十法律职业资格考试《试卷（二）》甄题精选第六次同步检测试卷

PAGE页码46十法律职业资格考试《试卷（二）》甄题精选第六次同步检测试卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、一审判决宣判后，原审人民法院发现判决确有错误，而当事人在上诉期内又未上诉，原审人民法院应当如何处理?A、告知当事人提起上诉B、报请第二审人民法院处理C、按审判监督程序处理D、不予处理【参考答案】：C【考点】审判监督程序【解析】C。依据《刑事诉讼法》第205条第1款的规定，原审人民法院发现已生效的判决确有错误的，应按审判监督程序处理。2、下列哪一种保险合同的保险标的转让无须通知保险人？A、货物运输保险合同B、家庭财产保险合同C、运输工具航程保险合同D、企业财产保险合同【参考答案】：A【解析】：《保险法》第34条规定：“保险标的的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。但是，货物运输保险合同和另有约定的合同除外。”3、甲乙夫妻在一次事故中同时遇难，没有子女，且没有遗嘱。甲有父母，乙没有任何亲人。则甲乙的遗产（）A、甲的遗产归其父母，乙归国家B、甲乙的遗产均归国家C、甲乙的遗产均归甲的父母继承D、甲乙遗产一半归国家，一半归甲的父母【参考答案】：C【解析】：分析：根据继承法的司法解释的第2条规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。所以，甲在继承乙的财产后，再由其父母继承。4、英国公民甲在中国向韩国公民乙签发一张汇票，汇票指明付款人为在日本的丙。若乙不慎将该汇票遗失，依据我国相关法律规定，乙请求保全票据权利的程序应适用何国法律？A、英国法B、韩国法C、中国法D、日本法【参考答案】：D【解析】：《票据法》第101条规定：“票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。”本题中付款地为日本，所以应该适用日本法，故ABC选项错误，D选项正确。本题的应选项为D。5、下列哪些情形，不属于挪用公款“归个人使用”？（）A、挪用公款归个人使用，3个月内归还的B、挪用公款供亲友或者其他自然人使用的C、以个人名义将公款供其他单位使用的D、个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的【参考答案】：A【考点】挪用公款罪【解析】全国人大常委会对刑法第384条所做的立法解释明确规定了BCD三种情况，因此，A项不属于挪用公款归个人使用的情况。6、下列关于本票的表述哪个是错误的？A、我国票据法上的本票包括银行本票和商业本票B、本票的基本当事人只有出票人和收款人C、本票无须承兑D、本票是由出票人本人对持票人付款的票据【参考答案】：A【解析】：我国《票据法》只允许签发银行本票，而不允许签发商业本票。《票据法》第73条规定：“本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。”“本法所称本票，是指银行本票。”因此，A不正确。本票与汇票不同，汇票是委托他人付款，而本票是承诺自己付款，所以，本票的基本当事人只有两人：出票人与收款人，而无付款人，《票据法》第76条规定，“本票必须记载下列事项：（一）表明‘本票’的宇洋；（二）无条件支付的承诺；（三）确定的金额；（四）收款人名称；（五）出票日期；（六）出票人签章。”“本票上未记载前款规定事项之一的，本票无效”，其中无关于付款人的规定，故B和D正确。承兑是汇票特有的制度，是指付款人表示于到期日支付汇票金额的一种票据行为，因此本票无须承兑，《票据法》第81条第1款规定，“本票的背书、保证、付款行为和追索权的行使，除本章规定外，适用本法第二章有关汇票的规定”，其中无关于承兑的规定，故C正确。7、在法律没有特别规定及合同没有特别约定时，出现了下述哪种情况，一方当事人有权解除合同？A、对方当事人有违约行为B、发生不可抗力事件，致使合同目的无法实现C、对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同D、以种类物为标的的合同，其标的部分损灭【参考答案】：B【解析】：合同法定解除的条件《合同法》第94条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”合同有效成立之后，法律赋予一方当事人解除合同的权利必然要有严格的限制性条件，防止其滥用，实现当事人之间的利益平衡。因此，考生务必仔细掌握法定的解除条件，比如，在另一方当事人违约致使不能实现合同目的的情况下才可以行使解除权，在另一方当事人迟延履行的情况下，必须经过催告仍不履行的才可以行使解除权。8、张某因盗窃被判处有期徒刑5年，在交付执行前，突患严重疾病，需保外就医。有权决定张某暂予监外执行的是哪一个机关？A、省监狱管理机关B、负责交付执行的公安机关C、负责监所监督的检察院D、作出生效判决的法院【参考答案】：D9、美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药。公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第23题)A、全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】：D【考点】级别管辖【解析】级别管辖是指各级人民法院在审判第一审刑事案件上的职权划分。《刑事诉讼法》第19-22条对各级人民法院的一审管辖权限作出了明确规定。本题侧重考查基层人民法院和中级人民法院的一审管辖权限划分。《刑事诉讼法》第9条规定，基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件：(三)外国人犯罪的刑事案件。”本案中杰克为美国人，因此其所犯的私藏枪支、弹药罪应由犯罪地的中级人民法院管辖。但本案还涉及杰克和赵某私藏枪支、弹药罪的共同犯罪及赵某单独所犯的妨碍公务罪的一审管辖问题，对此《刑诉解释》第5条规定：“一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件。只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。”本案中杰克属于中级人民法院一审管辖，赵某属于基层人民法院一审管辖，由于二人共同犯罪，因此，私藏枪支、弹药罪一审应由中级人民法院管辖。根据上述分析。私藏枪支、弹药罪属中级人民法院一审管辖，妨碍公务罪为普通刑事案件，属基层人民法院一审管辖，由于两罪皆由赵某所犯，一人犯数罪只要其中一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。因此妨碍公务罪一审也应由中级人民法院管辖。综上所述，本案全案应由犯罪地的中级法院审判管辖，选项D正确，为应选项。10、赵龙酷爱养马，某日于周瑾处发现某名贵宝马，遂动了买马之念，双方商定价金20万元。现周瑾已向赵龙交付该马，但未交付该马的血统证明书。若周瑾请求赵龙付款，则赵龙：A、不得主张同时履行抗辩，因为交付证书义务为从给付义务B、不得主张同时履行抗辩，因为付款与交付证书不具有对待给付关系C、得主张同时履行抗辩，因为交付血统证明书是主给付义务D、得主张同时履行抗辩，因为没有交付血统证明书是从给付义务，从给付义务虽通常不得成立该抗辩，但本案从给付义务与合同目的实现关系密切【参考答案】：D【解析】：依照民法原理，从给付义务一般不能成立同时履行抗辩权，因为从给付义务不构成债务的内容，而是属于附随义务的内容，但是从给付义务的履行与债务的核心要素如标的、价格等的确定密切相关的，从给付义务的未履行也可行使同时履行抗辩权。本题中，赵龙与周瑾之间买卖的标的是名贵宝马，卖方的债务是交付该马，买方的债务是付款，但交付血统证明书与该名贵宝马的身份确定及其价值具有核心意义，因此，卖方未交付该马的血统证明书，买方可成立同时履行抗辩权，故D选项正确，ABC选项错误。