国际货物买卖合同的磋商与订立

第十章国际货物买卖合同的磋商与订立第一节国际货物买卖合同概述第二节国际货物买卖合同的磋商第三节国际货物买卖合同的成立第一节国际货物买卖合同概述一、国际贸易买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同。所谓“双务”(Bilateral)是指合同双方相互承担义务，同时，双方都享有权利，一方所承担的义务正是另一方所享有的权利。

二、国际货物买卖合同的特点(一)国际货物买卖合同具有国际性。国际货物买卖合同与国内货物买卖的基本区别就在于其具有国际性。所谓国际性通常采用的衡量标准有：交易双方当事人的营业地处于不同的国家，或者当事人具有不同的国籍，或者订立合同的行为完成于不同的国家，或者货物经由一国运往另一国。但究竟采用哪一种标准，则各国均有不同的情况。按照我国的有关法律规定，国际性的标准则采用第一种情况，即交易双方当事人的营业地处于不同的国家。

(二)国际货物买卖合同买卖的标的物是货物货物买卖合同的标的物是货物，但究竟什么是货物，或者货物如何确定的，国际组织对此也曾经过长期探讨。《联合国1980年国际货物买卖合同公约》则采取了排除法，即将下列产品排除在该公约的适用范围之外：(1)供私人，家属或家庭使用而进行的购买；(2)经由拍卖方式进行的买卖；(3)根据法律执行应进行的买卖；(4)各种债务券或者货币的买卖；(5)船舶、汽垫船或飞机的买卖；(6)电力的买卖。

(三)国际货物买卖合同的性质为买卖所谓买卖合同，按照《英国货物买卖法》的规定，是指由卖方将货物的所有权转换给买方，以换取买方的金钱作为对价。这一特征是买卖合同与其他类型的合同如租赁合同、承揽合同等的重大区别。三、国际货物买卖合同的形式合同的形式是交易双方当事人就确立，变更，终止民事权利义务关系达成一致的方式，是合同当事人内在意思的外在表现形式。根据《公约》和《中华人民共和国合同法》的有关规定，当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。(一)书面形式书面形式是指合同书，信件以及数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。采用这种形式订立合同，可以加强当事人的责任心，督促全面，正确地履行合同；在发生纠纷时，便于举证和分清责任。因此，它是合同的主要形式。(二)口头形式是交易双方当事人之间通过对话方式，包括当面谈判和通过电话方式而订立的合同。采用这种形式简便易行，对保证交易迅速达成起着一定的作用。但因缺乏文字依据，一旦发生纠纷，当事人往往举证困难，不易分清责任。(三)其他形式是指可能存在的除书面形式，口头形式之外的合同形式。如通过发运货物，或者预付货款等行为形式表示对合同内容的确认。

四、国际货物买卖合同的内容合同的内容，又称合同条款，是确定合同双方当事人权利与义务关系的重要依据，同时也时判断合同是否有效的客观依据。一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款或者报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法第二节国际货物买卖合同的磋商

交易磋商是指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一定程序就交易的各项条件进行洽商并最后达成协议的全过程。交易磋商的目的是买卖双方通过磋商能共同取得一致意见，达成交易。磋商的内容主要包括买卖商品的品质、数量、包装、价格、运输、保险、支付、商品检验、争议、索赔、不可抗力和仲裁等交易条件。只有买卖双方就此达成共识，交易才成立。

