具体形态的具体行政行为课件

具体行政行为行政许可《中华人民共和国行政许可法》于2003年8月27日由第十届全国人大常委会第四次会议通过，自2004年7月1日起施行。具体行政行为行政许可1 2007年12月4日，东莞市清理畜禽养殖业污染工作会议上决定,从2009年1月1日起,在全市范围内禁止养猪。”东莞市政府准备分四步停止养猪业发展：从禁令发布之日起到2007年１２月１５日，对暂缓清理的养猪场进行核查，并立牌公示，实行统一管理，接受社会监督；2007年年底前对所有非暂缓清理的养猪场进行彻底清理；２００８年底前，对包括暂缓清理在内的所有养猪场进行全面清理；２００９年１月１日起，全市范围内停止所有生猪养殖活动，仍进行生猪养殖活动的场所发现一个、清理一个、查处一个。 这是近年来第三次，也是最坚决的一次“禁猪令”。在此之前，东莞曾进行过两次养猪场大转移行动。 2008年3月，东莞市政府在对“禁猪令”的一片质疑中，取消该禁令。具体形态的具体行政行为课件2讲授提纲何谓许可；一般许可与特许许可法规定的许可事项设定许可的原则和规范实施许可的原则和规范讲授提纲何谓许可；3何谓行政许可国家和社会的两分法；国家介入社会的法律行为：禁止、赞助禁止：绝对禁止和相对禁止。相对禁止是谓许可相对禁止：附许可保留地禁止和附豁免保留的禁止，也即一般许可和特别许可一般许可：不禁止这种行为，只是附加有条件审查。只有出现特定的禁止事由才不许可。特别许可：对具有社会危害性或不符合社会理想的行为予以普遍禁止但又允许在特定条件下赋予当事人从事禁止行为的自由。何谓行政许可国家和社会的两分法；4一般许可与特许的不同一般许可：（1）拒绝许可等于侵权，适用侵害性行政行为的严格法定条件；（2）客观的举证责任由行政机关承担，如果行政机关不能证明拒绝的条件，即应给予许可；（3）为经依法许可即实施许可事项，行政机关可以要求停止直至补办许可，只有实施事项违反实体法的规定时，行政机关才能责令消除已经出现的状态。特许：举证责任在申请人，没有补办手续的空间一般许可与特许的不同一般许可：（1）拒绝许可等于侵权，5行政许可法中的许可事项第十二条下列事项可以设定行政许可：（一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。行政许可法中的许可事项第十二条下列事项可以设定行政许可：6混乱的第十二条第一项和第二项的交叉。第一项包括一般许可和特许第三项（认可，对人）和第四项（核准，对物）不是许可，是设定许可的条件第五项一般被称为登记，实际上就是许可。但理论上的登记与许可不同。登记相对于备案。混乱的第十二条第一项和第二项的交叉。第一项包括一般许可和特许7设定许可的原则1.限制设定原则（排除许可的事项：私人可以自行处理的、行业组织和中介组织可以处理的、可以由市场机制调节的、可以事后处理的）2.设定许可法定原则；3.透明化原则（第5条第2款：有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。）林莉红诉皇岗海关案设定许可的原则1.限制设定原则（排除许可的事项：私人可以自行8关于许可设定的规范法律和行政法规设定许可；国务院以决定的方式设定行政许可后，提请制定法律或自行制定行政法规；尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，省级政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。——落日条款。关于许可设定的规范法律和行政法规设定许可；9关于许可设定的规范（续）地方性法规规章对民事主体资格和全国性市场秩序设立禁止性规范。下位法可以对上位法的许可事项作出具体规定，其他规范性文件一律不得设定行政许可。设定行政许可，应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。思考题：禁摩与禁微；单双号行使；限购令；禁烟禁炮关于许可设定的规范（续）地方性法规规章对民事主体资格和全国性10案例：《行政许可法》实施半月国家部委首次败诉