11、下列关于行政诉讼二审审查内容的说法正确的是：（）A、只审查被诉行政行为的合法性B、只审查一审裁判，原则上不涉及被诉具体行政行为的合法性C、既审查被诉具体行政行为的合法性，又审查一审裁判，但应受当事人上诉范围的限制D、既审查被诉具体行政行为的合法性，又审查一审裁判，且不受当事人上诉范围的限制【参考答案】：D【解析】根据《行诉解释》第67条的规定，第二审人民法院审理上诉案件，应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。12、我国民法通则第144条规定，不动产的所有权，适用不动产所在地法律。这一冲突规范的系属是。A、不动产的所有权B、不动产所在地C、所有权D、不动产所在地法律【参考答案】：D【解析】：本题考点是冲突规范系属的辨析。冲突规范由互为联系的“范围”和“系属”两个部分构成。“范围，是指冲突规范所要调整的某种涉外民事法律关系，即冲突规范所要调整的对象或需要解决的法律问题：“系属”是指调整该种民事法律关系应该适用的法律。故选D。13、张三和李四是邻居。1998年5月张三到法院起诉，要求李四还其借款6000元。法院受理后，适用简易程序由审判员王二审理。在审理过程中，王二发现案情复杂，不是简单的借款纠纷，而是因合伙购买引发的纠纷，需要进一步调查取证并进行书证笔迹鉴定。在此种情况下，案件如何处理A、报请院长批准延长案件的审理期限B、终结简易程序，告知当事人提起普通程序之诉C、将简易程序直接转为普通程序，审理期限另行计算D、将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算【参考答案】：D【解析】：简易程序和普通程序在审限上的关系.《民诉意见》第170条：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理，并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日计算。”根据题干要求，应将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算，故本题应选D项。14、王某于2009年9月就某项实用新型向专利局申请专利。以下说法正确的是？A、王某应该在申请之日起三年内请求国务院专利行政部门进行实质审查B、如果王某的申请被驳回，王某可以直接向法院提起行政诉讼C、王某被授予专利权以后，其期限在公告之日起算D、王某被驳回后对专利局复审委员会做出的决定仍不服，王某可以对复审决定提起行政诉讼【参考答案】：D【解析】：《专利法》第35条第1款规定，发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。可见，只有发明需要进行实质审查，因此，A选项的说法是错误的。|学/法\网|第41条规定，国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。可见，专利申请被驳回后，必须向专利复审委员会请求复审后才可以起诉。因此，B选项的说法是错误的。复审委员会的决定不是最终决定，王某可以自接到通知书三个月内提起行政诉讼。D选项的说法是正确的。|学\法\网|第42条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。可见，实用新型专利权的起算期限自申请日起算，C选项的说法是错误的。15、王女系某中学学生，一日适逢考试，王女因迟到而被监考老师刘某训斥，老师还当众说王女像只“鸡”，批评挖苦王女的发型与着装，带着不屑与鄙夷的口吻，并且不让其参加考试。王女是一个很内向的女孩子，自尊心强烈，忍受不了老师的当众羞辱，当天即服毒自尽了。那么：（）A、刘某的行为构成故意杀人罪B、刘某的行为与王女的死亡之间有因果关系，刘某应承担故意杀人罪刑事责任C、刘某的行为与王女的死没有因果关系D、刘某构成侮辱罪【参考答案】：D【解析】犯罪构成主客观统一；因果关系【解析】刘某没有杀害王女的故意，也没有杀害行为，因此王女的死亡与刘某的行为没有必然因果关系，不构成故意杀人罪。刘某当众侮辱的行为构成侮辱罪。王女自尽主要是由于其到了刘某行为的刺激，因忍受不了刘某的当众翟辱而自尽的，因此刘某的行为导致了王女的死亡，它们之间存在因果关系。但要注意的是，刘某不具有杀害王女的故意与行为，不能认定为刘巢构成故意杀人罪。16、2000年12月，赵县一中在由划拨取得土地使用权的国有土地上建设平房6间，原本打算用做学生宿舍，后因校方企图多方营利，便将这批住房出租给个体户张某并收取租金，对此，下列叙述正确的是：A、可以出租，但是赵县一中应当将租金中所含土地收益上缴国家B、将此划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租，只能租给军事单位、国家机关等单位，并经上级主管机关批准报国务院备案C、可以出租，无须任何批准程序和租金分配D、此营利为目的的出租行为违法，以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋不得出租【参考答案】：A【解析】：根据《城市房地产管理法》第55条规定，以营利为目的，房屋所有权人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的，应当将租金中所含土地收益上缴国家。具体办法由国务院规定。放本题应选A项，考查的是房屋租赁的相关法律规定。我国实行土地使用权与房屋所有权连接在一起转移的制度。而所谓划拨与出让均是针对土地而言，土地收益不能流失，而房屋归个人或集体所有则不受影响。17、甲将房屋一间作抵押向乙借款20000元。抵押期间，知情人丙向某甲表示愿以30000元购买甲的房屋，甲也想将抵押的房屋出卖。对此，下列哪一表述是正确的?A、甲有权将该房屋出卖，但须事先告知抵押权人乙B、甲可以将该房屋出卖，不必征得抵押权人乙的同意C、甲可以将该房屋卖给丙，但应征得抵押权人乙的同意D、甲无权将该房屋出卖，因为房屋上已设置了抵押权【参考答案】：C【解析】：这是2002年的真题，当年《物权法》没有公布，所以司法部公布的答案为A。《物权法》颁布以前的解析：本题涉及先抵后卖问题。依据《担保法》第49条规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人，并告知受让人转让物已抵押的情况。故本题选项为A。【此解析现在已经不适应了，考虑到为了便于大家司法考试复习，所以现在仍然做保留】【《物权法》颁布以后的解析】：本题涉及先抵后卖问题，《物权法》第一百九十一条明确规定了需要抵押权人的同意才能转让，这是对以往规定的一个新突破。同时，《物权法》第一百九十一条也重复规定了《担保法解释》第六十七条的第三人涤除权制度，规定简单了很多。故按照《物权法》第一百九十一条，正确答案应该选C。附法条：《物权法》第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外再说明一下：过去的《担保法》第四十九条只要求抵押人履行两个通知义务，即可转让抵押物，无需抵押权人的同意。但是在行使了告知义务但没有提存价款或未提供足额担保的情况下，抵押的效力仍未确定。而《担保法解释》第六十七条虽然首次创造性地规定了第三人涤除权制度，但也仍然不要求抵押权人的同意为转让的要件。18、甲对乙的50万债权进入执行程序，被执行人乙不能清偿债务，但对第三人丙有30万到期债权，申请法院对该债权予以执行，法院向丙送达履行通知：A、丙应当在收到该通知后15日内提出异议或者向申请执行人履行义务，该异议只能以书面形式提出；B、丙在指定的期间提出其与甲不存在债权债务关系，法院即不能对丙强制执行；C、丙在指定的异议期间提出异议，人民法院不得对丙强制执行，对丙提出的异议不予审查；D、丙确无财产可供执行，但又对丁有20万到期债权，法院可以对向丁发出履行通知，要求其履行义务。【参考答案】：C【解析】：A这里的意义可以以口头方式提出，考生注意区别，对支付令的异议只能以书面形式提出；B注意，此处是丙提出与甲不存在债权债务关系，如果将此处改为丙提出与乙不存在债权债务关系呢，这个选项就是对的；这个选项考查的是第三人提出自己没有履行能力或者自己与申请执行人无直接法律关系的，不属于异议。