合同法概述讲义

第一讲合同法概述

一、合同法概述合同，是指民事法律关系中平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同又称契约。我国合同法分则中，包括买卖合同；赠与合同；借款合同；租赁合同。

二、合同的法律特征(一)合同必须是双方或多方当事人意思表示一致(二)合同是合法的民事行为(三)合同依法成立时，即具有法律约束力

第二讲合同的订立

一、合同的主要条款

合同的主要条款决定合同是否合法，有效无效，能否履行。我国合同法对合同的主要条款作了规定：(一)当事人的名称或者姓名和住所名称，是指法人或者其他组织在登记机关登记的正式称谓；姓名是指公民在身份证或者户籍登记表上的正式称谓。住所对公民个人而言、是指其长久居住的场所；对法人和其他组织而言，是指其主要办事机构所在地。(二)标的标的，是指合同当事人之间权利义务所指向的对象，也就是合同法律关系的客体。合同的标的必须明确、具体、肯定。如果合同没有标的或者标的不明确，当事人之间的权利义务就失去了目标，也就不可能在当事人之间建立起权利义务关系。比如，甲乙签订一份所谓的买卖合同，却没有约定买卖什么，由于没有标的，该台同就不可能成立。合同的标的可以是物，也可以是劳务、技术成果等，只要不是法律禁止的，都可以成为合同标的。（三）（四）（五）

（六）

（七）（八）

（三）数量：数量，是指以数字方式和计量单位方式对合同标的进行具体的确定，也就是衡量标的轻重、多少、大小、面积及容量的尺度。由于数量是确定合同当事人之间权利义务范围、大小的标准，如果当事人在合同中没有约定标的数量，也就无法确定双方的权利义务。比如，甲乙之间签订一份买卖木材的合同，但买卖多少没有约定，这样的合同是无法履行的。有关产品的计量方法，国家有规定的，应执行国家的规定；国家没有规定的，由当事入协商确定。合同中数量要清楚，计量单位要明确，不可含混不清，切忌使用含糊不清的计算方法。（四)质量：质量，是指以成分、含量、纯度、尺寸、精密度、性能等来表示合同标的内在素质和外观形象的优劣状态。如产品的品种、型号、规格和工程项目的标准等。质量条款由当事人约定，应符合国家有关规定和标准化要求。在签订合同时，标的质量要订得详细具体，写明国家标准、部颁标准、省级标准、专业标准、厂级标准等，必要时应具体规定是什么年代的质量标准。如果是双方协商的标准。在合同中应具体写明技术指标和质量要求，但如果有国家强制性标准或者行业性标准的，双方协商的标准不得低于此标准，因为许多产品的质量涉及到人身和财产的安全问题。(五)价款或者报酬：价款或者报酬，又称价金，是指当事人一方履行义务时，另一方当事人以货币形式支付的代价。在合同标的为物或智力成果时，取得标的物所应支付的代价为价款；在合同标的物为行为时，获得劳务所应支付的代价为报酬。价款或者报酬是有偿合同的主要条款。价款或者报酬一般由当事人在订立合同时自由约定、但是如果属于政府定价的，必须执行政府定价。如果有政府指导价的，当事人必须在政府指导价规定的幅度范围内确定价格。（六）

（七）（八）（六)履行期限、地点和方式行期限,是指当事人履行合同义务的起止时间。履行期限既是一方当事人请求对方当事人履行合同义务的一个依据,又是判断合同是否已经得到履行的一个标准,履行期限涉及到当事人权利的实现情况，也是确定违约与否的一个因素。因此,当事人在订立合同时,应尽可能将履行期限约定得明确和具体。履行期限一般以年月日来表示,通常由当事人之间协商确定。如果是执行国家指令性计划的,则应根据该计划的要求来确定履行期限。履行地点，是指当事人按合同规定履行义务的地方，即在什么地方交付或提取标的。当事人订立合同时应明确规定履行地点，它是判断合同是否已经得到履行的一个标准，涉及到享有权利一方当事人的权利实现情况。履行方式，是指当事人采取什么样的方式履行自己在合同中的义务。合同履行的方式是多种多样的,根据合同的不同内容而有差异。有的合同是以转移一定财产的方式来履行的,如买卖合同是供方把货物转移给需方:有的合同是以提供某种劳务的方式来履行的,如货物运输合同是提供交通工具,运输货物到目的地交给需方;是一次履行还是分期履行;等等。有的履行方式还要根据实际需要来确定，比如在货物买卖合同中,是采用自提、送货方式,还是采用托运方式。托运方式是采取铁路、水路、公路还是航空运输。有的需要当事人必须亲自履行的方式履行台同，有的则可以允许由他人代为履行。（七）（八）（七）违约责任违约，是指当事人没有按照合同约定的标的、时间、地点、方式履行义务的行为。违约责任，是指合同当事人不履行或者不完全履行合同约定的义务所引起的法律后果，即应当承担的法律责任。违约所应负的责任，一般是违约对方支付违约金或赔偿金。(八)解决争议的方法解决争议的方法，是指当事人之间在履行合同过程中发生争议后，通过什么样的办法来处理这一争议。争议的解决方法有两类：一类是诉讼解决，即通过向人民法院起诉，由人民法院依法审理、判决；另一类是非诉讼解决，其中包括：一是由当事人双方通过友好协商方式；二是由当事人双方共同邀请第三人作为调解人，通过调解的方式：三是由当事人双方在合同中约定仲裁条款或者在事后达成书面仲裁协议，将争议提交仲裁机构的方式。当事人协商解决和第三人调解解决都不具有法律上的强制性，只有诉讼解决和仲裁解决才具有法律上的强制性。但由于诉讼与仲裁分属两种不同的解决争议的方法，如果当事人选择了仲裁，就不能再向人民法院起诉。因此，当事人双方在订立合同时应约定解决争议的方法。二、订立的程序当事人订立合同采取要约、承诺方式。这种方式是当事人对合同的内容进行协商，达成意见一致的过程。当事人相互协商的过程，也就是合同订立的过程。（一）要约(Offer)