2004年7月22日上午，南京知识律师事务所在一场事关律师是否有权从事商标代理业务的官司中胜出，北京市第一中级法院撤销了国家工商局商标局关于该律所不能代理商标申请业务的行政决定。这是《行政许可法》自今年7月1日实施后，国家部委首次在行政许可官司中落败。案例：11一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非诉讼法律事务当事人委托，提供法律服务。国务院已取消了“商标代理组织审批”和“商标代理人资格核准”这两个行政审批项目，相关规定也未禁止律师从事该项业务、也未对提供商标代理服务的主体作出特别要求。在《律师法》已有相关规定前提下，国家工商局商标局关于知识律师事务所不能从事该项业务的主张不能成立，拒绝受理其作为代理人提交的商标注册申请缺乏法律依据。一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非12实施许可的原则公开原则（行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开）；平等原则（符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的平等权利，行政机关不得歧视）；便民与效率原则（合并许可、一个窗口、联合办公、一次性告知、电子政务）；限制转让原则（依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让）；实施许可的原则公开原则（行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密13实施许可的原则（续）信赖保护原则（行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿）；防卫与救济原则（公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法要求赔偿；）。实施许可的原则（续）信赖保护原则（行政许可所依据的法律、法规14案例：京城行政许可法第一案149名业主赢了市规划委原规划是小区配套工程的幼儿园竟被开发商“合法”出卖，即将成为一座洗浴中心。为此，富润家园的１４９名业主集体起诉北京市规划委，不服北京市规划委员会作出的规划行政许可。案例：15许可法对利害关系人保护乏力规定了利害关系人的陈述权和听证权，但没有规定利害关系人申请加入许可程序利害关系人起诉权的缺陷行政诉讼法司法解释：“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。”“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：(一)被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；(二)与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；(三)要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；(四)与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。”开放公益诉讼问题。许可法对利害关系人保护乏力规定了利害关系人的陈述权和听证权，16朱绮华案全长近50公里、工程造价逾700亿港元的港珠澳大桥，竟被一位家住香港东涌的66岁老太，通过法律途径挡住建设步伐，计划2016年通车的港珠澳大桥香港段工程或许无法如期完工。香港东涌66岁的老太朱绮华认为港珠澳大桥工程没有评估臭氧、二氧化硫及悬浮微粒的影响，因而是不合理也是不合法的。于去年通过申请法律援助入禀香港高等法院，就大桥香港段环评报告申请司法复核。4月18日下午，香港高等法院裁定香港环保署2009年完成的环保报告无效，败诉的环保署更需支付朱绮华1/3诉讼费。香港上诉法院判决环保署胜诉。朱绮华案全长近50公里、工程造价逾700亿港元的港珠澳大桥，17其他内容实施程序：申请和受理--审查和决定--监督检查申请方式的多样性（行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出）；公示与释明（行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。申请人要求行政机关对公示内容予以说明、解释的，行政机关应当说明、解释，提供准确、可靠的信息）；一次性告知原则（申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理）其他内容实施程序：申请和受理--审查和决定--监督检查18多人审查；陈述、申辩程序；对不许可的说明理由原则；书面许可原则（红绿灯）；期限规定；正式听证程序（行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定）。多人审查；19行政许可【事例讨论】“禁摩令”遭遇行政许可法：禁令是否公平合法？1、“禁摩令”是否公平据不完全统计，国内至少有30多个城市对摩托车、微型车实行了不同程度的禁止或限制。各地政府列举的"禁摩"理由，大致有4个：首先是道路交通日趋饱和，道路建设远不能满足车辆增长的需求；其次是摩托车和微型车技术性能较差，车速慢，容易发生车辆机件故障，影响其他车辆的行使；第三是摩托车和微型汽车相对而言对环境造成的污染也更大；最后由于微型车普遍档次低，外观不好看，有损城市形象。行政许可【事例讨论】“禁摩令”遭遇行政许可法：禁令是否公平合20行政许可对以上理由，社会一直有不同意见。有专家认为，各地政府对车辆"禁止"与"限制"，其背后体现的是政府的资源分配原则，"禁摩"事实上就是嫌贫爱富的表现：当普通大众还买不起机动车时，交通矛盾是自行车、货车与轿车争道，就对自行车、货车实施交通管制；当大多数买得起摩托车的时候，政府就禁止摩托车上牌；如今，正是大部分都买得起微型车的时候，政府又及时禁止微型车。"禁单（车）"、"禁摩"、"禁微"让出来的马路，享受的是小轿车。"禁微"、"禁摩"受损害最大的是小型企业和个体户。因为微型车是小量送货的最佳交通工具，而摩托车是各类上门服务人员的最佳交通工具。行政许可对以上理由，社会一直有不同意见。有专家认为，各地政府21行政许可2、“禁摩令”是否合法各地停止核发号牌以及"禁摩令"，一般都是以"市政府办公会议"、"市政府决定"、"市政府常务会议公告"、"政府通告"等名义发布。而随着《行政许可法》于今年7月1日起正式实施，"禁摩令"的法律正当性正在产生变化。广东省人大法制委员会法规室主任刘牧对《瞭望东方周刊》表示，"机动车辆登记制度就是行政许可。对摩托车、微型车不予登记就是不予许可。'禁摩'政策的法理依据是比较勉强的。"行政许可2、“禁摩令”是否合法22行政许可因为根据《行政许可法》规定，"行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料"，行政机关及其工作人员"对符合法定条件的行政许可申请不予受理的"属于违法行为，要予以纠正和处分。这也就表示，市民只要提交《道路交通安全法》规定的材料，公安机关就应该受理登记。"我们估计地方政府有关部门还没有意识到这一点。"刘牧说。不过同样一部《行政许可法》，也有人为"禁摩令"寻找到了法理依据，其中最"有力"的是引用《行政许可法》第八条第二款。该条款规定：地方政府为了管理需要，为了"公共利益"，可以增加一些条件性约束，对法律的一般性规定作一些改变。行政许可因为根据《行政许可法》规定，"行政机关不得要求申请人23对此，刘牧认为，"不管如何看待这些法理依据，按照《行政许可法》，广州市政府不能自行设定许可，必须由市人大制订地方性法规并报广东省人大批准。'公共利益'这顶帽子太大了，扣在什么地方都合适。我们认为，公共利益是总则里的原则性规定，一般情况下不具体运用的。"3、“禁摩令”能走多远既然微型车和摩托车上牌完全符合《道路交通安全法》，而"禁摩令"又与即将实施的《行政许可法》有明显抵触，这是不是表明"禁摩令"的日子已经不长了呢？根据记者在广州市的采访，问题可能没有这么简单。对此，刘牧认为，"不管如何看待这些法理依据，按照《行政许可法24行政许可法制办研究中心负责审改工作的邓树民处长也认为，"'禁摩令'不属于行政许可。行政许可应该是指对外审批，是设定进入市场的门槛，是有经济收益的业务，其他行政一般业务不一定是行政许可。比如残疾人认定、侨属认定、干部任免、出国审批，都不算行政许可，它是一种资格认定。'禁微'和'禁摩'就跟确认残疾一样属于资格认定，不属于行政许可。"而我们再按照邓处长的介绍，采访具体负责制订"禁摩令"工作的法制办法规一处时，又得到了不一样的回答。行政许可法制办研究中心负责审改工作的邓树民处长也认为，"'禁25看来，尽管正当性遭遇质疑，"禁摩令"还远远没有成为过去式。有人说，如果真的有市民向政府叫板较真，买辆微型车到公安局申请上牌，遭拒后上法院提起诉讼，后果很难预料，有关部门也会头痛。看来，尽管正当性遭遇质疑，"禁摩令"还远远没有成为过去式。26可以这么说，"禁摩"仅仅是《行政许可法》给地方政府带来的无数"麻烦"的冰山一角。政府的种种禁令、审批是否已经对照《行政许可法》彻底清理干净，目前并没有一个严格的验收程序，就是它必须彻底放弃"一禁了之"的做法，用更加公平公正、符合法律法规的方式去分配城市资源，协调不同利益群体之间的矛盾冲突，保障每一个公民在国家法律框架下的生活生存空间。可以这么说，"禁摩"仅仅是《行政许可法》给地方政府带来的无数27行政许可案例：武汉外滩花园案2002年1月19日上午，武汉长江大桥西岸南侧，一架巨大的挖掘机铁臂，狠狠地击向一栋崭新的楼房的底部，尘土飞扬，砂石刷刷的落下来。三五成群的警察把守在拆迁区路口，防止有业主情绪失控冲将进来。2001年11月19日对武汉外滩花园的大多数业主来说是一个不眠之夜。当晚，中央电视台“焦点访谈”报道：外滩花园建在长江防洪墙以外的河道里，有碍行洪，是违反《防洪法》的建筑。行政许可案例：28行政许可节目播出时，外滩花园第一期住宅建成不到4年，第二期建成还不到一年，整个小区450套住宅已售出近9成，相当一部分业主入住还不到半年，有的人正在为新居搞装修、买家具。不久，国家防汛抗旱总指挥部发出“清障令”，要求武汉市限期拆除这一违法建设的住宅小区。12月9日，由市委常委、副市长涂勇挂帅，汉阳区政府、市水务(防汛办)、规划、房产、公安局等参加的“搬迁安置工作组”进驻外滩花园，开始动员住户搬迁。行政许可节目播出时，外滩花园第一期住宅建成不到4年，第二期建29销售人员拿出政府审批的“六证”：《土地使用权证》、《建设工程规划许可证》、《投资许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》、《规划验收许可证》。1994年，武汉，新一轮投资开发热方兴未艾。武汉市汉阳区政府将目光盯上了东门江滩上的一块近80亩的地。这的确是一块“风水宝地”：南望长江，东邻武汉长江大桥，目之所及，还有龟山、蛇山、黄鹤楼、晴川阁、江汉交汇处，武汉三镇几乎所有的标志景观尽收眼底。销售人员拿出政府审批的“六证”：《土地使用权证》、《建设工程30这块近80亩的地，在汉阳区防汛办、汉阳区政府批复开发后不久，武汉市计委正式为长江城市花园(即外滩花园)立项。汉阳区在搞开发，武汉市也在搞开发。外滩花园立项时，武汉市刚刚把“两桥”开发(即武汉长江大桥和武汉长江公路桥)列为该市“九五”计划的重点项目，立志把汉口长江沿岸建成武汉的“上海外滩”，把汉阳南岸嘴建成武汉的“浦东陆家嘴”。这块近80亩的地，在汉阳区防汛办、汉阳区政府批复开发后不久，31行政许可

