新三板公司定向发行股票操作实务

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北京大成（郑州）律师事务所王伟锋律师

定向发行是指股份公司为进行股权融资，扩大注册资本，对外发行股份，将股份发行给符合股转系统要求的认购人。根据《管理办法》规定，定向发行包括向特定对象发行股票导致股东累计超过200人，以及股东人数超过200人的公众公司向特定对象发行股票两种情形。

同时，《管理办法》第四十八条规定：公众公司定向发行股份购买资产的，按照本章有关规定办理。即，公司购买资产，也需按照定向发行的规定履行公司内部表决程序，并申请核准并及时披露。

一、发行条件

公司股票发行应当满足《管理办法》规定的公司治理、信息披露及发行对象的要求。

发行对象可用现金或者非现金资产认购发行股票。公司股票发行以现金认购的，公司现有股东在同等条件下对发行的股票有权优先认购。每一股东可优先认购的股份数量上限为股权登记日其在公司的持股比例与本次发行股份数量上限的乘积。公司章程对优先认购另有规定的，从其规定。

发行对象承诺对其认购股票进行转让限制的，应当遵守其承诺，并予以披露。

二、发行对象（认购人）

（一）发行对象范围

发行对象是指可以认购股份公司发行股份的认购人。

根据《管理办法》的规定，发行对象范围分为三类，包括下列机构或者自然人：（一）公司股东；（二）公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工；（三）符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织。

核心员工的认定，应当由公司董事会提名，并向全体员工公示和征求意见，由监事会发表明确意见后，经股东大会审议批准。

（二）发行对象数量

公司确定发行对象时，除原公司股东外，对《管理办法》规定的第（二）项、第（三）项的投资者合计不得超过35名。即，第二类发行对象公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工，和第三类发行对象符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织，共计不得超过35名。

三、发行程序

新三板公司定向增发的流程如下表：

（一）确定发行对象，签署认购协议

公司应当对发行对象的身份进行确认，有充分理由确信发行对象符合《管理办法》和公司的相关规定。

公司应当与发行对象签订包含风险揭示条款的认购协议。

（二）董事会决议

1、审议事项。

（1）董事会决议确定具体发行对象的，董事会决议应当明确具体发行对象（是否为关联方）及其认购价格、认购数量或数量上限、现有股东优先认购办法等事项。

已确定的发行对象（现有股东除外）与公司签署的附生效条件的股票认购合同应当经董事会批准。

关联董事应回避表决（公司章程）。

（2）董事会决议未确定具体发行对象的，董事会决议应当明确发行对象的范围、发行价格区间、发行价格确定办法、发行数量上限、

现有股东优先认购办法等事项。

2、发行对象用非现金资产认购发行股票的，董事会决议应当明确交易对手（应当说明是否为关联方）、标的资产、作价原则及审计、评估等事项。

3、现有股东优先认购安排。

挂牌公司股票发行以现金认购的，公司现有股东在同等条件下对发行的股票有权优先认购。每一股东可优先认购的股份数量上限为股权登记日其在公司的持股比例与本次发行股份数量上限的乘积。

公司章程对优先认购另有规定的，从其规定。

4、申请向特定对象发行股票导致股东累计超过200人的股份有限公司，董事会和股东大会决议中还应当包括以下内容：

（1）按照中国证监会的相关规定修改公司章程；

（2）按照法律、行政法规和公司章程的规定建立健全公司治理机制；

（3）履行信息披露义务，按照相关规定披露定向发行说明书、发行情况报告书、年度报告、半年度报告及其他信息披露内容。

5、信息披露。

董事会决议后两个转让日内披露：董事会决议公告；股票发行方案；以非现金资产认购股票的，资产审计结果、评估结果和盈利预测报告应当最晚和召开股东大会的通知同时公告。

（三）股东大会决议

1、股东大会决议事项。

审议董事会提议的《股票发行方案》，股东大会决议必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

向特定股东发行的，关联股东应回避表决（公司章程）。

2、发行方案重大调整，应重新召开股东大会审议的情形：

（1）确定发行对象：发行对象名称（现有股东除外）、认购价格、认购数量或数量上限、现有股东优先认购办法的调整。

（2）未确定发行对象：发行对象范围、发行价格区间、发行价格确定办法、发行数量或数量上限的调整。

3、信息披露。

股东大会决议后两个转让日内披露：股东大会决议公告。

（四）披露《发行认购公告》

缴款前披露：股票发行认购公告。公司最迟应当在缴款起始日前的两个转让日披露股票发行认购公告。

其中应当披露缴款的股权登记日、投资者参与询价、定价情况，股票配售的原则和方式及现有股东优先认购安排（如有），并明确现有股东及新增投资者的缴款安排。优先认购安排包括但不限于以下内容：（1）现有股东在本次发行前放弃优先认购的情况（如有）；（2）现有股东优先认购的缴款期限和缴款方式；（3）现有股东放弃优先认购股份的处理方式。