D对该第三人作出强制执行的裁定后，第三人确无可供执行的财产，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行。19、对于自诉案件，人民法院审查发现被告人死亡的，应当如何处理?A、可以说服自诉人撤回起诉B、终止审理C、只能裁定驳回起诉D、撤销案件【参考答案】：A【考点】人民法院驳回自诉的几种情形【解析】A。根据《刑事诉讼法解释》第188条规定：“对于自诉案件，人民法院经审查有下列情形之一的，应当说服自诉人撤回起诉，或者裁定驳回起诉：(一)不符合本解释第一百八十六条规定的条件的；(二)证据不充分的；(三)犯罪已过追诉时效期限的；(四)被告人死亡的；(五)被告人下落不明的；(六)除因证据不足而撤诉的以外，自诉人撤诉后，就同一事实又告诉的；(七)经人民法院调解结案后，自诉人反悔，就同一事实再行告诉的。”据此，本题正确答案为A项。20、出租车司机甲因疲劳驾驶，不慎驾车将乙停在餐馆门外的山地车撞坏，为损坏赔偿问题，双方发生争议，乙向法院起诉要求甲赔偿因撞坏山地车而给自己造成的经济损失600元。在这一诉讼中，诉讼标的是A、被撞坏的山地车B、乙提出的让胡开赔偿损失600元的请求C、因甲驾车撞坏乙山地车而产生的损害赔偿权利义务关系D、侵权损害纠纷案件【参考答案】：C21、在以下情形中，当事人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院依法不应予以受理的是：A、消费者李某到超市购物，无故被超市保安怀疑，保安对她进行搜身检查B、张某与邻居贾某吵架，张某怀恨在心，用硫酸将贾某毁容，贾某起诉C、张武是本地有名的国画大师，德高望重，他病故后，李二在《艺海风云》一书中将主人公张武刻画成一个无恶不作、欺世盗名的民间艺人，张武的近亲属起诉李二D、陈某搬家时，搬家公司不小心将他家祖传的景泰蓝花瓶打破，陈某起诉搬家公司【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，A选项无故搜身的行为侵犯了李某的人格尊严，B选项张某的行为侵犯了贾某的健康权可以主张精神损害赔偿，法院应予受理。《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；……”因此，C选项法院应当受理。《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”D项中景泰蓝花瓶不是具有人格象征意义的纪念品，也不是人身权益，以此请求精神损害赔偿人民法院不予受理，因此应选D选项。22、某法院在审理张某自诉伤害案中，发现被告人还实施过抢劫。对此，下列哪一做法是正确的？（）A、继续审理伤害案，将抢劫案移送有管辖权的公安机关B、鉴于伤害案属于可以公诉的案件，将伤害案与抢劫案一并移送有管辖权的公安机关C、继续审理伤害案，建议检察院对抢劫案予以起诉D、对伤害案延期审理，待检察院对抢劫案起诉后一并予以审理【参考答案】：A23、张红和胡仙因一起民事纠纷而诉至法院，张红为原告，下列有关本案诉讼费用的负担的表述中，错误的是A、如果张红撤诉，诉讼费用由张红负担B、如果张红胜诉，张红应负担案件受理费C、如果张红和胡仙各有胜负，由张红和胡仙分担案件受理费和其他诉讼费用D、D，胡仙故意逃匿，逃避送达，法院为此而公告送达的费用，由胡仙负担【参考答案】：B【解析】：B选项中应当由胡仙负担案件受理费，所以为应选答案.诉讼费用由有过错的当事人负担，这是原则，因为是他的过错才导致了纠纷的发生，导致了诉讼的进行，所以因诉讼而产生的各种费用应由他来承担。根据案件的不同情况，诉讼费用有以下几种负担情形：(1)败诉人负担；(2)按比例分担，如当事人各有胜负、共同诉讼人败诉；(3)协商分担；(4)原告或起诉人负担，如驳回起诉案件，撤诉案件(减半征收)；(5)离婚案件诉讼费用的负担，视情况而定；(6)申请执行费和执行中实际支出的费用，由被申请人负担；(7)实施不正当行为的当事人负担，如串通他人作为伪证，逃避送达等等。24、李某是从事建材销售的个体户．不久前，他收到一名老客户王某的电话，对方表示自己公司最近会大批量购进木地板．李某喜出望外，为了储备充足的货源，李某向某木地板生产企业购进了大量不同型号和品种的木地板，不料不久由于一种新型替代材料的出现导致木地板滞销，王某等老客户也纷纷选择了新材料，李某所购的木地板存货则无人问津．则李某购买木地板的行为：A、是有效行为，因为该行为效力与木地板市场行情之间无内在联系B、是有效行为，因为李某对行为虽存在误解，但意义并非重大C、是可撤销行为，因为李某对行为后果存在重大误解D、是无效行为，因为李某购进木地板是受到了王某的误导，其意思表示不是真实的【参考答案】：A【解析】：《民通意见》第71条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解．李某对合同的这些内容均不存在误解，动机不影响其行为的效力，因此其购买木地板的行为有效，A选项正确，BCD选项错误．25、根据产品质量法的有关规定，某食品厂生产奶粉（袋装），该厂在奶粉的包装袋上应当标明A、奶粉的生产日期B、奶粉的保质期，如1年C、奶粉的生产日期、保质期和失效日期，必须同时具备，缺一不可D、奶粉的生产日期和保质期或者失效日期【参考答案】：D【解析】：根据产品质量法第27条规定，产品或者其包装上的标识必须真实，对于限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期。26、送奶人误将王某订的牛奶放人其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何应定？A、构成不当得利B、构成侵权行为C、构成无权代理D、并无不当【参考答案】：D【解析】：不当得利是指没有法律上的根据，使他人受损而取得利益。《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”不当得利的成立条件包括：(一)取得财产上的利益；(二)致他人受损失；(三)取得利益与所受损失间有因果关系；(四)没有法律上的根据。本题中，送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，这是由于第三人的原因导致张某的不当得利，王某与张某之间形成不当得利关系。张某本应将牛奶返还王某，但张某并不知不当利益的存在，将牛奶丢弃。张某属于善意的不当得利受益人，返还利益范围仅以现存利益为限，既然牛奶不存在了，张某也无需返还牛奶。因此，张某丢弃牛奶的行为并无不当，选项D是正确的。27、吴某向人民法院提起行政诉讼，法院以向上级请求为由一直未予任何答复，吴某应当如何处理？（）A、可以向上一级人民法院申诉B、可以向上一级人民法院上诉C、可以向上一级人民检察院申诉D、可以请求同级人民检察院抗诉【参考答案】：A【解析】根据《行诉解释》第32条第3款的观定，受诉人民法院在7日内既不立案，又不作出裁定的，起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉(而非上诉)。上一级人民法院认为符合受理条件的，应予受理；受理后可以移交或者指定下级人民法院审理，也可以自行审理。28、某煤矿工人张某，上班时私自驱动矿车，撞倒正在路过的行人刘某。刘某住院治疗2个月，出院后向法院起诉，法院应传唤谁作为被告出庭应诉？A、张某B、煤矿C、张某与煤矿D、煤矿矿长【参考答案】：A【解析】：详见《民事诉讼法》第108条及民事诉讼关于侵权行为的有关规定。29、下列关于刑事诉讼中辩护人与诉讼代理人区别的表述，哪一项是正确的？A、介入诉讼的时间不同B、可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围不同C、是否出席法庭不同D、承担的刑事诉讼职能不同【参考答案】：D30、甲对乙使用暴力，欲将其打残。乙慌忙掏出手机准备报警，甲一把夺过手机装进裤袋并将乙打成重伤。甲在离开现场五公里后，把乙价值7，000元的手机扔进水沟。