1995年8月16日，时任湖北省委常委、副省长李大强(已因任期内的收受贿赂和礼金等问题，于2000年9月被中纪委、监察部“双开”)出席，湖北省计委、省水利厅、武汉市政府、市规划局、市防汛办等单位领导参加的一次会议上，外滩花园被确立为武汉市开发“上海外滩”和“浦东陆家嘴”的启动项目，会议要求，省市各部门要密切配合、共同支持把启动项目建成示范项目。行政许可1995年8月16日，时任湖北省委常委、32至于现在凸显出来的项目是否妨碍行洪的问题，当初并非没有考虑到，但会议却给其定了性：“长江城市花园是利用江滩的开发项目，规划方案在充分考虑并确保城市防洪安全的前提下，经过多次审议、修改，基本达到了要求，可以加快工程实施进度。”有了这次会议的支持，外滩花园工程的进展如虎添翼，各项政府审批一路绿灯。在一片“大干快上”的气氛中，没有人注意到项目法律上的漏洞。至于现在凸显出来的项目是否妨碍行洪的问题，当初并33外滩花园小区是分两期建成的。第一期工程于1997年4月开工，1998年10月竣工。第二期于1999年动工，2000年底竣工。外滩花园策划部前负责人张立军说，第一期工程竣工后，他们很低调，没有大张旗鼓地做广告。主要是担心武汉市民对这个建在江滩上的小区的接受程度。不料销售火爆。开发商信心大增。当第二期工程于2000年底竣工后，外滩花园小区“我把长江送给你”、“我家就在岸上住”、“择水而居”这样诱人的广告便出现在武汉市的各大媒体。外滩花园小区是分两期建成的。第一期工程于199734审批程序1998年长江流域大水，同年《防洪法》也颁布，其中第22条明确规定：禁止在河道里建筑妨碍行洪的建筑物。而正在这时，外滩花园就第二期工程向武汉市政府部门申请有关审批，这本来是停止小区建设、悬崖勒马的一次好机会，按开发商的说法，“政府只要态度坚决一点，就将这个项目否定掉了”，但这次审批依然顺利通过。审批程序352001年初，在武汉市十届人大四次会议上，华中科技大学的教授曾仁端等10多名代表再次向会议提交一份《不宜鼓励在河道内兴建商品房》的议案，其中称，市有关职能部门不应再审批在长江、汉江武汉段河道管理范围内兴建建筑物。现在已经建了一个汉阳外滩花园，是否还会出现“汉口外滩花园”、“武昌外滩花园”、“青山外滩花园”？若不及时制止，长江、汉江两岸的堤防安全、汛期行洪势必受到影响。2001年初，在武汉市十届人大四次会议上，华中科362000年5月上旬，湖北省水利厅有关领导听说外滩花园小区第二期工程又开始施工，曾派人到现场制止，并以“湖北省防汛抗旱指挥部”的名义，专门下达了《关于武汉市汉阳区长江大桥上首汉阳外滩花园小区违章施工的通报》，通报称：“长江城市花园项目虽然于1996年办理过规划、防汛审批手续，但未按河道管理范围内建设项目审批程序报批，仍属违章施工”，并责令“立即停止”。2000年5月上旬，湖北省水利厅有关领导听说外滩37然而，时隔仅一月，湖北省水利厅又再次行文批复：“鉴于武汉市外滩花园项目是经省政府专题会议研究确定的武汉市规划利用江滩开发的试点工程，原则同意武汉市鸿亚实业有限公司在汉阳东门外滩进行外滩花园二期工程建设。”有人分析，拆房将导致至少1·６亿元的投资化为乌有。然而，时隔仅一月，湖北省水利厅又再次行文批复：“38武汉外滩花园位于汉阳长江江滩，距长江大桥200米，整个小区可容纳业主451户。利用江滩长达1000米，均宽70米，共计占地80亩(其中20亩属代征地，因埋有过江电缆而不能使用)，整个投资约1·６亿元。施工分为两期进行，一期工程1996年动工1998年竣工，包括两栋公寓楼，11栋14套别墅、1栋办公楼，共计2万多平方米。二期工程2000年动工2001年初竣工，主要是5栋公寓楼，建筑面积约5万多平方米。从2002年1月18日起，投资1·６亿元的武汉外滩花园将被迫拆毁。武汉外滩花园位于汉阳长江江滩，距长江大桥200米39案例：《行政许可法》实施半月国家部委首次败诉

