第一讲-侵权行为法概述(在职法律硕士课件)-文本资料

精选优质文档-----倾情为你奉上精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业专心---专注---专业精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业第一讲侵权行为法概述一、侵权行为的概念和特征关于侵权行为概念的几种观点1、过错行为说。2、违反法定义务说。3、责任说。4、不法侵害他人权益说。我国民法通则第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”依照王利明教授的观点，侵权行为，又称“私犯”，是指行为人由于过错侵害他人的财产和人身而依法应承担民事责任的行为，以及依法特别规定应当承担民事责任的其他损害行为。《中国民法典学者建议稿·侵权行为编》（王稿）1823条【侵权行为一般条款】第一款：“民事主体因过错侵害他人人身、财产权利的，应当承担侵权责任。没有过错，但法律规定应当承担侵权责任的，应当承担侵权责任。”第二款：“民事主体因故意或重大过失侵害他人合法利益的，应当承担侵权责任。”《中国民法典草案建议稿》（梁稿）第1542条【一般条款】规定：“民事主体的人身或财产受到损害的，有权依据本编的规定请求可归责的加害人或者对损害负有赔偿或其他义务的人承担民事责任。”对于侵权行为概念的理解有两个问题应予以注意：其一，关于侵权行为的违法性问题。即是否应以行为的违法性作为构成要件。如我国学者对“公路养路人因未能及时砍伐已经枯死的大树导致行人之人身伤害案”的争议即是。又如，医疗损害事故中，医生对病人的医疗行为（侵入行为），其是否具有违法性？还是因为过错而承担责任？并且，违法性之“法”或“法律”是指什么？（法律、法规，规章，民事政策，善良风俗等）其二，侵权行为是否等同于因过错而承担民事责任的行为？即侵权行为是否还应包括无过错侵权责任之行为。特征1、侵害他人财产和人身的行为。（1）侵权行为是一种行为，包括作为和不作为。（2）是行人为自己实施的行为（自己的侵权行为、物件致损的侵权行为和替代责任的侵权行为）。（3）是侵害了他人的合法权益并造成了损害的行为。2、侵害对象是物权和人身权等绝对权利。同时，侵权行为还包括侵害他人财产利益和人身利益的行为。3、是行为人基于过错而实施的行为（过错原则）。但这一归责原则在现代社会已发生变化。4、侵权行为大多是一种违反法定的不作为义务的行为（作为的侵权责任）。但出现了违反作为义务的侵权行为，即不作为侵权责任。这里，重点介绍一下不作为侵权责任问题。2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过的《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）。该司法解释第6条第1款规定：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予以支持。”第2款规定：“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”此即为对经营者违反安全保护义务之不作为侵权责任的规定。其一，不作为侵权责任的概念。其二，不作为侵权责任的确立。其三，不作为侵权责任在我国司法实践中的运用。二、侵权责任与合同责任的区别与联系（一）区别1．责任条件不同。具体表现为：（1）行为人的范围不同。当事人订立合同时，要求其须有相应的行为能力，而侵权不需要有行为能力。（2）时效期限不同。因合同产生的责任，即对对方当事人的权利的保护期限比因侵权产生的责任的期限短。（3）举证责任不同。合同责任的承担无须证明对方的过错，只须证明对方有不履行合同的违约行为即可。2．适用的范围不同。合同责任的承担仅存在于有合同关系的当事人之间。而侵权责任可发生在任何人之间，并无范围的特别限制。3．损害及损害赔偿上的不同。一般地，合同损害仅指财产损害，而侵权行为所造成的损害还包括精神损害。因而，在损害赔偿范围上，精神损害赔偿仅在侵权民事责任中适用。值得注意的是，最高人民法院在《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》(2001年2月26日)第四条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”（二）联系（责任竞合）1．概念。争相符合，同时符合，是指某种法律事实导致两种或两种以上的权利产生，也称为请求权竞合。责任竞合主要有违约责任和侵权责任的竞合、违约责任与不当得利返还责任的竞合。2．侵权责任与违约责任的竞合的区别。归责原则不同；举证责任不同；义务内容不同；诉讼时效不同；责任形式不同；任范围不同：人身伤害和精神损害赔偿；第三人的责任不同：紧急避险；诉讼管辖不同。3．责任竞合的处理。（1）禁止竞合制度：以法国法为代表。