甲的行为构成何罪?A、故意伤害罪、盗窃罪B、故意伤害罪、抢劫罪C、故意伤害罪、抢夺罪D、敌意伤害罪、故意毁坏财物罪【参考答案】：D【考点】故意伤害罪、抢劫罪、故意毁坏财物罪【解析】甲不是为了夺财而伤害乙的，因此只构成故意伤害罪，不构成抢劫罪。甲夺取乙的手机，是为了防止乙报警，事后又将手机丢弃。说明甲没有非法占有乙的手机的意思，因此只构成故意毁坏财物罪。【重点点拨】本题也是考生异议比较多的一道题。故意毁坏财物罪与盗窃罪、抢劫罪、抢夺罪的关键区别在于行为人是否具有非法占有的意思。成立抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪必须具有非法占有的意思，故意毁坏财物罪则不要求，也不能具有非法占有的意思。因此，行为人为了毁坏他人的财物，将他人财物盗出后毁坏的，成立故意毁坏财物罪。31、甲乙双方约定，甲向乙提供优质红枣1000吨，其中500吨由甲提供，另外500吨由丙直接将之交付给乙，现因甲、丙交付的红枣质量都不符合约定引发诉讼，则。A、乙可直接要求丙承担其交付的部分不合格的违约责任B、乙可直接要求甲就全部交付不合格承担违约责任C、甲丙应共同承担连带的违约责任D、甲丙各按其过错对乙按份承担违约责任【参考答案】：B【解析】：本题涉及债的代为履行问题。依《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。债的代为履行与债务承担不同，债的代为履行中，债务人并没有退出债的关系，故应承担第三人代为履行不合格的责任。因此，本题选项为B。32、2005年4月5日，县交通局执法人员甲在整顿客运市场秩序的执法活动中，滥用职权致使乘坐在非法营运车辆上的孕妇乙重伤，检察机关对甲提起公诉。为保障自己的合法权益，乙的下列哪种做法是正确的？A、提起刑事附带民事诉讼，要求甲承担民事赔偿责任B、提起行政赔偿诉讼，要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任C、提起刑事附带行政赔偿诉讼，要求甲所在行政机关承担国家赔偿责任D、提起刑事附带民事诉讼，要求甲及其所在的行政机关承担民事赔偿责任【参考答案】：B33、“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：A【解析】：冲突规范的四种基本类型根据冲突规范中系属的不同规定，冲突规范可以分为四种基本类型：（1）单边冲突规范。是指只有一个连结点，直接规定应适用内国法，或者直接规定只适用外国法的冲突规范。（2）双边冲突规范。是指不直接规定适用内国法或外国法，而只是规定一个可以推定的系属，再根据此系属，结合实际情况，推定应适用内国法或适用外国法。（3）重叠适用的冲突规范。是其系属中有两个或两个以上国家的法律须同时适用于某种涉外民事关系的冲突规范。（4）选择适用的冲突规范。是在其系属中指出，在两个或两个以上可供选择的国家的法律中，可选择适用其中的一个。本题中在中华人民共和国境内履行的三类合同，适用中华人民共和国法律。只有一个连结点，直接规定应适用的内国法，属单边冲突规范，应选A项。34、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者．唱片制作者和广播组织【参考答案】：B【解析】：本题考国际公约的保护领域。伯尔尼公约的名字是“保护文学和艺术作品伯尔尼公约”。35、《律师法》规定，律师事务所应当具备下列条件：有自己的名称、住所和章程；有符合国务院司法行政部门规定数额的资产；设立人应当具有一定的执业经历，且3年内未受过停止执业处罚的律师；有符合本法规定的律师。在对《律师法》作具体规定时，某地方性法规规定，成立合伙制律师事务所必须有一名以上律师具有硕士以上学位。对于这一规定，下列说法正确的是（）A、是合法的，因为地方性法规可以对实施上位法设定的行政许可作出具体规定B、是合法的，因为地方性法规可以对上位法设定的行政许可增设条件C、是不合法的，因为地方性法规不能对上位法设定的行政许可的条件作出具体规定D、是不合法的，因为地方性法规对上位法设定的行政许可的条件做出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件【参考答案】：D【考点】实施行政许可的具体规定【解析】根据《行政许可法》第l6条的规定，地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。所以，只有D项的说法是正确的。36、依据《民法通则》的有关规定，财产所有权的权能已经转移、但原所有人尚未丧失所有权的是下列哪一项A、承包B、拍卖C、征用D、赠与【参考答案】：A【解析】：评析：《民法通则》第71条规定：财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。第72条规定：财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第80条规定：国家所有的土地，可以依法由全民所有制单位使用，也可以依法确定由集体所有制单位使用，国家保护它的使用、收益权利；使用单位有管理、保护、合理利用的义务。公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用的土地的承包经营权，受法律保护。承包双方的权利和义务，依照法律由承包合同规定。因此，只有选项A中的承包权由承包人占有、使用、收益，但不享有所有权。其他3个选项原所有权人均随着财产的转移而丧失所有权。因此，选项A是正确的。37、根据世界贸易组织《关于争端解决规则和程序的谅解》的规定，当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时，可采取的解决方式中不包括下列哪一项?A、双边磋商B、成立专家组C、上诉机构的审查D、上诉机构的调解【参考答案】：D【解析】：根据世界贸易组织《关于争端解决规则和程序的谅解》的规定，双方协商、成立专家组、上诉机构的审查均是世界贸易组织争端解决方式，故ABC选项是可采取的解决方式．而上诉机构没有对争端进行调解的义务，调解也不是世贸组织争端解决方式的必经程序，故D选项不是可采取的解决方式．本题应选项为D．38、蔡某出售伪劣奶粉，被消费者赵、钱、孙、李起诉，蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理A、中止诉讼B、终结诉讼C、延期审理D、缺席判决【参考答案】：D【解析】：所考知识点：中止诉讼、终结诉讼、延期审理、缺席判决的情形。民诉法第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百三十六条有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；六）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。第一百三十七条有下列情形之一的，终结诉讼：一）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；（二）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；（三）离婚案件一方当事人死亡的；（四）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。第一百三十二条有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形。蔡某在应诉答辩后突然失踪，当属于无正当理由拒不到庭的情形。注意一些简单的区分方法：终结是指没有必要进行下去时候适用的，中止是无法继续进行暂时停止时候适用的，延期审理是庭审无法继续进行推移开庭日期，缺席判决是相对于对席判决而言。它是指人民法院在一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后所作出的判决。当事人出庭陈述既是其权利，也是其义务。