今天上午，南京知识律师事务所在一场事关律师是否有权从事商标代理业务的官司中胜出，北京市第一中级法院撤销了国家工商局商标局关于该律所不能代理商标申请业务的行政决定。这是《行政许可法》自今年7月1日实施后，国家部委首次在行政许可官司中落败。案例：40律师从事商标代理服务是国际惯例，但在我国实践中，律师一直被排除在商标代理服务领域之外，律师要从事商标代理服务，必须通过国家工商局的审批。去年初，国家工商局对商标代理机构的审批权和对商标代理人资格的核准权被取消。但是，国家工商局又自己下发了《关于商标代理行政管理审批取消后有关工作的通知》，该《通知》继续对商标代理机构的设立、备案和业务限制等作出行政性规定，南京知识律师事务所以代理人身份向国家工商局商标局提交的“易民EMIN”商标注册申请被告知不予受理。知识律师事务所申请行政复议，国家工商局在行政复议决定中维持了原来看法。律师从事商标代理服务是国际惯例，但在我国实践中，律师41一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非诉讼法律事务当事人委托，提供法律服务。国务院已取消了“商标代理组织审批”和“商标代理人资格核准”这两个行政审批项目，相关规定也未禁止律师从事该项业务、也未对提供商标代理服务的主体作出特别要求。在《律师法》已有相关规定前提下，国家工商局商标局关于知识律师事务所不能从事该项业务的主张不能成立，拒绝受理其作为代理人提交的商标注册申请缺乏法律依据。一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非42虽然我国法律并非判例法，但由于国家工商局的行政官司几乎都在市一中院的管辖范围，因此，此案的宣判标志着从司法上认可并保护了律师依法从事商标代理的权利，使广阔的商标代理服务市场向律师敞开了大门。摘自《北京晚报》2004年7月22日虽然我国法律并非判例法，但由于国家工商局的行政官司几43案例：京城行政许可法第一案149名业主赢了市规划委原规划是小区配套工程的幼儿园竟被开发商“合法”出卖，即将成为一座洗浴中心。为此，富润家园的１４９名业主集体起诉北京市规划委，不服北京市规划委员会作出的规划行政许可。案例：44记者１０日从北京市海淀区人民法院了解到，该法院日前一审宣判，撤销被告北京市规划委员会向第三人北京富润房地产开发有限公司核发的建设工程规划许可证。据了解，富润家园位于北京市学院路，２００３年８月，业主们意外得知，本该属于小区配套工程的７号楼竟被开发商“合法”出卖，原来的幼儿园、文化活动站也即将成为一座名为“浪淘沙沐浴会馆”的洗浴中心。２００３年１１月，业主们获悉，北京市规划委员会于２００２年１２月作出规划许可，撤销原来的规划许可证，并将７号楼的用途变更为“办公、变电室”，后再次变更为“商业、变电室”，其变更主要理由为北京市海淀区教育委员会出具的“关于富润家园配套意见书”，声称因原设计中配套幼儿园的建筑面积较小，不易办学，建议取消配套。记者１０日从北京市海淀区人民法院了解到，该法院日前一45业主们起诉认为，被告违法变更规划，取消幼儿园等生活配套设施，变相地为第三人将上述用房出售并开设洗中心创造条件，其行为违法，应予撤销。市规划委则认为，该委是依照第三人富润公司变更规划的申请，对第三人提交的消防、环保、人防等有关部门的审核意见进行审查，认为符合城市规划法律法规的规定，因此作出准许变更的规划许可，并未违反法定程序。原规划许可证中核准的幼儿园作为公共服务配套设施，不能满足建设指标的最小规模要求，在征求教育主管部门的意见后，同意海淀区教委取消该配套幼儿园的意见改为商业用房，并不违反相关规定。业主们起诉认为，被告违法变更规划，取消幼儿园等生活配46海淀区法院审理认为，本案中，被告市规划委未能在法定期限内提供符合审批程序的相关立案、审核的证据，应当视为被诉的行政行为没有证据。故市规划委作出变更规划许可的行为主要证据不足，理应予以撤销。据此，法院判决撤销被告北京市规划委员会２００２年１２月向第三人北京富润房地产开发有限公司核发的２００２规建字１７９８号建设工程规划许可证。新华网2004年07月10日海淀区法院审理认为，本案中，被告市规划委未能在法定期47行政给付行政给付的用法秩序行政与给付行政之给付行政包括供给行政、社会保障行政和资助行政之给付行政行政物质帮助之给付行政行政给付行政给付的用法48给付行政的形式抚恤金（牺牲、病故人员抚恤金；残疾抚恤金；烈军属、复原退伍军人生活补助费；退伍军人安置费）特定人员退休金（军队离休干部退休金等；民政管理的退休干部退休金等；民政管理的退职人员生活费等）社会救济、福利金自然灾害救济金及救济物质给付行政的形式抚恤金（牺牲、病故人员抚恤金；残疾抚恤金；烈军49离休、退休与退职离休就是对建国前参加中国共产党所领导的革命战争、脱产享受供给制待遇的和从事地下革命工作的老干部，达到离职休养年龄的，实行离职休养的制度。供给制的含义：关于供给制个人生活部分所包括的三项主要内容，即(1)伙食按规定享受小灶、中灶、大灶；(2)发服装、棉被等生活用品；(3)给极少的普通津贴费。这三项是个人享受供给制的完整概念。凡按当时地方人民政府规定的标准，同时享受以上三项供给的，方可认定为供给制。（人退函[1982]2号）薪金制的含义：一九四九年一月至九月参加革命工作，享受小米、工资分以及其他实物工资待遇，属于薪金制范畴。离休、退休与退职离休就是对建国前参加中国共产党所领导的革命战50可以享受离休待遇的老干部是指：一九四九年九月三十日前，参加中国共产党所领导的革命军队的；在解放区参加革命工作并脱产享受供给制待遇的；在敌占区从事地下革命工作的。在东北和个别老解放区，一九四八年底以前享受当地人民政府制定的薪金制待遇的干部，也可以享受离休待遇。劳人老[1982]10号/E_ReadNews.asp?NewsID=1212可以享受离休待遇的老干部是指：一九四九年九月三十日前，参51行政奖励概念分类：精神奖励、物质奖励、职务奖励极权主义与奖励制度行政奖励概念52行政确认行政行为的分类：命令行行为、形成性行为、确认性行为命令性行为：以命令或禁止的方式要求特定行为义务（作为、容忍、不作为）；形成性行为：建立、改变或消灭具体的法律关系。如入籍登记、公务员录用、入学注册、登记主义模式下的房屋买卖登记；确认性行为：确认某人的权利或具有法律意义的资格。交通事故等级的确认、交通事故责任认定是行政确认吗？行政确认行政行为的分类：命令行行为、形成性行为、确认性行为53行政裁决或行政司法行政裁决的概念行政裁决与行政仲裁行政裁决或行政司法行政裁决的概念54行政规划计划行为是指“预先确定目标，以及设计为实现目标所需要的措施的行为”。几种典型的计划财政计划；区域计划（城乡规划，包括总体规划和专业规划）；发展与需求规划；高速公路需求规划；特殊规划（如风景计划、水土保持计划）；仅涉及个人的规划（保护残疾人计划等）在立法行为和统治行为中重点是计划行为。在行政领域可以区分为计划性行为和执行性行为。行政规划计划行为是指“预先确定目标，以及设计为实现目标所需要55计划的多样性，表现在计划制定机关、相对人、内容、执行方式、持续时间长短、效果和法律约束力等方面，要想给计划下一个全面、统一的定义是不可能的。就此而言，不存在性质法上一种独立活动方式的计划；更准确地说，计划只是代表各种现象的一个集合标签，对这些现象应当根据其特性和相应的法律规定进行判断。计划的多样性，表现在计划制定机关、相对人、内容、执行方式、持56以约束力来分，可分为指令性计划、指导性计划和调控性计划。指导性计划：提供数据和预测，为政府和私人的行为提供材料；——事实行为指令性计划：可以区分为对行政机关有约束力和对私人有约束力的指令性计划。有学理认为指令性计划只限于对私人具有约束力。——法律行为调控性计划：介于上述两者之间。它要求实施与特别目标相应的手段，但不通过命令和强制，而是通过对符合计划行为的刺激（补贴、税收优惠、改善道路等基本设施、划定工业区），或者通告违反计划的不利（如税收负担）。——单纯的目标宣示是事实行为，税收优惠的法律确认则是法律行为。但经常有性质模糊的事例。以约束力来分，可分为指令性计划、指导性计划和调控性计划。57法律分析的重点是指令性计划的行使？法律？行政法规？规章？具体行政行为？计划保障给付：公民是否对计划的存续和执行请求权，以及变更时的适应措施和过渡措施享有请求权。原则上不存在一般的计划存续请求权。也不存在一般意义上的计划执行请求权和过渡措施和补救措施的请求权。举例：建设规划部门豁免特定人在规划中的义务，邻居的起诉必须符合一般的行政诉讼原理。计划的补偿或赔偿请求权应服从国家陪的一般规定。法律分析的重点是指令性计划的行使？法律？行政法规？规章？具体58行政命令命令性行为、形成性行为、确认性行为行政命令命令性行为、形成性行为、确认性行为59行政征收国家和公民的关系捐税：税与费；税与国家和社会的两分税的无偿性、强制性和法定性税的三大功能：公共开支；再分配；经济调控无代议士不纳税；财政立宪主义费的等价有偿性。费的功能。已经取代税成为最主要的公共开支来源行政征收国家和公民的关系60税法的性质：公法？私法？行政法？民法？税法的性质：公法？私法？行政法？民法？61征收：公权力对私人特定财产权利的剥夺。作为征收客体的财产，含义远比民法上的财产广泛、不但包括私权利中具有财产利益的一切权利，还包括公权利中具有财产价值的权利。征收的三原则：公共利益，针对特定物，原则上应与补偿对公共利益的讨论公共利益问题的核心，是设计一套公正的决定何谓公共利益的机制征收：公权力对私人特定财产权利的剥夺。62关于房屋征收问题的讨论关于房屋征收问题的讨论63行政处罚概念：对违反外部行政管理秩序的人，由行政机关课以刑罚以外的处罚。是针对过去违法行为的惩罚，而非面向未来的、督促相对人履行义务的执行罚。行政处罚与其他行政处理行为的区别：不是设定权利义务的行为，而是制裁的行为。三种模式：奥地利模式；德国模式；瑞士模式奥地利模式：实施处罚双轨制，即较严重的违法行为由法院处理，较轻微的违法（包括违反法律和行政法规）由行政机关处理。行政处罚实为行政刑法。