要约，是指当事人一方以一定条件订立合同为目的，而向对方提出确定的意思表示，也就是希望和对方订立合同的一种意思表示，即订约提议。1、要约必须具备三个条件：2、要约的法律后果3、要约邀请（二）承诺(Acceptance)承诺，是指受要约人明确同意要约的意思表示，即接受提议。承诺也是一种意思表示，承诺人对要约表示同意后，合同即为成立，承诺人就负有履行合同的义务。1、承诺有效成立的必备条件2、承诺的方式：我国合同法规定，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。3、合同的成立：承诺生效时合同成立。例：书面合同成立的时间标志：双方当事人签字或者盖章或者签订确认书。——某化肥厂诉某农资公司履行合同纠纷案1、要约必须具备三个条件：（1）要约首先要约人要表示订立某种合同的意思。在通常情况下，要约是向特定人提出，或向特定人的代理人提出。要约也可以向不特定的人提出，比如，悬赏广告以及一些国家规定，商店里陈列商品的明码标签(包括规格、质量、价格等)，就是向不特定的人提出的要约。我国合同法规定商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。（2）要约的内容必须明确、具体、肯定，即应该在要约申明确提出准备与对方签订合同的主要条件，以便受要约人确切知道要约的内容。一旦受要约人表示接受，双方当事人就可以成立合同。比如，在商品买卖中，要约一般应包括商品的名称、质量、价格、数量以及交货、付款的时间等。要约是一种意思表示，它不同于没有主要条款的一般订约通知或一般表示订约愿望。要约经受要约人承诺，要约人即受其意思表示的约束。（3）要约必须传递给受要约人或其代理人，否则要约就没有法律效力。口头要约在对方了解其内容时发生法律效力；书面要约一般在送达对方或其代理人时发生法律效力。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2、要约的法律后果要约的法律后果，主要是要约人在要约有效期限内受要约的拘束，具体表现为：①要约中规定对方必须在一定时间内同意签订合同的，则在此期限内要约人不得撤销或者变更要约的内容。②受约人负有与接受要约的对方订立合同的义务。要约在有效期内，受要约人一经接受，合同就此成立。③出售特定物的要约，要约人不得以此为标的物向第三人发出要约。要约人违背上述行为，就要承担赔偿由此而造成对方损失的法律责任。3、要约邀请要约邀请，是指希望他人向自己发出要约而作出的意思表示。要约邀请本身不发生任何法律效力，所以也可称缔结合同的准备行为。比如，公司向客户寄送报价单；价目表、商品目录、拍卖广告、招标广告、招股说明书等。在报纸、电视、广播中的商业广告、招聘广告及出租房屋广告等也是要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。对方发出要约需经发出要约邀请方接受，合同才能成立。比如，招标公告是要约邀请，而投标是属于要约，投标人投标后即负有与招标人订立合同的义务，而招标人可以接受其投标，也可以不接受。1、承诺有效成立的必备条件

（1）承诺的内容应当与要约的内容一致。受耍约入对要约的内容作出实质性改变的，这是指有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，应认为是拒绝原要约而提出新要约，因为原要约入并未提出这些条件，又未对这些条件表示自己的意思，当然谈不到接受的问题。比如，要约人发出售某种原料商品的要约，其中载明数量为400吨，单价每吨1000元。受要约人如果在答复时把数量改为650吨，单价改为750元，这就不能认为是承诺，而是新要约。新要约提出后，原要约人变成了接受新要约的人，而原承诺人成为新的要约入。只有原要约人同意新的要约，合同才能成立。（2）承诺必须由接受要约的人或其合法代表或合法代理人向要约人表示。否则，由第三人所表示的承诺，仍不能成立合同。但对不特定人所表示的要约，如寻人的悬赏广告，则不论何人都可以承诺，不过只限于完成要约的要求，并最先通知广告人的行为人。

（3）1、承诺有效效成立的必备备条件（3）（3）承诺必必须在要约确确定的期限内内到达要约人人，否则认为为不接受。要要约以信件或或者电报作出出的，承诺期期限自信件载载明的日期或或者电报交发发之日开始计计算。信件未未载明日期的的，自投寄该该信件的邮戳戳日期开始计计算。要约以以电话、传真真等快速通信信方式作出的的，承诺期限限自要约到达达受要约人时时开始计算。。承诺通知到到达要约人时时生效。采用用数据电文形形式订立合同同的，承诺到到达的时间适适用要约采用用数据电文形形式的规定。。要约没有确定定承诺期限的的，承诺应当当依照下列规规定到达：①①要约以对对话方式作出出的，应当及及时作出承诺诺，但当事人人另有约定的的除外，比如如，受要约人人提出2天内内答复，要约约人同意；②②要约以非对对话方式作出出的，承诺应应当在合理期期限内到达，，否则认为不不接受。所谓谓合理期间的的计算方式是是：要约的在在途期间十依依通常情况受受约方考虑接接受所需要的的时间十接受受的在途时间间：可以期待待系诺到达的的期间。要约人限定承承诺应以传真真回答，受要要约人如以电电报答复，则则个产生承诺诺的效力；如如要约人仅希希望以传真答答复，则受要要约人可以其其他方法答复复。要约人未未规定以何种种方法回答的的，则接商业业习惯。受要要约人接到要要约后并不是是必须承担磊磊诺的义务，，他可以承诺诺也可以不承承诺。除法律律另有规定外外，也没有通通知要约人的的义务。