根据民事诉讼法和最高法院《民诉法适用意见》，有下列情形之一的，可以缺席判决：(1)被告经人民法院合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(2)被告反诉，原告经人民合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(3)无民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人的；(4)人民法院裁定不准许原告撤诉的，原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的；(5)无独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。39、人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以按下列选项中的哪种说法去做？A、保证人不能申报破产债权B、保证人可预先行使追偿权，参与破产分配C、保证人在满足债权人债权后，方可行使申报权D、保证人应督促债权人申报破产债权，债权人未申报的，保证人不承担保证责任【参考答案】：B【解析】：见《担保法》第32条。此题为该法条原文。40、某县政府依田某申请作出复议决定，撤销某县公安局对田某车辆的错误登记，责令在30日内重新登记。但某县公安局拒绝进行重新登记。田某可以采取下列哪一项措施?A、申请法院强制执行B、对某县公安局的行为申请行政复议C、向法院提起行政诉讼D、请求某县政府责令某县公安局登记【参考答案】：D【考点】行政复议决定的执行【解析】根据《行政复议法》第32条规定：“被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。”可知。在本案中，县公安局是复议被申请人，田某是复议申请人，县政府是复议机关，县公安机关不履行县政府作出的行政复议决定，田某可以请求县政府或者县公安局的上级行政机关市公安局责令其限期履行。因此，D选项正确。为应选项。关于A选项，申请法院强制执行，一般适用于三种情形：第一种情形是行政相对人对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请法院强制执行，或者依法强制执行。第二种情形是在行政复议中：申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：(1)维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；（2）变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。第三种情形是在行政诉讼中，对发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，负有义务的一方当事人拒绝履行时，对方当事人可以依法申请人民法院强制执行。综上可见，一般情况下是行政机关对不履行义务的相对人向法院申请强制执行，只有在行政诉讼中．行政机关拒绝履行生效法律文书确定的法律义务时，相对人才有权申请法院强制执行。可见，在本题中，田某对行政机关不履行复议决定没有申请法院强制执行的权利。关于B、C选项，行政复议、行政诉讼属于行政救济中的两种方式．而行政救济是以行政纠纷的存在为基础。即行政复议、行政诉讼是以行政纠纷的存在为前提。本题中，田某将其与县公安机关之间的行政纠纷向县政府申请行政复议，县政府作出了行政复议决定，并且田某没有不服该复议决定，该复议决定已经生效，即该行政纠纷已经通过行政复议得以解决。县公安机关拒不履行复议决定确定的义务，此时的问题是执行问题，即复议决定确定的县公安机关的义务如何实现，而不存在新的行政纠纷。没有行政纠纷，也就没有行政救济。因此．田某无权就此提起行政复议、行政诉讼。故BC项错误，不应选。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列表述哪些是正确的（）A、土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定有权将土地承包经营权流转。流转的期限不得超过原土地承包经营权合同剩余的期限B、未经依法批准，不得将承包地用于非农建设C、土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人D、承包期内发包人不得调整承包地。因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包法等法律规定办理【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第128条规定：“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设”，A、B正确。《物权法》第129条规定：“土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更记；未经登记，不得对抗善意第三人”，Ｃ正确。《物权法》第130条规定：“承包期内发包人不得调整承包地。因自然灾害毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包法等法律规定办理”，D正确。所以本题正确答案为ABCD。3、申请设立合营企业在哪些情况下不予批准A、合资双方签订的合同显然偏向于外方，损害了中方的权益B、合营企业一旦建成并投入生产，将对当地的环境造成严重的污染C、合营企业经营目的是生产枪支弹药D、合营企业的合营者的中方是一合伙企业的合伙人王某【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《中外合资经营企业法实施条例》第4条规定，申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：(一)有损中国主权的：(二)违反中国法律的：(三)不符合中国国民经济发展要求的：(四)造成环境污染的：(五)签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的．故ABC选项均为法律所禁止的情况，当选．《中外合资经营企业法》第1条规定，中华人民共和国力了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业．故目前中方合资方不能为个人，虽然王某是某合伙企业的合伙人，但在设立该合营企业时他是以个人名义出资的，不符合法律规定，故D选项当选．4、某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万元存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之子女【参考答案】：A,B,D【解析】：代位继承、转继承《继承法》第10条、第11条。本题选项A是法定第一顺序继承人，D是代位继承人。继承开《始于被继承人的死亡，只要被继承人死亡时，继承人没有被剥夺继承权或放弃继承权，就有权继承其应得份额。如果在遗产没有分割前继承人死亡的，其所应继承的遗产份额由其继承人继承，这种情形被称为转继承。因此B选项中的小儿子仍然是田某的继承人5、某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证手续。宾馆向制衣厂提供了60%的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件，并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60%的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继续履行合同和支付违约金。本案中，下列哪些表述是正确的?