使用刑罚的方式（罚金除外）的行政罚可称行政刑罚。

行政处罚概念：对违反外部行政管理秩序的人，由行政机关课以刑罚64奥地利模式中，刑法总则的原则几乎全部适用于行政罚之上。奥地利模式中，刑法总则的原则几乎全部适用于行政罚之上。65德国模式：只对违背行政义务者进行处罚，且只有财产法，额度由五欧元到1000欧元。不将对于违反行政义务的其他实质上的不利处分，如吊扣执照、停产停业等，纳入行政罚，而是依据不利行政决定的方式作出。瑞士模式：其《行政处罚法》包括所有轻度犯罪及违法秩序的行为，行政机关为侦查轻度犯罪可以采取逮捕、搜索等强制措施，但轻度犯罪的处罚权归法院，行政机关只有对违反秩序的行为的罚款权。德国模式：只对违背行政义务者进行处罚，且只有财产法，额度由五66我国行政处罚的特点：

1.对轻罪的惩罚。惩罚方式繁多。奥地利模式2.对违背外部行政管理措施的相对人的惩罚。区别于行政处分3.处罚主体为行政主体4.目的是惩罚和教育。我国行政处罚的特点：

1.对轻罪的惩罚。惩罚方式繁多。奥地利67我国行政处罚的种类人身罚（自由罚）：拘留、劳动教养、驱逐出境或禁止进出境、限制出境财产罚：罚款，没收（违法所得或非法财物）行为罚：责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、执照申诫罚：警告、通报批评。讨论题：收缴、禁考的性质。我国行政处罚的种类人身罚（自由罚）：拘留、劳动教养、驱逐出境68行政处罚的基本原则处罚法定处罚设定法定：法律可以设定一切；行政法规可以设定除限制人身自由以外的一切；地方向法官可以设定限制人生自由、吊销企业执照以外的一切；规章可以在法律、法规规定的范围内租出具体规定。处罚主体及职权法定被处罚行为法定处罚的种类、内容和程序法定行政处罚的基本原则处罚法定69处罚公开、公正原则处罚与教育相结合原则防卫权原则：须告知处罚的事实、理由和依据，听取当事人的陈述、申辩，否则处罚决定不成立；当事人放弃陈述或申辩权利的除外。职能分离原则：设定机关和实施机关分离、调查检查人员和处罚决定人员分离、调查人员和听证人员分离、罚款决定机关和收缴机关分离

处罚公开、公正原则70一事不再罚（一事不两罚款、限制人身自由的强制措施折抵自由罚、自由罚的折抵自由刑期、罚款折抵罚金、依法追究刑事责任者不得自由罚）时效（只有处罚时效无执行时效）

一事不再罚（一事不两罚款、限制人身自由的强制措施折抵自由罚、71行政处罚的具体制度简易程序与一般程序听证程序申诉不停止执行限制当场收缴罚款执行罚行政处罚的具体制度72行政强制执行行政强制执行一般是指行政机关使用强制性力量执行具体行政行为所确定的义务的行为。在我国，行政强制执行指行政机关的强制执行，也指行政机关申请人民法院、由人民法院强制执行具体行政行为确定的义务的行为。法院对具体行政行为的强制执行，属于行政诉讼法的范畴行政强制执行行政强制执行一般是指行政机关使用强制性力量执行具73保证具体行政行为执行的方式：刑罚行政罚行政强制执行——这几种方式哪一种具有优先性？法国行政法的规定是刑罚和行政罚优先。理由：刑罚和行政罚是法定的，行政强制执行应尽量限制使用。保证具体行政行为执行的方式：74行政强制执行的方式代执行（代履行）：如果当事人的义务不具有个人性质，由他人代为履行也可以达到执行目的时，行政机关可以自行或让他人履行义务，然后向当事人收取费用。执行罚：对当事人不履行行政义务的，行政机关可以通过罚款的方式迫使当事人履行义务。以上两种属于间接执行直接执行：借助人力、武力甚至武力，直接作用于人身和财产的执行方法。只能作为最后的选择手段。行政强制执行的方式代执行（代履行）：如果当事人的义务不具有个75关于代履行的条件：《行政强制法》第50条：行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定，当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行。第51条：代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式。

缺陷：代履行应该范围更广，在紧迫、不能采取其他方法消除危险时，应该可以行政行为的方式强制要求第三人代为履行。（德国行政程序法）关于代履行的条件：《行政强制法》第50条：行政机关依法作出要76执行罚的条件：（45条）行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。（46条）行政机关依本法第45条规定实施加处罚款或者滞纳金超过三十日，经催告当事人仍不履行的，具有行政强制执行权的行政机关可以强制执行。