交易磋商可以采用口头方式，也可采用书面方式。交易磋商一般采用书面方式，包括来往的函电、传真等。在特殊情况下，一项交易的达成也可以通过买卖双方既已成为习惯的某些行为予以确认。交易的一般程序应包括邀请发盘、发盘、还盘、接受和签订合同等环节，其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是合同成立的必要条件。一、邀邀请发发盘邀请发发盘(Invitationtooffer)是指交交易的的一方方打算算购买买或出出售某某种商商品，，向对对方询询问买买卖该该项商商品的的有关关交易易条件件，或或者就就该项项交易易提出出带有有保留留条件件的建建议。。邀请请发盘盘在通通常的的交易易中并并非必必不可可少的的环节节，然然而在在一些些特殊殊的贸贸易方方式下下，如如招标标投标标、、拍卖卖等，，情况况则有有所不不同。。一、邀邀请发发盘邀请发发盘可可有不不同形形式，，其中中最常常见的的是询询盘(Inquiry)。询盘盘的内内容可可涉及及：价价格、、品质质、数数量、、包装装、装装运以以及索索取样样品等等，而而多数数只是是询问问价格格，所所以，，业务务上常常把询询盘称称作询询价。。在国际际贸易易业务务中，，有时时一方方发出出的询询盘表表达了了与对对方进进行交交易的的愿望望，希希望对对方接接到询询盘后后及时时发出出有效效的发发盘，，以便便考虑虑接受受与否否。也也有的的询问问只是是想探探询一一下市市场价价格，，询问问的对对象也也不限限于一一人。。二、发发盘在国际际贸易易实务务中，，发盘盘(Offer)又称报报盘、、发价价、报报价。。法律律上称称之为为“要要约””。(一)发盘的的定义义及具具备的的条件件根据《联合国国国际际货物物销售售合同同公约约》(简称公公约)对发盘盘的解解释为为：““向一一个或或一个个以上上特定定的人人提出出的订订立合合同的的建议议，如如果十十分确确定并并且表表明发发盘人人在得得到接接受时时承受受约束束的意意旨，，即构构成发发盘””。对于这这个定定义，，可以以看出出一项项发盘盘的构构成必必须具具备下下列三三个条条件：：1.向一个个或一一个以以上的的特定定人提提出。。2.表明订订立合合同的的意思思。这这种意意思可可以用用发盘盘、递递盘等等术语语和语语句加加以表表明。。3.发盘的内内容须十十分确定定。(二)发盘的撤撤回和撤撤销在法律上上，“撤撤回”和和“撤销销”属于于两个不不同的概概念。撤撤回是指指发盘尚尚未生效效，发盘盘人采取取行动、、阻止它它的生效效。而撤撤销是指指在发盘盘已生效效后，发发盘人以以一定方方式解除除发盘对对其的效效力。《公约》规定：““一项发发盘，即即使是不不可撤销销的，也也可撤回回，如果果撤回的的通知在在发盘到到达受盘盘人之前前或同时时到达受受盘人。。”根据《公约》的规定，，发盘可可以撤销销，其条条件是：：发盘人人撤销的的通知必必须在受受盘人发发出接受受通知之之前传达达到受盘盘人。但但是，在在下列情情况下，，发盘不不能再撤撤销：2.受盘人有理由依赖该发盘是不可撤销的，并且已本着对该发盘的依赖行事。(三)发盘的失失效当受盘人人不接受受发盘提提出的条条件，并并将拒绝绝的通知知送到发发盘人手手中时，，原发盘盘就失去去效力，，发盘人人不再受受其约束束。此外，以以下情况况也可造造成发盘盘的失效效：1.受盘人作作出还盘盘。2.发盘人依法撤撤销发盘。3.发盘中规定的的有效期届满满。4.人力不可抗拒拒的意外事故故造成发盘的的失效，如政政府禁令或限限制措施。5.在发盘被接受受前，当事人人丧失行为能能力、或死亡亡或法人破产产等。