社可要求甲承担10万元的保证责任B、信用社可要求乙承担20万元的保证责任C、信用社可要求丙承担20万元的保证责任D、信用社只能要求甲承担10万元，乙丙各自承担10万元的保证责任【参考答案】A,B,C【考点】保证的种类；保证的效力【解析】根据《担保法》第12条，《担保法解释》第19条、20条等规定可知，与债权人对保证份额进行了约定的，为按份共同保证，只按照约定保证份额承担保证责任，未与债权人进行约定的，应认定为连带共同保证，承担连带责任，债权人可要求任何一个保证人承担全部保证责任，连带共同保证人之间不得以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的要求，因此，本题中，甲为按份保证人，乙丙为连带保证人，因此ABC项正确。24、下列所述的人民法院的做法错误的是：（）A、长春市中院对李某与张某之间争议不大，事实清楚的债权纠纷适用简易程序B、北京市朝阳区法院审理第一审民事案件，由2名陪审员和1名审判员组成合议庭C、河北省高院审理第二审民事案件，由1名陪审员和2名审判员组成合议庭D、平安区法院按照第一审程序审理再审案件，由审判员甲某独任审判【参考答案】A,C,D【解析】简易程序只能由基层法院适用，故A错。二审及再审案件只能由审判员组成合议庭审理，故C、D错误。25、甲与乙因自行车的权属纠纷诉至法院，法院最终判决自行车归乙所有，但是在甲交付自行车的前一天晚上，丙将甲占有的自行车偷走，对此，下列说法正确的是：A、自行车丢失的风险由乙承担B、自行车丢失的风险由甲承担C、丙对自行车的占有属于无权占有D、丙对自行车的占有属于有权占有【参考答案】：B,C【解析】：本题涉及风险的承担问题。对于风险的承担，一般的原则是实行“所有人主义”但是买卖合同例外，实行“交付主义”。本题中，甲对乙的自行车的占有属于有对价的占有，应当参照买卖合同的风险承担原则判定，未交付前风险应当由甲来承担，故A选项错误，B选项正确。依占有是否依据本权可分为有权占有和无权占有。本权，是指基于法律上的原因，可对物进行占有的权利，如所有权、典权、留置权等。有权占有就是有本权的占有，无权占有就是无本权的占有。本题，丙对该自行车没有本权，故属于无权占有，C选项正确，D选项错误。26、姜甲与儿子姜乙坐飞机前往深圳办事，因飞机失事，二人均负重伤，被送往医院急救，姜甲与姜乙因伤势过重相继死亡。姜乙的女儿姜丙继承其祖父姜甲遗产的行为属于何种性质？A、转继承B、代位继承C、法定继承D、遗嘱继承【参考答案】：A,C【解析】：法定继承包括代位继承和转继承以及正常的法定继承。转继承，是指继承人在继承开始后，遗产分割之前死亡，其应继承的遗产转由他的合法继承人继承的制度。转继承具有以下特征：（1）转继承是基于继承人后于被继承人死亡的事实而发生的；（2）转继承人可以是被继承人的晚辈直系血亲，也可以是被继承人的其他法定继承人：（3）转继承既适用于