缺陷：局限于金钱给付义务，过窄。执行罚本身就是强制执行。执行罚的条件：77直接强制：《强制执行法》屡屡将强制执行等同于直接强制。《强制执行法》区分行政强制执行措施和行政强制执行，其中的强制执行措施，几乎全是直接强制。行政强制措施和行政强制执行区分的错误。直接强制：《强制执行法》屡屡将强制执行等同于直接强制。78即时强制（即时执行）现实的危险情况不允许作出具体行政行为而是必须立即处置，这种立即处置的行为即为即时强制。即时强制可以是直接强制（组织盗窃入室）也可以是代履行（委托私人清理污染物）。即时强制（即时执行）79行政指导定义：行政机关旨在引导相对人自愿采取一定的作为或者不作为，以实现行政管理目标的非职权行为。即所谓软法。关于行政指导的救济“解决与行政指导相关联的纠纷的通常方法，不是直接攻击行政指导，而是采取请求填补采取行政指导这种行政形式的行政过程中的私人损害，或者排除不利状态的方法。”行政指导定义：行政机关旨在引导相对人自愿采取一定的作为或者不80行政合同案例：1996年10月7日，不满16岁的张瑜与福建省龙岩市新罗区教育局签订福建省师范高校委培生合同。合同规定由教育局委托河南信阳师范学校代培普师专业教师；甲方毕业须回本市无条件服从乙方的安排；委培生在校所需经费自理。1999年张毕业，龙岩教委在派遣单上批复“请新罗区教育局予以安排”，但教育局要求张瑜报名参加区里同意进行的择优考试，张考试未达标，没有被录用。行政合同案例：1996年10月7日，不满16岁的张瑜与福建省81一、行政合同的概念以行政法律关系为客体，设立、变更或者消灭行政权利义务的合同。除了行政合同，公法合同还包括国家之间的合同、教会法上的合同、联邦中联邦与州之间的合同等。二、判断行政合同的标准（一）一般来说，合同一方为行政主体。但如果私人签订的合同直接同公法权利义务相关，也属于行政合同。一、行政合同的概念82例：法国的高速公路建设合同；德国的公法租金转让合同。法国更强调合同应有行政主体参加。（二）直接执行公务的合同：1.当事人直接参加公务的执行；如公立学校教师聘用合同；2.合同本身即为执行公务的方式。如水库移民与政府签订的移民合同。（三）超越私法规则的合同例：法国的高速公路建设合同；德国的公法租金转让合同。法83这是法国行政合同的原则。这又包括：1.合同条款中规定的私法以外的规则。如合同规定行政机关以依职权执行合同、自由解除和变更合同、超越民法合同的指挥和监督权等；法国行政法规定所有的公营企业签订的合同均为私法合同；2.合同缔结制度超越一般私法规范。如强迫缔约合同。如法国非国有的电力公司必须和法国（国有）电力公司签订电力供应合同，双方有意见分歧由部长决定。这是法国行政合同的原则。这又包括：1.合同条款中规定的私法以84应该注意的是，各国行政合同的范围，决定于各国行政审判制度。没有独立的行政审判就无所谓行政合同的概念（日本）。应该注意的是，各国行政合同的范围，决定于各国行政审判制度。没85三、行政合同的特点行政主体的特权和当事人的经济利益平衡。（一）行政主体的特权1.要求对方当事人本人履行义务权；2.对合同履行的指挥权；3.单方面变更合同标的权；4.单方面解除合同权；5.制裁权；行政合同中，行政机关的制裁权法定，私人违反合同即可进行制裁，但行政机关违约，私人不能主张同时履行抗辩权，而是必须继续履约。三、行政合同的特点86行政合同除了金钱制裁之外，行政机关还可以使用强制手段和解除合同。——行政合同中私人对制裁的反制：不能利用刑罚手段；除了紧急情况或合同规定之外，必须先催告再制裁；对方当事人可以申诉。（二）对方当事人的经济平衡权1.取得报酬权；2.必要和有益的额外给付的费用请求权；3.不能预见因素的补偿权；4.处于行政机关的指挥权的补偿权行政合同除了金钱制裁之外，行政机关还可以使用强制手段和解除合87四、行政合同的常见分类1.对等权合同与主从权合同2.和解合同和双务合同四、行政合同的常见分类88行政事实行为法律归类：行政事实行为和民事事实行为的区别。看作出行为的法律规范和行为的关联点。行政管理领域的事实行为为行政事实行为。合法性要求：事实行为和法律行为在合法性要求上没有分别。相对而言，事实行为的要求更宽松。法律后果。不存在无效、可撤销，但受损害的公民有清除后果和恢复原状请求权，以及损害赔偿（补偿）请求权。行政事实行为法律归类：行政事实行为和民事事实行为的区别。看作89法律保护：可以适用一般的给付之诉，请求实施或不实施特定事实行为，请求清除后果和损害赔偿。如果给付之诉不适用，可以提起确认之诉。案例：甲起诉要求某机关公布官员姓名，遭到拒绝。13个月之后甲起诉。拒绝公布姓名的行为是事实行为还是法律行为。法律行为则超出起诉期限。法律保护：可以适用一般的给付之诉，请求实施或不实施特定事实行90作为公共警告的事实行为非正式行政活动，如非正式行政协商作为公共警告的事实行为91行政公开行政公开包括政府信息公开；行政过程公开；公职人员个人资料（财产）公开最后一项不仅仅适用于行政人员。行政公开行政公开包括政府信息公开；行政过程公开；公职人员个人92公职人员财产申报1766年，瑞典规定一般官员直到首相的纳税清单应予公开。是称“阳光法案”。1883年英国《净化选举防止腐败法》；1978年美国《政府行为道德法》，1985年《众议院议员和雇员道德准则》；各国普遍制定了公职人员财产申报制度公职人员财产申报1766年，瑞典规定一般官员直到首相的纳税清93我国的情况：1994年将《财产申报法》列入立法计划；1995年4月中共中央办公厅、国务院发布《关于党政机关县（处）级以上领导干部收入申报的规定》申报对象：党的机关、人大、政协、行政、检察、法院、事业单位、社会团体、国有大中型企业的处级以上领导干部我国的情况：94申报内容：工资；各类奖金、津贴、补贴及福利费等；劳务所得；事业单位的领导干部和企业单位的负责人承包经营、承租经营所得。各单位人事组织部门负责本单位的申报人的收入申报，送交上级人事组织管理部门备案处罚：申报人不申报或不如实申报的，由所在党组织、行政部门或纪检监察部门责令申报、改正，并视情节轻重给予党纪政纪处分监督：各级纪检监察机关申报内容：工资；各类奖金、津贴、补贴及福利费等；劳务所得；事95民国公职人员财产申报法简介申报人：正副总统；五院正副院长；政务官；有给职的总统府资政、国策顾问及战略顾问；简任第十职等或相当职等以上各级政府机关首长、公营事业机构相当简任第十职等以上首长及一级主管；公立各级学校校长；少将编阶以上军事单位首长；依法选举产生之乡级以上政府机关首长；法官检察官；警政、司法调查、税务、关务、主计、地政、营建、都计、证管、采购之县市级以上政府主管人员，及其它职务性质特殊经主管院会同考试院核定有财产申报必要的人员；县市级以上公职候选人民国公职人员财产申报法简介申报人：正副总统；五院正副院长；政96申报内容：1.不动产、船舶、汽车及航空器；2.一定金额以上的货币及有价证券等；3.一定金额以上的债权、债务及对各种事业的投资。——公职人员的配偶及未成年子女所有前项财产一并申报。公示程序：受理申报机关（构）于收受申报资料四十五日内，应审核汇整列册，供人查阅对正副总统、五院正副院长、政务官、立法委员和省市议员、省市县长，主管单位核定应申报的其他人员及其配偶和未成年子女买卖、互易、赠受不动产及一定期限内一定金额的股票交易的申报申报内容：1.不动产、船舶、汽车及航空器；2.一定金额以上的97上列人员应将其个人及其配偶、未成年子女一定金额以上的不动产及上市（上柜）股票，信托与政府承认之信托业代为管理、处分。受托人对委托人之财产，应依本法规定，代为申报惩罚：受理机构认为申报不实的有权向财产所在地机构团体个人查询，无理拒绝或虚假说明的，处二万至十万罚款，限期内仍不说明或虚伪说明的，按次连续处四万到二十万罚款公职人员无正当理由不申报或故意申报不实的，处六万到三十万罚款；并公告姓名。上列人员应将其个人及其配偶、未成年子女一定金额以上的不动产及98公职人员受第一项处罚后在限期内无正当理由不申报或不补正的，处十万到五十万罚款不正当使用申报资料的，处六万至三十万罚款公职人员受第一项处罚后在限期内无正当理由不申报或不补正的，处99政府信息公开以美国1966年的《情报自由法》最为典型政府信息公开的两大目的：强化民主；防止腐败政府信息公开的基本原则：1.公开为原则不公开为例外；2.一切人具有同等权利得到政府文件；3.政府拒绝需负举证责任；4.政府具有重新审理的权力（包括合法性和合理性）。政府信息公开以美国1966年的《情报自由法》最为典型100美国政府信息的获取收费：可以收取检索费、复制费和审查文件是否可以公开和应删除的服务费。对基于商业目的使用的可以收取三种费用，为科研目的以及新闻报道的只收复制费。费用减免：如果能够证明：1.文件公开能促进公共利益，2.申请人有能力对公众散步文件，则可以提出减免申请。新闻记者由此几乎都可以免费得到文件。如果收费代价比费用更高，政府必须免费。美国政府信息的获取101我国关于政府信息公开的规定我国07年4月制定信息公开条例分类：主动公开和依申请公开。主动公开的内容：1.涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；2.需要社会公众广泛知晓或者参与的；3.反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；4.其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。除本条例第九条、第十条、第十一条、第十二条规定的行政机关主动公开的政府信息外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。我国关于政府信息公开的规定我国07年4月制定信息公开条例102对公开信息的限制（否定列举）：（1）行政机关发布政府信息涉及其他行政机关的，应当与有关行政机关进行沟通、确认，保证行政机关发布的政府信息准确一致。

行政机关发布政府信息依照国家有关规定需要批准的，未经批准不得发布(第七条）（2）行政机关公开政府信息，不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定。（第八条）

对公开信息的限制（否定列举）：103（3)应当依照《保守国家秘密法》以及其他法律、法规和国家有关规定对拟公开的政府信息进行审查。对政府信息不能确定是否可以公开时，应当依照法律、法规和国家有关规定报有关主管部门或者同级保密工作部门确定。