三、还盘受盘人在接到到发盘后，不不能完全同意意发盘的内容容，对发盘提提出修改意见见用口头或书书面形式表示示出来，就构构成还盘(Counter-Offer)。还盘可以针对对价格，也可可以针对支付付方式、交货货期等重要条条件提出修改改意见。一方方在接到对方方的还盘后，，可以表示接接受，也可以以进行再还盘盘，即针对对对方的还盘再再提出修改意意见。有时一一笔交易往往往要经过许多多回合，才能能达成。需要注意的是是，还盘有两两个法律后果果：其一是还还盘是对发盘盘的拒绝，还还盘一经做出出，原发盘即即失去效力，，发盘人不再再受其约束；；其二是还盘盘等于是受盘盘人向原发盘盘人提出的一一项新的发盘盘。还盘做出后，，还盘的一方方与原发盘的的发盘人在地地位上发生了了变化。还盘盘人由原发盘盘的受盘人变变成新发盘的的发盘人，而而原发盘的发发盘人则变成成了新发盘的的受盘人。新受盘人有权权针对还盘的的内容进行考考虑，决定接接受、拒绝或或是再还盘四、接受接受(Acceptance)就是交易的一一方在接到对对方的发盘或或还盘后，以以声明或行动动向对方表示示同意的行为为。法律上将将接受称作承承诺。接受和和发盘一样，，既属于商业业行为，也属属于法律行为为。对有关接接受问题，在在《公约》中也作了较明明确的规定。。（一）构成有有效的接受要要具备的条件件：1.接受必须是由由受盘人做出出2.受盘人表示接接受，要采取取声明的方式式3.接受的内容要要与发盘的内内容相符4.接受的通知要要在发盘的有有效期内送达达发盘人才能能生效（二）有条件件接受接受应是无条条件。但业务务中，常有这这种情况，受受盘人在答复复中使用了““接受”的字字眼，但又对对发盘的内容容作了增加、、限制或修改改，这在法律律上称为有条条件的接受。。它是否是有有效接受，关关键问题是看看这种变更是是否属于实质质性的。什么叫叫实质质性变变更呢呢？““有关关货物物价格格、付付款、、货物物质量量和数数量、、交货货地点点和时时间、、一方方当事事人对对另一一方当当事人人赔偿偿责任任范围围或解解决争争端等等等的的添加加或不不同条条件。。均视视为实实质上上变更更发盘盘的条条件””。实质性性变更更是对对发盘盘的拒拒绝，，构成成还盘盘。非实质质性变变更的的后果果又是是什么么呢？？除非非发盘盘人在在不过过分迟迟延的的期间间内以以口头头或书书面通通知反反对其其差异异外，，就构构成接接受””。这就是是说，，如果果受盘盘人对对发盘盘内容容所做做的变变更不不属于于实质质性的的，能能否构构成有有效的的接受受，要要取决决于发发盘人人是否否反对对。如如果发发盘人人不表表示反反对，，合同同的条条件就就包含含了发发盘的的内容容以及及接受受通知知中所所做的的变更更。（三））迟到到接受受在贸易易中，，由于于各种种原因因，导导致受受盘人人的接接受通通知有有时晚晚于发发盘人人规定定的有有效期期送达达，这这在法法律上上称为为“迟迟到的的接受受”。。对于于这种种迟到到的接接受，，发盘盘人不不受其其约束束，不不具有有法律律效力力。但但也有有例外外的情情况。。《公约》规定过过期的的接受受在下下列两两种情情况下下仍具具有效效力：：1.如果发发盘人人毫不不迟延延地用用口头头或书书面形形式将将此种种意思思通知知受盘盘人。。2.如果载载有逾逾期接接受的的信件件或其其它书书面文文件表表明，，它在在传递递正常常的情情况下下是能能够及及时送送达发发盘人人的，，那么么这项项逾期期接受受仍具具有接接受的的效力力，除除非发发盘人人毫不不迟延延地用用口头头或书总而言之，在接受迟到的情况下，不管受盘人有无责任，决定该接受是否有效的主动权在发盘人。