合同当事人不得将对方的违约行为视为侵权行为，只有在没有合同关系存在时才产生侵权责任。（2）允许竞合和选择请求权制度：以德国为代表。受害人基于双重违法行为而产生两个请求权，受害人可以提起合同之诉，也可提起侵权之诉。（3）有限制的选择诉讼制度。以英国为代表。A．当事人必须存在有偿合同关系；B．合同当事人以外的人不能提起选择之诉；C．当事人的疏忽行为和非暴力行为在造成经济损失时，不构成一般侵权行为；4．只有在被告既违反合同又违反侵权法，并且后一行为即使在无合同关系的条件下也已构成侵权时，原告才具有双重诉因的诉权。对于医疗事故，依法国法只能提起合同之诉，而依美国法只能提起侵权之诉。但在法国，如果受害人体内的伤害在三年后才发现，则因时效届满而无法诉请求偿。因此，法国最高法院要求在造成死亡的情况下，受害人家属必须依侵权行为提起诉讼。这一作法又与禁止竞合制度相矛盾。我国一般是按违约行为处理，但交通事故、医疗事故和产品责任案件是按侵权行为处理。我国《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（法释[1999]19号）第30条亦规定：“债权人依照合同法第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。”可见，在立法和司法实践上，我国均采取了请求权竞合说。根据请求权竞合说，当受害人既可请求经营者承担违约责任，又可请求经过者承担侵权责任时，应遵循以下原则：（1）一个事实同时符合违约责任和侵权责任的构成要件，也就是发生违约责任和侵权责任竞合的情况下，受损害方一方面根据合同法的规定享有违约责任请求权，另一方面根据民法通则及其他民事法律规定享有侵权责任请求权；（2）受损害方虽然同时拥有两个请求权，但其最终只能行使一个，而不能既行使违约责任请求权，又行使侵权责任请求权；（3）受损害方虽然可以选择行使两个不同的请求权，但其必须在一审开庭之前予以确定。一审开庭后，该请求权就得到固定，受损害方再不能要求行使另一个请求权；（4）如果当事人没有根据上述规定作出选择，法官应当行使释明权，告知当事人应当作出选择，并通过发问、指导等方式帮助当事人确定具体的请求权。去阿可见，在违约责任与侵权责任竞合的问题上，我国实际采取是有限制的请求权竞合说。三、侵权行为法的功能侵权行为法的功能主要是：1、补偿功能。2、保护权利和创造权利的功能。3、维护行为自由的功能。4、制裁功能和教育功能。5、预防和遏制功能。四、当代侵权行为法的特点及未来发展趋势（一）当代侵权行为法的主要特点1、保护范围的扩大化。（1）从主要保护物权向保护人格权、知识产权等绝对权利的扩张；（2）侵权行为法从保护权利向保护法益发展。2、行为类型的多样化，如网络侵权、环境侵权、专家责任、产品责任。3、归责原则的多元化4、赔偿责任的多样化。（1）损害赔偿已经不限于对财产损失的赔偿，还包括对受害人因人格权受侵害而遭受的精神损害的赔偿；（2）惩罚性赔偿的产生和发展；赔偿的标准越来越细化。5、补救手段的多样化。6、过失概念的客观化。如合理人行为标准的提出、违法推定过失的运用等。7、因果关系理论的多样化。从条件说、原因说到相当因果关系说；从事实因果关系到法律因果关系；从责任成立因果关系到责任范围因果，等。因果关系的推定。8、损失分担制度的发展。一是责任保险，二是价格机制。9、两大法系侵权行为法的融合趋势。（二）侵权行为法的发展趋势与展望1、如何适应对人权的尊重和保护要求2、如何适应科技发展的需要。如虚拟财产的保护问题、网络侵权问题、基因与克隆技术产生的问题、环境保护问题。3、如何解决市场经济发展中产生的新问题。如商业侵权、证券侵权、不正当竞争等。五、我国侵权行为法的立法问题（一）侵权行为法在传统民法中的地位（二）侵权行为法的独立性问题（独立成编）侵权行为的独立成编已经为民法学者所共识。依据王利明教授的观点，其理由主要有：1、注重债的关系的个性，需要侵权行为法独立成编。债的一般规则主要适用于合同之债，并不能完全适用侵权及其他债的形式。具体表现为：（1）侵权法归入债法的一个重要原因是侵权行为产生侵权损害赔偿之债，其可以适用债的一般规则，但是这种做法却忽视了侵权责任与违反责任性质的不同。（2）违约责任赔偿范围由法律规定的可预见标准进行限制，而侵权责任的损害赔偿范围并无明确限定，只要造成损害即应赔偿。（3）一般债务可以抵销，但侵权之债一般不能抵销。（4）违约责任可以代位行使或转让，而侵权之债不能发生此种情形。（5）关于免责条款的规定。（6）关于经济利益对责任的影响。在合同关系中，如果是无偿的，则仅在重大过失或故意时才发生赔偿责任问题；但在侵权责任中，经济利益一般不对责任的承担产生直接影响，只要行为人有过失，无论是有偿或无偿，都应承担赔偿责任。2、为了对侵权行为的受害人提供充分的补救，需要侵权行为法独立成编。3、为了保障法官处理侵权案件时正确行使自由裁量权，需要侵权行为法独立成编。4、维护民法请求权内在体系的和谐，需要侵权行为法独立成编。（物权请求权、