2、承诺的方方式（1）（2））我国合同法规规定，承诺应应当以通知的的方式作出，，但根据交易易习惯或者要要约表明可以以通过行为作作出承诺的除除外。承诺可以分为为以下5种方方式：（1）到达承承诺，又称届届期取诺。承承诺人在承诺诺期限内发出出承诺，要约约人也是在此此期限内收到到了该承诺，，合同即告成成立。受要约约人如超过承承诺期限发出出承诺的，除除要约人及时时通知受要约约人该承诺有有效以外，为为新要约。（2）迟到承承诺。以书面面形式作出的的承诺，通常常可以在指定定的期限或者者合理期限内内到达要约人人，但因邮电电传递等方面面的原因，承承诺到达要约约人超过承诺诺期限的，要要约人应立即即向承诺人声声明承诺迟到到，否则认为为该承诺有效效而合同成立立。迟到的承承诺经要约人人声明后。视视为新要约，，需经原要约约人承诺后才才能成立合同同。(3)(4)(5)2、承诺的方方式(3)(4)(5)（3）推定承承诺。即根据据交易习惯或或者要约的要要求作出承诺诺行为时生效效。根据交易易习惯，比如如，甲与乙之之间在以往的的交易中，一一向都是一方方发出要约后后，另一方在在规定的时间间内没有作出出意思表示，，就认为另一一方已承诺。。这次甲方又又向乙方发出出了在某年某某月以什么价价格购买化肥肥的要约，乙乙方没有作意意思表示，则则甲方认定乙乙方已经承诺诺。另外，根根据要约人在在要约中表明明受要约人可可以通过行为为作出承诺的的，则受要约约人可以不再再向要约人发发出承诺的通通知，而把履履行合同的行行为视为承诺诺人同意合同同生效的意思思表示，从承承诺人着手履履行合同时起起，合同即告告成立。比如如，要约人在在要约中提出出，希望从受受要约人的公公司以某种价价格购买某种种家具1O套，如如受要要约人人同意意即可可发货货，货货到付付款。。在这这种情情况下下，受受要约约人的的发货货行为为即是是承诺诺的表表示方方式。。（4））默示示承诺诺。要要约中中如明明确指指出对对方不不答复复,则则认为为已接接受。。因此此,承承诺人人的默默示,有时时也是是承诺诺的一一种表表示形形式。。默示示承诺诺不能能违背背法律律规定定,且且必须须事先先经受受要约约人同同意(包括括口头头与行行动),不不能强强加于于受要要约人人。比比如，，有的的公司司未经经买方方同意意就把把货物物按对对方地地址寄寄去,而且且说明明到货货后,未在在某一一天前前退回回,就就认为为已同同意购购买,对方方就得得付货货款。。这种种行为为是没没有法法律效效力的的。（5））法定定程序序认定定的承承诺。。根据据法律律规定定或当当事人人的约约定，，合同同必须须经过过一定定的程程序如如公证证、鉴鉴证、、主管管机关关批准准等时时，当当这个个程序序完成成后，，合同同才能能成立立。某化肥肥厂诉诉某农农资公公司履履行合合同纠纠纷案案[案情情]：：在在1994年1月中中,某某化肥肥厂业业务员员郭某某出差差时在在火车车上碰碰巧遇遇到某某农资资公司司的经经理匡匡某及及其秘秘书李李某,双方方在火火车上上就开开始谈谈论生生意。。郭某某介绍绍了厂厂里的的主要要产品品及其其价格格,匡匡某对对该化化肥厂厂的钾钾肥感感兴趣趣,表表示可可以考考虑买买人一一批,准备备春耕耕季节节的市市场需需求.下了了火车车后,郭某某决定定与匡匡某等等同佐佐一家家宾馆馆。双双方都都看过过对方方的有有关证证件后后,郭郭某拿拿出已已经盖盖了合合同专专用章章的合合同文文本,填写写了有有关事事项,签名名,递递给匡匡某签签名，，匡某某说不不需要要自己己亲自自签名名,让让秘书书李某某签名名就行行。李李某按按照匡匡某的的意思思签了了名。。签完完名才才想到到没有有合同同专用用章。。郭某某说不不要紧紧，只只要双双方有有意做做生意意就行行。双双方可可以先先签好好合同同,一一式两两份,等匡匡某和和李某某回到到公司司后再再益章章,然然后传传真绘绘郭某某,当当做最最后文文件。。匡某某同意意.合合同上上约定定,化化肥厂厂出售售10吨优优质钾钾肥绘绘农资资公司司,价价格为为每吨吨2000元.共2万元元,化化肥厂厂在3月15日日之前前送货货上门门,货货到付付款.李某某与匡匡某回回到公公司后后,因因为忙忙于年年终收收尾工工作,把与与郭某某的合合同一一事忘忘记了了。不不久就就放假假过年年。郭郭某回回到厂厂里却却通知知销售售部，，准备备在3月15日日之前前发货货并且且送到到农资资公司司。在3月月12日日，，化化肥肥厂厂把把货货送送到到农农资资公公司司时时，，谁谁知知农农资资公公司司却却拒拒绝绝收收货货，，说说不不知知道道与与化化肥肥厂厂有有购购销销合合同同，，已已经经从从别别的的厂厂采采购购了了相相同同的的化化肥肥。。农农资资公公司司的的经经营营人人员员通通知知经经理理匡匡某某，，匡匡某某才才想想起起与与郭郭某某的的合合同同。。但但是是他他为为了了维维护护公公司司的的利利益益，，随随即即说说明明签签的的只只是是合合同同草草稿稿，，没没有有盖盖章章，，合合同同还还没没有有成成立立。。后后来来又又说说该该草草稿稿是是李李某某签签的的，，李李某某不不是是法法定定代代表表人人，，又又不不是是业业务务员员，，签签字字无无效效。。化化肥肥厂厂把把化化肥肥卸卸下下堆堆在在农农资资公公司司门门口口，，用用油油布布遮遮好好，，声声明明对对方方必必须须接接收收并并如如数数付付款款。。双双方方僵僵持持不不下下。。化化肥肥厂厂到到法法院院起起诉诉，，要要求求认认定定双双方方合合同同关关系系成成立立，，判判决决对对方方履履行行合合同同。。[问题]：(l)李某的签签名是否否有效?(2)双方方签订的的合同是是否有效效?[审理]与[分析][审理]与[分析][审理]：法庭判决决该合同同是有效效的合同同，农资资公司应应该履行行合同，，接收货货物，支支付款项项。