()A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣厂请求支付违约金应予支持，请求履行合同不予支持D、制衣厂请求支付违约金和请求继续履行合同均予支持【参考答案】：B,C【解析】：双方约定公证有效，虽然后来没有公证，但是一方接受了对方的履行，所以合同成立并生效。在承揽合同中，定作人有任意解除权，但因解除而导致对方的损失要赔偿，承揽人可以请求违约金，但是不能请求履行合同。6、在原告请求被告偿还借款的诉讼中，原告向法院提供王某的证言，证明被告从原告处拿走5000元。被告辩称这5000元系原告赠与，并非借款，并向法院提供原告所写的书信一份。关于本案的下列说法，正确的有：（）A、王某的证言是本证B、被告提供的书信是本证C、被告提供的书信是反证D、被告提供的书信是对王某的证言的反驳【参考答案】A,C【解析】AC。7、下列哪些情形不必然引起必要共同诉讼？A、某浴池营业执照上的经营者是甲，后甲另办了一个公司，于是将该浴池转让给其弟弟乙经营，但未到工商行政部门进行变更登记，现一顾客在该浴池洗澡时被烫伤，向人民法院提起损害赔偿诉讼B、甲向乙借款25万元，丙作为保证人在合同上签了字，约定丙承担一般保证责任，现甲逾期不偿还借款，乙对甲、丙一并提起诉讼C、甲公司和乙公司签订了一份购销合同，不久，甲公司分立为丙公司和丁公司，现因购销合同发生纠纷，乙公司向人民法院提起诉讼D、甲有三子一女，去世后留下房产和存款若干，现大儿子认为遗产分割不公平，以小儿子为被告向人民法院提起诉讼【参考答案】：B,D【解析】：根据《民诉意见》第46条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”A选项甲是营业执照上登记的业主，而乙是实际经营者，因而是一个必要共同诉讼，不应当选。《担保法解释》第125条：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。”B选项中，债权人乙向债务人甲和保证人丙一并提起诉讼，是“可以”而不是“应当”将甲和丙列为共同被告参加诉讼，所以B选项不必然引起必要共同诉讼，所以应当选。《民诉意见》第50条：“企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。”甲公司分立为丙和丁公司，并因分立前与乙公司的购销合同发生纠纷，所以，应将分立后的丙和丁公司作为共同被告，C选项是一个必要共同诉讼，不应当选。《民诉意见》第54条：“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”D选项中，大儿子作为部分继承人起诉小儿子，本题没有表明甲的其他子女是否明确表示放弃实体权利，这种情形不一定引起必要共同诉讼，所以，D选项应当选。8、一批投保了海洋运输货物险“一切险”的货物发生了损失。在此情况下，下列选项中哪些事故原因可使保险公司不承担赔偿责任？A、货物损失是发货人在发运货物前包装不当造成的B、货物损失是由于货物在装船前已经有虫卵，运输途中孵化而导致的C、货物损失是由于运输迟延引起的D、货物损失是由于承运人驾驶船舶过失造成的【参考答案】：A,B,C【解析】：国际海上货物运输保险条款常用的是伦敦保险业协会制定的货物保险条款，我国对外贸易运输中除上述条款外，还经常使用中国人民保险公司制定的海洋运输货物保险条款。对海上运输中被保险货物发生的下列损失，中国人民保险公司不负责赔偿：（1）被保险人的故意或过失导致的损失；（2）属于发货人责任引起的损失；（3）损失责任开始前，被保险货物已经存在的品质不良或数量短差造成的损失：（4）被保险货物的自然损耗、本质缺陷、特性以及市场跌落、运输延迟引起的损失或费用；（5）属于中国人民保险公司海洋运输货物战争险条款和货物运输罢工险条款中规定的责任范围和除外责任。因此应选A、B、C项。9、根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，下列关于民事上诉案件的审理方式的说法正确的是：（）A、审理民事上诉案件，可以在本院进行，也可以一到案件发生地或者原审法院所在地进行B、第二审人民法院在审理上诉案件时，需对原证据重新审查或当事人提出新证据的，应当开庭审理C、二审人民法院对事实清楚、适用法律正确和事实清楚，只是定性错误或者适用法律错误的案件，可以在询问当事人后径行裁判D、民事上诉案件的审理方式，完全由二审人民法院自行决定【参考答案】A,B,C【解析】ABC。本题考查二审程序的审理方式，考查法条是《民事诉讼法》第152条的规定。考生在学习时要注意，关于二审案件的审理方式，总体上是以开庭审理为原则，以不开庭审理为例外，而是否开庭审理，不是人民法院完全自由决定，而是以是否能查清案情为依据。10、在一次票据法课上，就票据的背书问题甲、乙、丙三位同学展开了讨论。甲认为：①汇票以背书转让或者以背书将一定的汇票权利授予他人行使时，必须记载被背书人的名称；②非经背书转让而取得的票据无效。乙认为：①汇票超过付款提示期限的，不得背书转让；②出票人在汇票上记载“不得转让”字样的，汇票转让无效。丙认为：①将票据金额分别转让给两人以上的背书无效；②票据凭证不能满足背书人记载事项的需要，可以加附粘单，粘附于票据凭证上。请问：下列哪项的观点均为正确？（）。A、甲的观点①、乙的观点①B、甲的观点①、丙的观点①C、乙的观点②、丙的观点②D、甲的观点②、丙的观点①【参考答案】A,B,C【考点】票据背书【解析】《票据法》第30条规定：“汇票以背书转让或者以背书将一定的汇票权利授予他人行使时，必须记载被背书人名称。”故甲的观点①正确。根据《票据法》第11条规定，票据也可通过税收、继承、赠与等而无偿取得。故甲的观点②不正确。《票据法》第36条规定：“汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。”故乙的观点①正确。《票据法》第27条第2款规定：“出票人在汇票上记载‘不得转让’字样的，汇票不得转让。”故乙的观点②正确。《票据法》第33条规定：“背书不得附有条件。背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力。将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效。”故丙的观点①正确。《票据法》第28条规定：“票据凭证不能满足背书人记载事项的需要，可以加附粘单，粘附于票据凭证上。粘单上的第一记载人，应当在汇票和粘单的粘接处签章。”故丙的观点②正确11、我国对自然人的行为能力有如下规定：。A、无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律B、定居国外的我国公民的民事行为能力，如果其行为是在我国境内所为，则适用我国法律C、定居国外的我国公民的民事行为能力，如果其行为是在定居国所为，则可以适用其定居国法律D、无国籍人的民事行为能力，一般适用其住所地法律【参考答案】：A,B,C【解析】：《民通意见》第179条规定：定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律：在定居国所为，可以适用其定居国法律。《民通意见》第181条规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。我国关于自然人的行为能力的规定仍是依据“场所支配行为”的原则。12、甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（）。A、2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效B、2008年10月15日债权让与对甲生效C、2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元D、2008年10月15日后丁的保证债务继续有效【参考答案】A,B13、甲、乙、丙、丁等准备共同出资设立一家股份有限公司，在设立过程中，该公司的股票票面金额为每股10元，但确定的发行价格为15元。则下列说法中正确的是?