国家秘密包括政府秘密和政党秘密。是“关系到国家的安全和利益，依照法定程序确定，在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项”。《保密法》没有规定确立秘密的标准及司法审查途径。（3)应当依照《保守国家秘密法》以及其他法律、法规和国家有104国务院办公厅文件对于信息公开的限制：“对申请人申请公开与本人生产、生活、科研等特殊需要无关的政府信息，可以不予提供；对申请人申请的政府信息，如公开可能危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定，按规定不予提供，可告知申请人不属于政府信息公开的范围。”一个政府信息公开申请只对应一个政府信息项目。

国务院办公厅文件对于信息公开的限制：105关于反情报自由的诉讼关于反情报自由的诉讼106阳光下的政府法适用于合议制的行政行为阳光下的政府法适用于合议制的行政行为107隐私权法规定政府对于个人信息的搜集、利用和传播必须遵守的规则的法律。隐私权法规定政府对于个人信息的搜集、利用和传播必须遵守的规则108具体形态的具体行政行为课件109具体行政行为行政许可《中华人民共和国行政许可法》于2003年8月27日由第十届全国人大常委会第四次会议通过，自2004年7月1日起施行。具体行政行为行政许可110 2007年12月4日，东莞市清理畜禽养殖业污染工作会议上决定,从2009年1月1日起,在全市范围内禁止养猪。”东莞市政府准备分四步停止养猪业发展：从禁令发布之日起到2007年１２月１５日，对暂缓清理的养猪场进行核查，并立牌公示，实行统一管理，接受社会监督；2007年年底前对所有非暂缓清理的养猪场进行彻底清理；２００８年底前，对包括暂缓清理在内的所有养猪场进行全面清理；２００９年１月１日起，全市范围内停止所有生猪养殖活动，仍进行生猪养殖活动的场所发现一个、清理一个、查处一个。 这是近年来第三次，也是最坚决的一次“禁猪令”。在此之前，东莞曾进行过两次养猪场大转移行动。 2008年3月，东莞市政府在对“禁猪令”的一片质疑中，取消该禁令。具体形态的具体行政行为课件111讲授提纲何谓许可；一般许可与特许许可法规定的许可事项设定许可的原则和规范实施许可的原则和规范讲授提纲何谓许可；112何谓行政许可国家和社会的两分法；国家介入社会的法律行为：禁止、赞助禁止：绝对禁止和相对禁止。相对禁止是谓许可相对禁止：附许可保留地禁止和附豁免保留的禁止，也即一般许可和特别许可一般许可：不禁止这种行为，只是附加有条件审查。只有出现特定的禁止事由才不许可。特别许可：对具有社会危害性或不符合社会理想的行为予以普遍禁止但又允许在特定条件下赋予当事人从事禁止行为的自由。何谓行政许可国家和社会的两分法；113一般许可与特许的不同一般许可：（1）拒绝许可等于侵权，适用侵害性行政行为的严格法定条件；（2）客观的举证责任由行政机关承担，如果行政机关不能证明拒绝的条件，即应给予许可；（3）为经依法许可即实施许可事项，行政机关可以要求停止直至补办许可，只有实施事项违反实体法的规定时，行政机关才能责令消除已经出现的状态。特许：举证责任在申请人，没有补办手续的空间一般许可与特许的不同一般许可：（1）拒绝许可等于侵权，114行政许可法中的许可事项第十二条下列事项可以设定行政许可：（一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。行政许可法中的许可事项第十二条下列事项可以设定行政许可：115混乱的第十二条第一项和第二项的交叉。第一项包括一般许可和特许第三项（认可，对人）和第四项（核准，对物）不是许可，是设定许可的条件第五项一般被称为登记，实际上就是许可。但理论上的登记与许可不同。登记相对于备案。混乱的第十二条第一项和第二项的交叉。第一项包括一般许可和特许116设定许可的原则1.限制设定原则（排除许可的事项：私人可以自行处理的、行业组织和中介组织可以处理的、可以由市场机制调节的、可以事后处理的）2.设定许可法定原则；3.透明化原则（第5条第2款：有关行政许可的规定应当公布；未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。）林莉红诉皇岗海关案设定许可的原则1.限制设定原则（排除许可的事项：私人可以自行117关于许可设定的规范法律和行政法规设定许可；国务院以决定的方式设定行政许可后，提请制定法律或自行制定行政法规；尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，省级政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。——落日条款。关于许可设定的规范法律和行政法规设定许可；118关于许可设定的规范（续）地方性法规规章对民事主体资格和全国性市场秩序设立禁止性规范。下位法可以对上位法的许可事项作出具体规定，其他规范性文件一律不得设定行政许可。设定行政许可，应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。思考题：禁摩与禁微；单双号行使；限购令；禁烟禁炮关于许可设定的规范（续）地方性法规规章对民事主体资格和全国性119案例：《行政许可法》实施半月国家部委首次败诉