（五）缴款及验资

1、董事会决议确定具体发行对象的，挂牌公司应当按照《发行业务细则》的要求，依据股票认购合同的约定发行股票；有优先认购安排的，应当办理现有股东优先认购手续。

2、董事会决议未确定具体发行对象的，挂牌公司及主办券商可以向包括挂牌公司股东、主办券商经纪业务客户、机构投资者、集合信托计划、证券投资基金、证券公司资产管理计划以及其他个人投资者在内的询价对象进行询价，询价对象应当符合投资者适当性的规定。

主办券商应根据询价对象的申购报价情况，按照价格优先的原则，并考虑认购数量或其他因素，与挂牌公司协商确定发行对象、发行价格和发行股数。

3、公司应当与发行对象签订正式认购合同，发行对象应当按照合同约定缴款，股票发行认购结束后及时办理验资手续。

4、验资的会计师事务所应当具有从事证券、期货相关业务的资格。

（六）依法核准（或有）

验资完成十个转让日内，向股转系统报送材料，进行备案。如发行后，股东人数超过200人的，还需要证监会核准。

1、发行后公司股东人数不超过200人，豁免核准

在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让股票的公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过200人的，中国证监会豁免核准，由全国中小企业股份转让系统自律管理，但发行对象应当符合本办法第三十九条的规定。

2、发行后公司股东人数超过200人，申请证监会核准

公司应当按照证监会有关规定制作定向发行的申请文件，申请文件应当包括但不限于：定向发行说明书、律师事务所出具的法律意见书、具有证券期货相关业务资格的会计师事务所出具的审计报告、证券公司出具的推荐文件。公司持申请文件向中国证监会申请核准。

中国证监会受理申请文件后，依法对公司治理和信息披露以及发行对象情况进行审核，在20个工作日内作出核准、中止审核、终止审核、不予核准的决定。

在申请核准时，公司应按照以下目录制作申请文件：

第一章定向发行说明书及授权文件

1－1申请人关于定向发行的申请报告

1－2定向发行说明书

1－3申请人关于定向发行的董事会决议

1－4申请人关于定向发行的股东大会决议

第二章定向发行推荐文件

2－1主办券商定向发行推荐工作报告

第三章证券服务机构关于定向发行的文件

3－1申请人最近2年及1期的财务报告及其审计报告

3－2法律意见书

3－3本次定向发行收购资产相关的最近1年及1期的财务报告及其审计报告、资产评估报告（如有）

（七）获得股份登记函

股转公司对材料进行审查，并根据审查结果出具股份登记函，送达挂牌公司并送交中国结算和主办券商。

（八）披露发行相关文件及股票挂牌转让公告

公司拿到股份登记函后，和中国结算联系办理股份登记及公开转让事宜。

1、确定信息披露日。

公司办理股份登记前，应与中国结算协商确定股票发行情况报告书和本次登记股份的挂牌转让公告的披露日；豁免申请核准的挂牌公司还应当同时披露股票发行法律意见书和主办券商关于股票发行合法合规性意见。挂牌转让公告应当明确本次登记股份的转让日，并符合中国结算的有关规定。

2、信息披露。

验资完成后十个转让日内在股转公司信息披露平台披露以下信息：股票发行情况报告书、股票发行法律意见书、主办券商关于股票发行合法合规性意见和股票挂牌转让公告。股票挂牌转让公告应在股份登记日之两日前披露。

申请分期发行的公众公司应在每期发行后按照中国证监会的有关要求进行披露，并在全部发行结束或者超过核准文件有效期后按照中国证监会的有关要求编制并披露发行情况报告书。

（九）办理股份登记，公开转让

公司按照中国结算相关规定，向中国结算申请办理股份登记。挂牌转让公告披露后，中国结算进行股份登记并出具股份登记证明文件。

中国结算办理股份登记后，认购人才可在股转系统进行