（）A、股票的发行价格可以超过票面金额B、以超过票面金额发行股票所得的溢价款列入公司资本公积金C、其实该公司发行的股票也可以不标明票面金额D、对发起人发行的股票，应当标明发起人股票字样【参考答案】A,B,D【解析】参见《公司法》第l28、129、168条。14、某合伙企业的合伙人张某，对非合伙企业合伙人的方某负有债务10万元。而方某对该合伙企业有10万元的债务。张某在该合伙企业中有10万元的财产份额。则：()A、方某可以抵销对该合伙企业的债务B、方某可以代位行使张某对合伙企业主张的10万元财产份额C、如果张某在合伙企业之外的财产不足清偿对方某的债务，方某可以主张将张某应当获得的收益用于债务清偿D、方某可以向法院请求强制执行张某在合伙企业中的财产份额【参考答案】：C,D【解析】：《合伙企业法》第41条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合合伙人在合伙企业中的权利。因此AB选项不正确。第42条第1款规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿O因此CD两项正确。15、下列哪些民事裁判当事人有权申请复议A、关于财产保全的裁定B、关于回避的决定C、关于管辖权的裁定D、除权判决【参考答案】：A,B【解析】：2004司考真题71。A对，民事诉讼法第99条规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。B对，民事诉讼法第48条规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。C错，民事诉讼法第38条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。D错，民事诉讼法第197条规定，没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。16、关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？A、当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人B、有当事人能力的人一定是适格当事人C、适格当事人一定具有当事人能力D、当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定【参考答案】A,C17、甲向乙借款60万元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序，两辆轿车价值均为20万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？（）A、乙应先就丙的轿车行使抵押权，再就丁的轿车行使抵押权弥补不足B、乙不可同时就两辆轿车行使抵押权C、乙可以就任一轿车行使抵押权，再就另一轿车行使抵押权弥补不足D、乙可同时就两辆轿车行使抵押权，各实现任意比例债权【参考答案】C,D【考点】共同抵押【解析】共同抵押的问题，《物权法》和《担保法》都没有规定，《担保法解释》第75条第2款作了规定，“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权”。本题中，抵押物所有人丙丁二人均未就各自的轿车与主债权人乙约定担保债权份额和顺序，所以乙可以就其中任何一辆轿车或者每一辆轿车行使抵押权，也就是说，每一辆轿车都担保乙的债权的全部，乙可以任意选择。因此，选项AB错误，CD正确。18、丁某盗窃了农民程某的一个手提包，发现包里有大量现金和一把手枪。丁某将真情告诉崔某，并将手枪交给崔某保管，崔某将手枪藏在家里。关于本案，下列哪些选项是正确的？A、丁某构成盗窃罪B、丁某构成盗窃枪支罪C、崔某构成窝藏罪D、崔某构成非法持有枪支罪【参考答案】A,D19、依照《商标法》及有关法律规定，生产或销售什么产品可以不使用注册商标？A、红霉素B、雪茄烟C、酒杯D、吊灯【参考答案】：A,C,D【解析】：本题考察强制注册，目前只有烟草的商标需要强制注册。20、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中规定了证据交换制度。下列关于证据交换制度的表述，正确的是A、开庭审理前，当事人必须交换证据B、对于证据较多或者复杂疑难的案件，人民法院应当依职权组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据C、证据交换的时间可以由当事人协商一致确定，无需人民法院认可D、证据交换通常不超过两次，特殊情形除外【参考答案】：B,D【解析】：考点证据交换制度根据《民事诉讼证据的若干规定》第37条，经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。第三十八条交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。另，根据第40条，当事人收到对方交换的证据后提出反驳并提出新证据的，人民法院应当通知当事人在指定的时间进行交换。证据交换一般不超过两次。但重大、疑难和案情特别复杂的案件，人民法院认为确有必要再次进行证据交换的除外。21、法院开庭审理时一方当事人未到庭，关于可能出现的法律后果，下列哪些选项是正确的？A、延期审理B、按原告撤诉处理C、缺席判决D、采取强制措施拘传未到庭的当事人到庭【参考答案】A,B,C,D22、以下哪些不视为侵犯专利权或不承担赔偿责任？（）A、为科学研究和实验而使用有关专利B、专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品C、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法，并且仅在原有范围内继续制造、使用的D、为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的【参考答案】A,B,C,D【考点】专利侵犯例外【解析】虽然专利权属于独占垄断权，而为了平衡权利人和社会利益，法律作出了一些专利侵犯例外的规定，《专利法》第63条规定：有下列情形之一的，不视为侵犯专利权（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）1临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。并且，为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。据此，ABCD当选。23、甲是某知名教授乙的助手，乙将某项技术秘密的资料交由甲，办理专利申请手续，甲擅自将该技术资料以自己名义，以正常价格订立书面合同出卖于丙公司，丙公司不知此技术秘密的资料非甲所有，遂应用于生产。后乙发现，遂起纷争，则下列主张正确的是（）A、甲与丙公司所签合同，乃无效合同B、甲与丙公司的合同效力未定，乙有权追认或拒绝追认C、若乙不予追认，丙公司可主张善意取得，继续使用该技术秘密D、善意取得乃针对动产所有权而言，技术秘密乃无形财产，无善意取得的可能【参考答案】B,C【解析】（1）甲的行为乃无权处分他人财产，因此甲与丙公司的合同效力未定，这样，乙有权追认或拒绝追认。若乙拒绝追认，则该合同确定无效。故B正确，A错误。（2）善意取得一般是针对动产而言，包括动产所有权和动产质权，均可能被善意取得。《技术合同解释》将技术合同也列入了可善意取得的财产之列，该解释第12条规定，侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。因此，若乙不予追认，丙公司可主张善意取得，继续使用该技术秘密。故C正确，D错误24、H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为？