[分析]：《合同法法》第33条““当当事人采采用合同同书形式式订立合合同的，，自双方方当事人人签字或或者盖章章时合同同成立。。”本案在审审理时，，农资公公司的经经理矢口口否认他他让秘书书李某签签字，否否定自己己当时在在场，声声称自己己不知道道这回事事。化肥肥厂却到到郭某曾曾经与匡匡某和李李某住过过的宾馆馆取证，，找到了了匡某与与李某的的住房登登记记录录，宾馆馆开具有有关证明明。匡某某承认自自己在那那里住过过，但还还是否认认知道这这件事。。法庭认认为匡莱莱理由不不足，认认定李某某的签名名是合法法的代理理，签名名有效。。法庭认为为该合同同具备合合同的基基本条款款，双方方的意思思表示也也是一致致，其他他方面也也符合法法律的规规定，应应该认定定从郭某某和李某某签字时时成立。。法律并并没有规规定合同同要有合合同专用用章才有有效。农农资公司司的规定定只有对对内的效效力，不不能抗辩辩对方当当事人。。法庭最最后判判决该该合同同是有有效的的合同同，农农资公公司应应该履履行合合同，，接收收货物物，支支付款款项。。三、缔缔约过过失责责任例：因因缔约约过错错给对对方造造成损损失应应该赔赔偿——某某县磁磁性材材料厂厂诉某某区应应用技技术研研究所所技术术转让合合同纠纠纷案案[典型型案例例][案情情焦点点]技术转转让方方是否否应对对受让让方的的损失失负责责?[审理理结果果]应用技技术研研究所所败诉诉，赔赔偿磁磁性材材料厂厂40万元元的经济济损失失。[分析析]适用缔缔约过过失责责任条条件：[分析析上例例][典型型案例例]1990年年5月月20日，，江苏苏省某某县磁磁性材材料厂厂与某某区的的应用用技术术研究究所签签订了了一份份技术术转让让合同同。合合同规规定，，由转转让方方应用用技术术研究究所提提供其其自己己发明明的具具有先先进技技术水水平的的YY——4J、25WJSFT单向电电容运运转导导步调调速电电动机机(附附减速速器)的全全套技技术及及其设设计图图纸和和必要要的零零件样样品；；受让让方磁磁性材材料厂厂支付付转让让费50万万元，，分两两次支支付；；第一一笔入入门费费交完完后转转让方方应及及时交交付图图纸、、零件件并向向受让让方进进行技技术交交底；；转让让方承承担该该技术术实施施过程程中的的技术术服务务工作作；受受让方方负责责筹备备资金金并组组织生生产；；产品品通过过鉴定定合格格投产产后，，转让让方分分享利利润得得30％，，分成成期从从产品品正式式投产产之日日起算算三年年为止止；如如因转转让方方的技技术错错误造造成产产品失失败，，转让让方将将全部部费用用退回回受让让方。。合同签签订后后，6月5日，，受让让方支支付了了第一一笔入入门费费25万元元，并并花40万万元改改造原原有的的设备备，准准备一一旦转转让方方把技技术及及其图图纸送送到厂厂里，，就马马上组组织研研究、、投产产。就就在这这时磁磁性材材料厂厂听说说该研研究所所正与与某理理工大大学的的机械械研究究所打打官司司，理理工大大学告告该应应用技技术研研究所所侵犯犯其专专利权权，涉涉及的的技术术就是是磁性性材料料厂要要求转转让的的技术术。不不久法法庭就就判决决应用用技术术研究究所败败诉，，停止止使用用和转转让该该技术术，赔赔偿理理工大大学机机械研研究所所损失失费。。受让方方磁性性材料料厂马马上停停止了了投产产的准准备工工作，，经过过改造造的设设备因因为没没有相相应的的技术术和设设备与与之配配套也也搁置置没用用了。。于是是向应应用技技术研研究所所要求求退还还已经经交付付的第第一笔笔转让让费，，并且且赔偿偿改造造设备备所花花的40万万元。。应用用技术术研究究所只只退回回25万元元，不不同意意赔偿偿设备备改造造费。。应用用技术术研究究所认认为自自己并并没有有要受受让方方改造造设备备，是是磁性性材料料厂作作出的的改造造设备备的决决定，，自己己不应应该对对此负负责。。受让让方在在咨询询了律律师的的意见见后到到法院院起诉诉，要要求赔赔偿。。[分析析]签订合合同只只是开开始，，合同同不一一定能能保证证是有有效的的并得得到完完全履履行。。在实实际生生活中中，从从合同同的签签订到到生效效、履履行有有时相相隔一一段时时间，，有时时两人人签订订的合合同根根本就就没有有效力力。如如果在在签订订合同同的过过程中中或者者签订订之后后履行行之前前因为为一方方的过过错原原因导导致合合同无无效或或者不不能履履行，，很可可能会会损害害另一一方的的利益益。这这时造造成原原因的的一方方是否否应该该负责责呢?负什什么责责任呢呢?为了解解决这这个问问题，，《合合同法法》规规定了了缔约约过失失责任任。这这是新新的《《合同同法》》的重重要突突破，，它把把对合合同的的约束束、监监督延延伸到到了合合同成成立、、生效效之前前的责责任。。缔约过过失责责任是是指在在缔约约过程程中一一方假假借订订立合合同，，实施施损害害对方方的行行为或或者其其他违违背诚诚实信信用原原则的的行为为，给给对方方造成成损害害时应应负的的责任任。我我国合合同法法规定定的缔缔约过过失责责任是是指狭狭义的的缔约约过失失责任任。适用缔缔约过过失责责任条条件：：(l)缔约的的一方方违反反了先先合同同义务务。先先合同同义务务是缔缔约人人在订订立合合同的的过程程中产产生的的相互互之间间的注注意的的义务务，包包括协协助、、通知知、照照顾、、保护护、帮帮助、、信任任等义义务。。这些些是基基于诚诚实信信用的的基本本原则则产生生的义义务。。(2)对方方当事人受受到不应有有的损失。。(3)一方方的损失与与对方的不不履行法律律的义务有有因果关系系，即损失失是由于对对方的不履履行义务的的行为造成成的，与对对方的行为为无关的损损失不能算算是缔约过过错造成的的。(4)违反反法律义务务的一方有有过错。