2004年7月22日上午，南京知识律师事务所在一场事关律师是否有权从事商标代理业务的官司中胜出，北京市第一中级法院撤销了国家工商局商标局关于该律所不能代理商标申请业务的行政决定。这是《行政许可法》自今年7月1日实施后，国家部委首次在行政许可官司中落败。案例：120一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非诉讼法律事务当事人委托，提供法律服务。国务院已取消了“商标代理组织审批”和“商标代理人资格核准”这两个行政审批项目，相关规定也未禁止律师从事该项业务、也未对提供商标代理服务的主体作出特别要求。在《律师法》已有相关规定前提下，国家工商局商标局关于知识律师事务所不能从事该项业务的主张不能成立，拒绝受理其作为代理人提交的商标注册申请缺乏法律依据。一中院认为，根据我国《律师法》的规定，律师可以接受非121实施许可的原则公开原则（行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开）；平等原则（符合法定条件、标准的，申请人有依法取得行政许可的平等权利，行政机关不得歧视）；便民与效率原则（合并许可、一个窗口、联合办公、一次性告知、电子政务）；限制转让原则（依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让）；实施许可的原则公开原则（行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密122实施许可的原则（续）信赖保护原则（行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿）；防卫与救济原则（公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的，有权依法要求赔偿；）。实施许可的原则（续）信赖保护原则（行政许可所依据的法律、法规123案例：京城行政许可法第一案149名业主赢了市规划委原规划是小区配套工程的幼儿园竟被开发商“合法”出卖，即将成为一座洗浴中心。为此，富润家园的１４９名业主集体起诉北京市规划委，不服北京市规划委员会作出的规划行政许可。案例：124许可法对利害关系人保护乏力规定了利害关系人的陈述权和听证权，但没有规定利害关系人申请加入许可程序利害关系人起诉权的缺陷行政诉讼法司法解释：“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。”“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼：(一)被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；(二)与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的；(三)要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的；(四)与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。”开放公益诉讼问题。许可法对利害关系人保护乏力规定了利害关系人的陈述权和听证权，125朱绮华案全长近50公里、工程造价逾700亿港元的港珠澳大桥，竟被一位家住香港东涌的66岁老太，通过法律途径挡住建设步伐，计划2016年通车的港珠澳大桥香港段工程或许无法如期完工。香港东涌66岁的老太朱绮华认为港珠澳大桥工程没有评估臭氧、二氧化硫及悬浮微粒的影响，因而是不合理也是不合法的。于去年通过申请法律援助入禀香港高等法院，就大桥香港段环评报告申请司法复核。4月18日下午，香港高等法院裁定香港环保署2009年完成的环保报告无效，败诉的环保署更需支付朱绮华1/3诉讼费。香港上诉法院判决环保署胜诉。朱绮华案全长近50公里、工程造价逾700亿港元的港珠澳大桥，126其他内容实施程序：申请和受理--审查和决定--监督检查申请方式的多样性（行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出）；公示与释明（行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。申请人要求行政机关对公示内容予以说明、解释的，行政机关应当说明、解释，提供准确、可靠的信息）；一次性告知原则（申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理）其他内容实施程序：申请和受理--审查和决定--监督检查127多人审查；陈述、申辩程序；对不许可的说明理由原则；书面许可原则（红绿灯）；期限规定；正式听证程序（行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定）。多人审查；128行政许可【事例讨论】“禁摩令”遭遇行政许可法：禁令是否公平合法？1、“禁摩令”是否公平据不完全统计，国内至少有30多个城市对摩托车、微型车实行了不同程度的禁止或限制。各地政府列举的"禁摩"理由，大致有4个：首先是道路交通日趋饱和，道路建设远不能满足车辆增长的需求；其次是摩托车和微型车技术性能较差，车速慢，容易发生车辆机件故障，影响其他车辆的行使；第三是摩托车和微型汽车相对而言对环境造成的污染也更大；最后由于微型车普遍档次低，外观不好看，有损城市形象。行政许可【事例讨论】“禁摩令”遭遇行政许可法：禁令是否公平合129行政许可对以上理由，社会一直有不同意见。有专家认为，各地政府对车辆"禁止"与"限制"，其背后体现的是政府的资源分配原则，"禁摩"事实上就是嫌贫爱富的表现：当普通大众还买不起机动车时，交通矛盾是自行车、货车与轿车争道，就对自行车、货车实施交通管制；当大多数买得起摩托车的时候，政府就禁止摩托车上牌；如今，正是大部分都买得起微型车的时候，政府又及时禁止微型车。"禁单（车）"、"禁摩"、"禁微"让出来的马路，享受的是小轿车。"禁微"、"禁摩"受损害最大的是小型企业和个体户。因为微型车是小量送货的最佳交通工具，而摩托车是各类上门服务人员的最佳交通工具。行政许可对以上理由，社会一直有不同意见。有专家认为，各地政府130行政许可2、“禁摩令”是否合法各地停止核发号牌以及"禁摩令"，一般都是以"市政府办公会议"、"市政府决定"、"市政府常务会议公告"、"政府通告"等名义发布。而随着《行政许可法》于今年7月1日起正式实施，"禁摩令"的法律正当性正在产生变化。广东省人大法制委员会法规室主任刘牧对《瞭望东方周刊》表示，"机动车辆登记制度就是行政许可。对摩托车、微型车不予登记就是不予许可。'禁摩'政策的法理依据是比较勉强的。"行政许可2、“禁摩令”是否合法131行政许可因为根据《行政许可法》规定，"行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料"，行政机关及其工作人员"对符合法定条件的行政许可申请不予受理的"属于违法行为，要予以纠正和处分。这也就表示，市民只要提交《道路交通安全法》规定的材料，公安机关就应该受理登记。"我们估计地方政府有关部门还没有意识到这一点。"刘牧说。不过同样一部《行政许可法》，也有人为"禁摩令"寻找到了法理依据，其中最"有力"的是引用《行政许可法》第八条第二款。该条款规定：地方政府为了管理需要，为了"公共利益"，可以增加一些条件性约束，对法律的一般性规定作一些改变。行政许可因为根据《行政许可法》规定，"行政机关不得要求申请人132对此，刘牧认为，"不管如何看待这些法理依据，按照《行政许可法》，广州市政府不能自行设定许可，必须由市人大制订地方性法规并报广东省人大批准。'公共利益'这顶帽子太大了，扣在什么地方都合适。我们认为，公共利益是总则里的原则性规定，一般情况下不具体运用的。"3、“禁摩令”能走多远既然微型车和摩托车上牌完全符合《道路交通安全法》，而"禁摩令"又与即将实施的《行政许可法》有明显抵触，这是不是表明"禁摩令"的日子已经不长了呢？根据记者在广州市的采访，问题可能没有这么简单。对此，刘牧认为，"不管如何看待这些法理依据，按照《行政许可法133行政许可法制办研究中心负责审改工作的邓树民处长也认为，"'禁摩令'不属于行政许可。行政许可应该是指对外审批，是设定进入市场的门槛，是有经济收益的业务，其他行政一般业务不一定是行政许可。比如残疾人认定、侨属认定、干部任免、出国审批，都不算行政许可，它是一种资格认定。'禁微'和'禁摩'就跟确认残疾一样属于资格认定，不属于行政许可。"而我们再按照邓处长的介绍，采访具体负责制订"禁摩令"工作的法制办法规一处时，又得到了不一样的回答。行政许可法制办研究中心负责审改工作的邓树民处长也认为，"'禁134看来，尽管正当性遭遇质疑，"禁摩令"还远远没有成为过去式。有人说，如果真的有市民向政府叫板较真，买辆微型车到公安局申请上牌，遭拒后上法院提起诉讼，后果很难预料，有关部门也会头痛。看来，尽管正当性遭遇质疑，"禁摩令"还远远没有成为过去式。135可以这么说，"禁摩"仅仅是《行政许可法》给地方政府带来的无数"麻烦"的冰山一角。政府的种种禁令、审批是否已经对照《行政许可法》彻底清理干净，目前并没有一个严格的验收程序，就是它必须彻底放弃"一禁了之"的做法，用更加公平公正、符合法律法规的方式去分配城市资源，协调不同利益群体之间的矛盾冲突，保障每一个公民在国家法律框架下的生活生存空间。可以这么说，"禁摩"仅仅是《行政许可法》给地方政府带来的无数136行政许可案例：武汉外滩花园案2002年1月19日上午，武汉长江大桥西岸南侧，一架巨大的挖掘机铁臂，狠狠地击向一栋崭新的楼房的底部，尘土飞扬，砂石刷刷的落下来。三五成群的警察把守在拆迁区路口，防止有业主情绪失控冲将进来。2001年11月19日对武汉外滩花园的大多数业主来说是一个不眠之夜。当晚，中央电视台“焦点访谈”报道：外滩花园建在长江防洪墙以外的河道里，有碍行洪，是违反《防洪法》的建筑。行政许可案例：137行政许可节目播出时，外滩花园第一期住宅建成不到4年，第二期建成还不到一年，整个小区450套住宅已售出近9成，相当一部分业主入住还不到半年，有的人正在为新居搞装修、买家具。不久，国家防汛抗旱总指挥部发出“清障令”，要求武汉市限期拆除这一违法建设的住宅小区。12月9日，由市委常委、副市长涂勇挂帅，汉阳区政府、市水务(防汛办)、规划、房产、公安局等参加的“搬迁安置工作组”进驻外滩花园，开始动员住户搬迁。行政许可节目播出时，外滩花园第一期住宅建成不到4年，第二期建138销售人员拿出政府审批的“六证”：《土地使用权证》、《建设工程规划许可证》、《投资许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》、《规划验收许可证》。1994年，武汉，新一轮投资开发热方兴未艾。武汉市汉阳区政府将目光盯上了东门江滩上的一块近80亩的地。这的确是一块“风水宝地”：南望长江，东邻武汉长江大桥，目之所及，还有龟山、蛇山、黄鹤楼、晴川阁、江汉交汇处，武汉三镇几乎所有的标志景观尽收眼底。销售人员拿出政府审批的“六证”：《土地使用权证》、《建设工程139这块近80亩的地，在汉阳区防汛办、汉阳区政府批复开发后不久，武汉市计委正式为长江城市花园(即外滩花园)立项。汉阳区在搞