A、乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标B、设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用C、丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品D、戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《商标法》第13条第2款的规定：“就不相同或者不相关的商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”《驰名商标认定和管理暂行规定》第9条：“将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上，且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系，从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以制止。”第10条：“自驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记；已经登记的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以撤销。”《商标法实施条例》第53条：“商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。”驰名商标的保护主要体现在保护范围的扩大，即，从相同或类似商标扩大到非类似商品或服务上；从用于商品扩大到用于企业名称、从作为商标扩大到作为商标名称、商品装璜、域名。本题中选项A所述乙公司在自己生产的葡萄酒上使用的“葵花”商标与“向阳花”商标在音形义上均有区别，不构成商标侵权行为，应予排除。选项B、C、D中所述的行为违反了《商标法》和《驰名商标认定和管理暂行规定》，构成商标侵权行为,答案为BCD。25、下列哪些诉讼属于专属管辖A、铁路、公路、水上运输和联合运输纠纷B、合同纠纷C、港口作业D、继承遗产【参考答案】：C,D【解析】：民事诉讼法第34条规定：下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（1）不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖：（2）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖：（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。所以本题应选CD。26、甲公司从乙公司采购10袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款10万元。”丙公司提供担保函：“若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值2万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10万元。下列哪些表述是正确的？A、如丙公司知情并向乙公司付款10万元，则丙公司只能向甲公司追偿8万元B、如丙公司不知情并向乙公司付款10万元，则乙公司会构成不当得利C、如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿D、如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款8万元，则丙公司不得向甲公司追偿【参考答案】A,B,C27、某普通合伙企业有甲、乙、丙三名合伙人，经全体决定，委托甲来执行合伙事务，然而执行中各合伙人之间发生争议，下列哪些说法正确（）A、甲认为既然他受委托执行合伙事务，那么乙和丙就不能再执行合伙事务B、乙认为合伙人对执行合伙事务享有同等的权利，所以他也可以执行合伙事务C、丙认为他同样也可以执行合伙事务D、丙认为他有权对甲执行合伙事务的情况进行监督【参考答案】A,B,D【解析】《合伙企业法》第26条前两款规定：“合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务”。《合伙企业法》第27条规定：“依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况”。所以本题的正确答案为AD。28、甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的？（）。A、该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人B、经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资C、经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务D、如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任【参考答案】B,C,D29、关于无因管理，下列说法正确的是A、管理人一般应有民事行为能力B、管理人须有为他人管理事务的意思表示C、管理人须有为他人谋利益的意思D、管理人须知道他所管理的事务属于何人【参考答案】：A,B,C【解析】：一、参见《民法通则》第93条“【无因管理】没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第132条“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”二、无因管理的法律特征1、无因管理的主体包括管理人与本人，区别于其他一般民事主体。一般民事主体必须具有一定的民事行为能力，而无因管理的主体则无此限制，只要能从事一定的事实行为即可。任何自然人、法人及其他组织都可成为无因管理的民事主体，即只要具有民事权利能力的主体均可成为无因管理的主体。2、无因管理是一种事实行为。无因管理为一种法律事实，是产生无因管理之债的法律上的原因，基于无因管理产生的无因管理之债是法定之债，此债的关系的内容是由法律直接规定，而非当事人约定的。无因管理属于法律事实中与人的意志有关的人的行为事实，无因管理事实的构成以事务管理的承担为准。无因管理属于事实行为，但无因所管理的事务，可以是法律行为，也可以是事实行为。3、管理人没有法定义务或约定义务。在无因管理中，管理人对于本人须无法律上的义务，既没有法定的义务，也没有约定的义务。管理人依约对于本人负有义务时不能成立无因管理。管理人对于本人依法负有义务时也不能成立无因管理。这是无因管理的最基本特征。4、管理人为他人管理事务。管理人在进行管理时，其管理的对象是他人的事务，目的是为避免他人利益遭受损失。5、补偿性。管理人对本人的请求权仅限于必要的管理费用支出的补偿，而没有报酬请求权三、特别注意选项A，因为选项为：管理人“一般”应有民事行为能力，请注意是“一般”，即大多数管理人一般应有民事行为能力，此句话并没有排除没有民事行为能力的人也能成为管理人，所以选项A当选。当然有很多人会提出异议，说实在话：个人认为对某些语言理解上有争议的地方不要刻意去挑骨头，只要你能通过此题目能学到相关知识点就仅够了。30、关于民事诉讼中的法院调解与诉讼和解的区别，下列哪些选项是正确的？（）。A、法院调解是法院行使审判权的一种方式，诉讼和解是当事人对自己的实体权利和诉讼权利进行处分的一种方式B、法院调解的主体包括双方当事人和审理该案件的审判人员，诉讼和解的主体只有双方当事人C、法院调解以《民事诉讼法》为依据，具有程序上的要求，诉讼和解没有严格的程序要求D、经过法院调解达成的调解协议生效后如有给付内容则具有强制执行力，经过诉讼和解达成的和解协议即使有给付内容也不具有强制执行力【参考答案】A,B,C,D三、不定向选择题1、两年前，陈某以其6岁的儿子陈丹为被保险人投保了一份5年期的人寿保险，未指定受益人。今年8月，陈丹因病住院，由于医院的医疗事故致使陈丹残疾。按照保险法的规定，下列表述哪些是正确的？A