即即使是他的的行为造成成的，如果果他没有过过错，是他他之外的原原因造成的的，他也不不应该对此此负责。《合同法》》第四十二二条和第四四十三条集集中规定了了缔约过失失责任的主主要种类：：(l)假借订立合合同，恶意意进行磋商商。订立合合同的一方方当事人根根本没有订订立合同和和履行合同同的意思，，只是借订订立合同骗骗取对方或或其他人和和单位的信信任，从而而取得利益益。这种行行为给缔结结合同的另另一方造成成的损失要要行为人负负缔约过失失责任。(2)故意意隐瞒与订订立合同有有关的重要要事实或者者提供虚假假情形。订订立合同的的双方均有有义务把真真实的情况况告知对方方。如果隐隐瞒真实情情形或虚构构事实给对对方造成损损失，行为为人要负责责。(3)泄露或者者不正当的的使用在订订立合同过过程中得知知的属于对对方的商业业秘密。商商业秘密是是受法律保保护的，泄泄露或不当当使用均会会构成违法法。(4)其他违背背诚实信用用原则的行行为，如没没有尽到通通知义务、、滥用对方方的信用、、没有尽到到协助的责责任等。[分析上例例]结合本案，，就会发现现应用技术术研究所有有缔约过失失责任。首首先，它对对转让的技技术并没有有所有权，，有违反法法律的多项项规定。法法律规定，，转让、买买卖、租赁赁等经济活活动中，转转让方、出出卖方、出出租方必须须有依法取取得的所有有权或处置置权，要保保证不会有有他人对受受让人、买买方、租赁赁方追究侵侵权等法律律责任。本本案的转转让方也违违背诚实信信用的义务务没有把技技术的真实实情况告知知受让方，，没有把与与理工大学学的机械研研究所的诉诉讼的情况况告知受让让方。其次次，磁性材材料厂因为为要履行订订立的合同同造成损失失。这种损损失直接的的原因是与与应用技术术研究所签签订了合同同，材料厂厂想履行合合同而改造造设备；经经过改造的的设备之所所以没有用用，是因为为转让方提提供的技术术有法律争争议，侵犯犯了他人的的权利。损损失与合同同有直接的的关系。应应用技术研研究所显然然有过错，，是属于缔缔约过错的的第二种，，即故意隐隐瞒真实情情况或提供供虚假情况况给他人造造成损失。。如果能证证明转让方方明知是侵侵权还转让让给磁性材材料厂，就就还触犯了了第一种情情形，即借借订立合同同非法牟利利。所以该该研究所应应该对损失失负责。四、格式合合同（一）概念念：格式合同，，是指采用用固定的格格式条款订订立合同。。格式条款款是当事人人为了重复复使用而预预先拟定，，并在订立立合同时未未与对方协协商的条款款。格式合合同又称标标准合同。。（二）效力力：1.格式式条款如具具有以非法法手段订立立合同．损损害国家、、集体或者者第三人利利益等合同同法第52条和53条规定情情形的(合合同法第52条规定定，有下列列情形的合合同无效：：一方以欺欺诈、胁迫迫的手段订订立合同，，损害国家家利益的；；恶意串通通，损害国国家、集体体或者第三三人利益的的；以合法法形式掩盖盖非法目的的的；损害害社会公共共利益的；；违反法律律、行政法法规的强制制性规定的的。合同法法第53条条规定合同同中的下列列免责条款款无效：造造成对方人人身伤害的的；因故意意或者重大大过失造成成对方财产产损失的)，2.提提供供格格式式条条款款一一方方免免除除其其责责任任、、加加重重对对方方责责任任、、排排除除对对方方主主要要权权利利的的，，该该条条款款无无效效。。例例：：格格式式条条款款和和兔兔责责条条款款无无效效的的几几种种情情形形————李李某某诉诉建建安安建建筑筑公公司司人人身身伤伤害害赔赔偿偿案案3.格格式式条条款款理理解解争争议议的的处处理理(1)对对格格式式条条款款的的理理解解发发生生争争议议的的，，应应当当按按照照通通常常理理解解予予以以解解释释。。(2)对对格格式式条条款款有有两两种种以以上上解解释释的的，，应应当当作作出出不不利利于于提提供供格格式式条条款款一一方方的的解解释释。。格格式式条条款款或或非非格格式式条条款款不不一一致致的的，，应应当当采采用用非非格格式式条条款款。。[典典型型案案例例][典典型型案案例例][典典型型案案例例]：：李李某某系系安安徽徽某某县县农农民民，，1995年年春春节节后后与与几几个个同同村村的的年年轻轻人人一一——起起到到浙浙江江打打工工。。因因为为不不懂懂技技术术，，又又没没有有打打工工的的经经验验，，长长时时间间找找不不到到工工作作。。4月月3日日，，李李某某来来到到建建安安建建筑筑公公司司的的建建筑筑工工地地上上，，提提出出到到工工地地上上打打工工，，只只要要包包吃吃包包住住，，工工资资少少些些也也没没有有关关系系。。工工地地的的负负责责人人见见他他可可怜怜，，就就答答应应他他，，但但是是同同时时对对他他说说明明他他没没有有建建筑筑经经验验，，每每天天在在工工地地上上上上下下下下很很危危险险，，公公司司对对他他以以后后的的一一切切伤伤亡亡事事故故概概不不负负责责，，由由李李某某自自己己负负责责。。李李某某当当时时写写下下字字据据，，保保证证伤伤亡亡由由自自己己负负责责，，不不给给公公司司带带来来任任何何麻麻烦烦。。于于是是李李某某在在工工地地上上打打工工。。但是是天天有有不不测测风风云云。。6月月21日日李李某某不不慎慎从从脚脚手手架架上上摔摔下下来来。。经经过过多多家家医医院院抢抢救救，，保保佐佐了了腿腿脚脚，，却却留留下下右右腿腿残残疾疾，，右右腿腿肌肌肉肉严严重重萎萎缩缩，，要要靠靠拐拐杖杖才才能能行行走走，，还还有有轻轻微微的的脑脑震震荡荡。。这这次次事事故故中中，，李李家家花花的的医医疗疗费费和和住住院院费费40400多多元元，，李李家家亲亲属属到到杭杭州州探探病病、、照照顾顾李李某某所所花花的的车车费费、、生生活活费费共共4000多多元元。。