（四））接受受的撤撤回英美法法的规规定：：投邮邮生效效大陆法法的规规定：：到达达生效效对于这这个问问题的的规定定，与与发盘盘的撤撤回基基本相相同，，《公约》规定：：“如如果撤撤回的的通知知于接接受原原应生生效之之前或或同时时送达达发盘盘人，，接受受得予予撤回回”。。这就就是说说，撤撤回的的通知知只要要与接接受的的通知知同时时，或或先于于到达达发盘盘人，，就可可以将将接受受撤回回。第三三节节国国际际货货物物买买卖卖合合同同的的成成立立一、、合合同同有有效效成成立立的的条条件件(一)当事事人人必必须须在在自自愿愿和和真真实实的的基基础础上上达达成成协协议议(二)买卖卖双双方方当当事事人人应应具具有有法法律律行行为为的的资资格格和和能能力力1.自然然人人订订立立合合同同的的资资格格和和能能力力。。2.法人人的的行行为为能能力力。。（三三））合合同同必必须须以以双双方方互互惠惠、、有有偿偿为为原原则则。。（四四））合合同同的的标标的的和和内内容容必必须须合合法法(五)合同同的的形形式式必必须须符符合合法法律律规规定定的的要要求求二、、书书面面合合同同的的签签订订(一)书面面合合同同的的意意义义1.作为为合合同同成成立立的的证证据据。。2.作为履行行合同的的依据。。3.可作为合合同生效效的条件件。(二)书面合同同的类型型我国对外外贸易业业务中，，主要采采用的书书面合同同是销售售合同、、销售确确认书两两种。1.正式合同同（Contract）。繁式式合同2.确认书(Confirmation)。简式合同同。确认认书包括括销售确确认书和和购货确确认书。。3.协议(Agreement)。在法律上上是合同同的同义义词。只只要协议议对买卖卖双方的的权利和和义务作作出明确确、具体体和肯定定的规定定，即使使书面文文件上被被冠以““协议””或“协协议书””的名称称，一经经双方签签署确认认，即与与合同一一样对双双方具有有约束力力。(三)书面合同同的内容容1.约首。是是指合同同的序言言部分，，其中包包括合同同的名称称、订约约双方当当事人的的名称和和地址(要求写明明全称)。除此之之外，在在合同序序言部分分常常写写明双方方订立合合同的意意愿和执执行合同同的保证证。该序序言对双双方均具具约束力力。因此此，在规规定该序序言时，，应慎加加考虑。。2.本文。这这是合同同的主体体部分，，具体列列明各项项交易的的条件或或条款，，如品名名、品质质规格、、数量、、单价、、包装、、交货时时间与地地点、运运输与保保险条件件、支付付方式以以及检验验、索赔赔、不可可抗力和和仲裁条条款等。。这些条条款体现现了双方方当事人人的权利利和义务务。3.约尾。一一般列明明合同的的份数，，使用的的文字及及其效力力，订约约的时间间和地点点及生效效的时间间。合同同的订约约地点往往往要涉涉及合同同准据法法的问题题，因此此要慎重重对待。。我国的的出口合合同的订订约地点点一般都都写在我我国。有有时，有有的合同同将“订订约时间间和地点点”在约约首订明明。三、格式式合同格式合同同，又称称标准合合同、定定式合同同等，是是指含有有格式条条款的合合同。所所谓格式式条款，，又称标标准条款款、根据据《合同法》的规定：：它是当当事人为为了重复复使用而而预先拟拟定，并并在订立立合同时时未与对对方协商商的条款款。它通通常有以以下特点点：1.格式条款款由一方方当事人人预先拟拟定，在在订立合合同时未未与对方方协商。。但如果果格式合合同是由由政府部部门拟定定的，一一般不作作为格式式条款。。2.格式条款款一般是是经过认认真研究究拟定的的，内容容繁复，，条款甚甚多，具具体细致致，可在在一个相相当长的的时期内内不会改改变，且且重复使使用。3.作为要约约，格式式条款的的对象具具有广泛泛性，任任何人只只要同意意要约的的规定就就可以