出院后，公司司不让李某回回到工地去，，也不再发工工资。李某回回到家里，不不能干农活，，还要继续吃吃药养伤，李李家欠下一大大笔债务。李李家觉得非常常不公平，到到建安建筑公公司要求赔偿偿。建安建筑筑公司拒绝了了这个要求，，认为公司没没有聘用李某某，李某是自自愿到工地干干活，公司是是照顾李某才才让他到工地地干活的，而而且李某自己己保证伤亡由由自己负责。。李家多次索索赔都没有成成功。在1996年2月月，李某在家家属和某律师师事务所的免免费帮助下到到法院起诉。。[案情焦点]：建安建筑筑公司让李某某写的书面保保证是否有法法律效力?[审理结果]：法庭认认为李某与建建安建筑公司司的劳动合同同关系成立，，李某的书面面保证无效。。建安建筑公公司应支付李李某的医疗费费、伤残补助助费、营养费费、家属因到到医院照顾探探病所花的旅旅差费、误工工费等全部费费用。第三讲合合同效力一、合同生效效合同属于双方方的民事法律律行为，双方方的民事法律律行为是否具具有法律效力力，这要看是是否符合“民民法通则”第第55条规定定的三个条件件：行为人具具有相应的民民事行为能力力；意思表示示真实；不违违反法律或者者社会公共利利益。合同法第25条规定，承承诺生效时合合同成立。合合同法第44条又规定，，依法成立的的合同，自成成立时生效。。这是合同法法将合同成立立和合同生效效区别开来，，改变了过去去经济合同法法等法律所规规定的合同成成立即合同生生效。因为有有些合同不一一定是成立时时即生效，有有的还需要一一定的时间，，也有的成立立后不一定生生效。比如，，根据合同法法第44条第第2款规定，，法律、行政政法规规定应应当办理批准准、登记等手手续后才生效效的，则合同同自批准、登登记手续办理理完毕之后生生效。二、无效合同同无效合同、是是指没有法律律效力，不被被法律承认和和保护的合同同。无效合同自成成立时就不具具有法律约束束力。无效合合同应从以下下几个方面确确认：(一)合同主体资格格不合格者订订立的合同(二)无代理权的人人订立的台同同（三）单位代表越权权订立的合同同（四）无处分权的人人处分他人财财产的合同（五）内容不合法的的合同(一)合同主主体资格不合合格者订立的的合同1．不具备法法人资格的社社会团体和组组织以法人名名义订立的合合同；2．未经核准准登记领取营营业执照的经经济组织和个个体工商户以以其名义订立立的合同；3．超越主管管机关批准的的经营范围或或违反经营方方式所签订的的合同；4．不具有相相应的民事权权利能力和民民事行为能力力的当事人订订立的合同。。合同法规定定，限制民事事行为能力人人订立的合同同经法定代理理人追认后，，该合同有效效，但纯获利利益的合同、、如赠与合同同(指对方赠赠与)，或者者与其年龄、、智力、精神神健康状况相相适应而订立立的合同，不不必经法定代代理人追认。。为了确保双双方当事人的的利益，维护护有效的交易易和提高交易易的能力、合合同法规定．．相对人可以以催告法定代代理人在1个个月内予以追追认。法定代代理人未作表表示的、视为为拒绝追认。。合同被追认认之前，善意意相对人有撤撤销的权利。。撤销应当以以通知的方式式作出。(二)无代理理权的人订立立的台同1.无行为人人没有代理权权、超越代理理权或者代理理权终止后以以被代理人名名义订立的合合同，未经被被代理人追认认，对被代理理人不发生效效力,由行为为人承担责任任。相对人可可以催告被代代理人在1个个月内予以追追认，被代理理人末作表示示的，视为拒拒绝追认。合合同被追认之之前，善意相相对人有撤销销的权利。撤撤销应当以通通知的方式作作出。2.表见代理理。例：三木公司司诉三石公司司代理合同纠纠纷案[典型案例][案情焦点]陈某与三木公公司的商品买买卖合同是否否对三石公司司发生效力?[审理结果]陈某的代理行行为有效，三三石公司对陈陈某与三木公公司的合同负负责。陈某与与三石公司的的关系另案处处理。[分析][分析上例][典型案例]陈某是天津三三石公司供销销科长，任职职期间办理了了三石公司与与上海三木公公司之间的供供销、加工等等多方面的业业务。1997年3月，，陈某辞职后后开办了六顺顺公司，六顺顺公司的办公公房内存有一一批三石公司司的设备。1997年4月1日，陈陈某对三木公公司讲有一批批设备要销售售，销售价格格确定为58万元人民币币，并说明三三木公司如同同意，应在一一个星期之内内给予答复。。三木公司表表示同意。同同时陈某将一一份载有上述述内容、由陈陈某自己签字字、以三石公公司为卖方的的合同邮寄给给三木公司。。三木公司4月月4日收到该该合同文本签签字盖章后，，于4月15日用特快专专递寄给陈某某。陈某于4月17日收收到该合同文文本后，于4月18日告告知三木公司司，由于该批批设备由于存存放的时间较较长，有些部部件可能有些些问题，并讲讲明将于同日日将该设备发发送给三木公公司。三木公司4月月26日收到到该批设备。。后来因为设设备有故障，，根本就不能能正常运行，，而且因机器器故障致一名名职工严重受受伤。三木公公司找到三石石公司，要求求退货，赔偿偿损失，并且且承担受伤职职工的医疗费费用。三石公司却说说自己也是受受害者，陈某某已经离开三三石公司，三三石公司并没没有委托陈某某与三木公司司签订合同。。因此拒绝承承担责任。双方争执不下下。三木公司司将三石公司司告上法庭，，要退回款项项，赔偿损失失，支付职工工的医疗费用用分析：表见代理本来来属于无权代代理，即没有有代理权、超超越代理权或或者代理权终终止后仍然以以被代理人的的名义进行。。第四十九九条“行为为人没有代理理、超越代理理权或者代理理权终止后以以被代理人名名义订立合同同，相对人有有理由相信行行为人有代理理权的，该代代理行为有效效”。但是表表见代代理与与狭义义的无无权代代理不不同的的是，，相对对人有有充分分的理理由认认为代代理是是有权权代理理，从从而与与之订订立合合同。。出于于对善善意的的相对对人的的合法法权益益保护护，法法律特特别规规定表表见代代理有有效，，它不不需要要经过过追认认就产产生效效力，，被代代理人人不得得拒绝绝履行行代理理行为为对自自己产产生的的法律律后果果。由由此可可见，，表见见代理理与一一般的的无权权代理理有绝绝然不不同的的法律律后果果。这这实际际上加加重了了被代代理人人的责责任，，让他他更加加谨慎慎的行行使自自己的的授权权。表见代代理的的基本本要件件是：：一、相相对人人必须须是善善意的的，并并且是是没有有过失失。善善意是是《合合同法法》诚诚实信信用原原则的的体现现，没没有过过失是是相对对人对对自己己行为为应尽尽到慎慎重小小心的的义务务。二、相相对人人自己己认为为代理理人是是有权权代理理应有有充分分的理理由。。如果果是因因为自自己的的原因因而误误以为为对方方有权权代理理造成成损失失，被被代理理人不不承担担责任任。三、相相对人人已经经与相相对人人订立立了合合同。。没有有订立立合同同根本本就谈谈不上上要人人负责责的问问题。。[分析析上例例]认清本本案中中陈某某代理理三石石公司司是表表见代代理是是本案案的关关键。。陈某某以前前是三三石公公司的的供销销科长长，经经常与与三木木公司司从事事业务务往来来，这这是三三木公公司信信赖陈陈某的的主要要原因因。而而后来来陈某某辞职职，三三木公公司并并不知知道，，有理理由认认为陈陈某依依然是是三石石公司司的职职员，，从而而与之之订立立合同同。这这符合合表见见代理理的规规定，，该合合同对对三石石公司司发生生效力力。三三石公公司认认为自自己没没有授授权给给陈某某，三三石公公司也也没有有收到到三木木公司司的钱钱等理理由，，都不不能对对抗三三木公公司的的请求求，三三石公公司应应先承承担责责任。。至于于三石石公司司与陈陈某的的关系系应另另案处处理。。（三）单位位代表越权权订立的合合同法人或者其其他组织的的法定代表表人、负责责人超越权权限订立的的合同，除除相对人知知道或者应应当知道其其超越权限限的以外，，该代表行行为视为有有效。这是是由于代表表法人或者者其他订立立合同是否否越权，除除违法行为为外，很难难使相对人人知其是否否超越了权权限。只有有相对人““知道”或或者“应当当知道”法法定代表人人或者负责责人越权而而与之订立立的合同，，属于无效效合同。（四）无处处分权的人人处分他人人财产的合合同无处分权的的人处分他他人财产，，经权利人人追认或者者无处分权权的人订立立合同后取取得处分权权的，该全全同有效。。无处分权的的人有两种种：一是非非财产所有有人；二是是不具有法法律授权处处分他人财财产的人。。这两种人人与他人订订立处分该该财产的合合同是违法法行为，所所订立合同同法然无效效。处分权人原原来没有权权利处分他他人财产，，但在处分分之后，权权利人予以以“追认””，这也就就是说权利利人允许他他“处分””财产。在在这种情况况下，“无无处分权的的人”变为为“有处分分权的人””，实际上上属于一种种追认代理理权的行为为，因而所所订立合同同有效。另另外，无处处分权的人人订立合同同后，取得得了处分权权。比如，，权利人授授权其代为为处分财产产的权利，，这是属于于事后取得得代理权的的行为，所所订立合同同也就有效效。（五）内容容不合法的的合同合同法第52条规定定，有下列列情形之一一的，合同同无效：⒈一方以以欺诈、、胁迫的的手段订订立合同同，损害害国家利利益。这这是由于于违反了了合同订订立时的的“合意意”及““诚实信信用”原原则。⒉恶意串串通，损损害国家家、集体体或者第第三人利利益。⒊以合法法形式掩掩盖非法法目的的的。比如如，某人人为了逃逃避法律律对其财财产的强强制执行行（没收收、罚款款、损害害赔偿等等），因因而与他他人订立立买卖合合同，出出卖应被被执行财财产的。。这种合合同孤立立来看虽虽然合法法，但订订立的目目的是为为了违背背法律，，因此是是无效的的。4．损害害社会公公共利益益。这是是指订立立合同的的当事人人的行为为损害了了法律所所保护的的社会成成员的公公共利益益，由此此导致合合同无效效。在有有的国家家把这种种情况称称为违反反公共秩秩序和善善良风俗俗，也将将其列入入无效合合同事由由之列。。5．违反反法律、、行政法法规的强强制性规规定.合同法第第53条条规定，，合同中中的下列列免责条条款无效效：（1）造造成对方方人身伤伤害的。。（2）因因故意或或者重大大过失造造成对方方财产损损失的。。这种免责责条款是是违反““公平原原则”，，往往给给占据有有利地位位的—方方将自己己的意志志强加于于他人。。这一规规定仅是是指条款款无效，，并不影影响合同同其他条条款的效效力，不不能因该该条款无无效而否否定其他他条款的的效力。。例：华盛信托托投资公公司诉远远洋船务务公司借借款与抵抵押合同同纠纷案案例：华盛盛信托投投资公司司诉远洋洋船务公司借款款与抵押押合同纠纠纷案[典型案案例][案情焦焦点](l)远洋公司司与投资资公司的的借款合合同是否否有效?(2)该该借款合合同的附附属合同同船舶抵抵押合同同是否有有效?[审理结结果]法院判决决认定这这两个合合同都是是成立的的，但都都属无效效合同。。[法理分分析][典型案案例]1992年，远远洋船务务公司(以下简简称远洋洋公司)因为资资金周转转不过来来，向华华盛信托托投资公公司(以以下简称称投资公公司)申申请贷款款500万元人人民币。。因为主主管部门门规定该该投资公公司只能能向其投投资企业业放贷，，而且远远洋公司司与投资资公司不不属于同同一行政政区域，，因此该该投资公公司不能能直接绘绘远洋公公司贷款款。投资公司司找到另另外一家家与远洋洋公司同同一行政政区域的的投资银银行(以以下简称称投资银银行),与远洋洋公司三三家一起起商量,由投资资公司向向投资银银行签订订一份拆拆借资金金50O万元的合合同,但但是资金金不进入入投资银银行的账账号，而而是直接接进人远远洋公司司的账号号;然后后由投资资公司与与远洋公公司在1992年9月月10日日签订一一份借款款合同。。合同约约定：投投资公司司借给远远洋公司司500万元人人民币,月息是是0．9％，每每四个月月付一次次利息，，贷款期期为一年年；远洋洋公司以以其所属属的“大大舜”号号轮船作作抵押。。远洋公司司的上级级公司得得知远洋洋公司签签订合同同借了500万万元,就就决定挪挪用这笔笔款.远远洋公司司在上级级公司的的指使下下通知投投资公司司把款汇汇到上级级公司在在B市的工商商银行的的账号上上.远洋洋公司的的上级公公司把这这笔款完完全挪用用到别的的下属企企业,远远洋公司司根本就就没有用用这笔款款.一年后，远洋洋公司无力还还款.经过多多次交涉,没没有取得任何何效果.远洋洋公司认为自自己没有用钱钱.钱是到了了上级公司的的账号上,应应该向上级公公司要求还钱钱.1993年1月,投投资公司向远远洋公司所在在地的海事法法院提起诉讼讼,要求远洋洋公司偿还所所欠的500万元及其利利息,并要求求依法拍卖““大舜”号轮轮船,从拍卖卖所得款项中中优先受偿。。[法理分析]法院在判决时时也认定这两两个合同都是是成立了，但但都是无效的的，并且所持持的理由却不不同。法院认认为借款合同同无效是因为为该合同的内内容违反了法法律的强制性性的规定，不不符合合同生生效的基本要要件。认为抵抵押合同无效效的理由是因因为该合同在在程序上违法法，不符合法法律对于轮船船的抵押所作作的程序上的的规定，导致致合同虽然成成立，但未生生效。对于借款合同同，法律没有有特别规定它它的生效方式式，因此应该该依照第四十十四条的第一一款进行，即即认为生效是是从合同成立立时开始。但但是它仍然要要符合合同生生效的四个基基本要件。本本案的借款合合同违反了要要件之一，即即合同内容违违反法律、法法规的规定。。法院认为投投资公司作为为金融机构，，向不是其投投资企业的远远洋公司发放放贷款，超越越了经营范围围，违反了《《金融信托投投资机构管理理暂行规定》》的第十八条条的规定。而而且借贷未经经主管部门批批准，并且一一拆借的名义义贷款，是规规避法律的行行为。因此该该借款合同是是无效合同，，远洋公司的的上级公司应应当返还所得得的5四万元元给投资公司司。三、可变更或或可撤销的合合同下列合同，当当事人一方有有权请求人民民法院或者仲仲裁机构变更更或者撤销：：(一)因重大大误解订立的的；(二)在订立立合同时显失失公平的。另外，一方以以欺诈、胁迫迫的手段或者者乘人之危，，使对方在违违背真实意思思的情况下订订立的合同，，受损害方有有权请求人民民法院或者仲仲裁机构变更更或者撤销。。当事人请求求变更的，人人民法院或者者仲裁机构不不得撤销。有下列情形之之一的，撤销销权消灭：1．具有撤销销权的当事人人自知道或者者应当知道撤撤销事由之日日起1年内没没有行使撤销销权；2．具有撤销销权的当事人人知道撤销事事由后明确表表示或者以自自己的行为放放弃撤销权。。变更或撤销合合同属于法院院或者仲裁机机构的职权，，其他机关行行使这项权力力不具有法律律效力。四、无效或被被撤销合同的的处理合同无效或被被撤销后，尚尚未履行的，，不得履行；；正在履行的的，应当立即即终止履行。。对于合同无无效或被撤销销造成的财产产后果，应当当根据当事人人的过错大小小，用以下三三种办法处理理：第一，返还财财产。这是使使当事人的财财产关系恢复复到合同签订订以前的状态态。如果当事事人依据无效效合同取得的的标的物还存存在，则应返返还给对方；；如果标的物物已不存在，，不能返还或或者没有必要要返还的，比比如，已经灭灭失，或者取取得一方己消消费使用而对对方又没有提提出返还要求求，则不返还还，但应折价价补偿。第二，赔偿损损失。这是过过错方给对方方造成损失时时，应当承担担的责任。过过错方应当赔赔偿另一方当当事入所受到到的损失。如如果双方都有有过错，，应当按照责责任的主次、、轻重来承担担经济损失中中与其责任相相适应的份额额。第三，追缴财财产。当事人人恶意串通，，损害国家、、集体或者第第三人利益的的，因此取得得的财产收归归国家所有或或者返还集体体、第三人，，并可依照行行政、刑事方方面的法律的的规定，该承承担行政责任任的就承担行行政责任；该该承担刑事责责任的就承担担刑事责任。。第四讲合同同的履行合同订立后，，当事人应当当按照约定全全面履行自己己的义务。当当事人应当帝帝王将相遵循循诚实信用原原则，根据合合同的性质、、目的和交易易习惯履行通通知、协助、、保密等义务务。合同一方方当事人履行行义务时，也也就是债的履履行。合同生效后，，当事人就质质量、价款或或者报酬、履履行地点等内内容没有约定定或者约定不不明确的，可可以协议补充充；本能达成成补充协议的的，按照合同同有关条款或或者交易习惯惯确定。一、合同约定不明明的履行规定定二、双务合同同履行中的抗抗辩权双务合同履行行中的杭辩权权包括以下3种：(一)同时履行抗辩辩权(二)后履行抗辩权权（三）不安抗辩权三、合同的保保全合同保全，是是指法律为防防止因债务人人的财产不当当减少而给债债权人的债权权带来危害，，允许债权人人对债务人或或第三人的行行为行使代位位权或撤销权权以保护其债债权。（一)代位权(二)撤销权一、合同约定定不明的履行行规定(一)(二)(三)(一)质量要要求不明确的的，按照国家家标准，没有有国家标准有有行业标准的的，按行业标标准履行；没没有国家标准准、行业标准准的，按照通通常标准或者者符合合同目目的的特定标标准履行。国国外一些国家家的产品品质质标