工程索赔案例分析课件

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工程索赔案例分析工程索赔的基本概念工程索赔的定义

工程索赔是指当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是应由合同对方应承担责任或风险的事件造成损失后，向对方提出补偿的权利要求。工程索赔的基本概念反索赔索赔承包商业主方根据合同和法律的规定，对并非由于自己的过错，而由对方承担责任的情况所造成的损失，或承担合同规定之外的工作所付的额外支出工程索赔的基本概念工程索赔的特点索赔的依据是法律法规、合同文件及工程惯例索赔是双向的与合同对比，索赔一方必须有损失索赔应由对方承担责任或风险事件造成，索赔一方无过错索赔是一种未经对方确认的单方行为工程索赔的基本概念索赔与违约责任的区别索赔违约责任索赔事件的发生，可以是一定的行为，也可以是非当事人的行为造成，如物价上涨，不可抗力事件发生等追究违约责任，必然是当事人行为造成，而且是违反了合同约定的内容可以是当事一方引起的，也可以是非当事人引起的，当事人可能有过错，也可能没有过错必须是当事人的行为造成，而且有过错。索赔的成功必须以索赔一方有实际损失为前提之一无论是否给对方造成损失均应承担责任不一定在合同文件中有规定必然在合同中有约定工程索赔的分类按索赔依据分类合同内索赔合同外索赔可以在合同条款中找到依据不能在合同条款中找到依据，但是可以从合同的引申义和相关法规、交易惯例中找到依据工程索赔的分类按合同状态分类正常施工索赔工程停、缓建索赔解除合同索赔按索赔目的费用索赔工期索赔工程索赔的分类按索赔事件性质分类工期延长索赔工程变更索赔工程中断索赔工期终止索赔工程加速索赔意外风险和不可预见因素索赔其他原因索赔工程索赔的分类按索赔处理方式分类单项索赔综合索赔针对某一干扰事件提出又称一揽子索赔，一般在工程竣工前和工程移交前，承包商将工程实施过程中因各种原因未能及时解决的单项索赔集中起来进行综合考虑，提出一份综合索赔报告工程索赔的原因①没有按合同规定提供图纸，未及时下达指令、答复请示，使工程延期；②

没按合同规定的时期交付施工现场、道路，提供水电；③没有提供应由业主提供材料和设备，使工程不能及时开工或造成工程中断；业主原因工程索赔赔的原因因业主原因因④未按合同同规定按按时支付付工程款款；⑤业主要求求采取加加速措施施，业主主希望提提前交付付工程等等；⑥业主要求求承包商商完成合合同规定定以外的的义务或或工。工程索赔赔的原因因合同文件件缺陷的的原因①合同条条文间间有矛矛盾，，措词词不当当等；；②由于合合同文文件复复杂，，合同同权利利和义义务的的范围围、界界限的的划定定理解解不一一致，，对合合同理理解的的差异异，致致使工工程管管理方方面产产生的的损失失。工程索索赔的的原因因勘测设设计错错误①地质条条件的的变化化导致致的返返工和和窝工②设计图图纸错错误导导致的的返工工和窝工工程索索赔的的原因因业主监监理工工程师师的原原因①下达错错误的的指令令，提提供错错误的的信息②业主或或监理理工程程师指指令增增加工工程量量，提提高设设计、、施工工材料料的标准③苛刻检查④非承包包商原原因，，业主主或监监理工工程师师指令令中止止工程施施工工程索索赔的的原因因业主监监理工工程师师的原原因⑤非承包商商原因因造成成未完完成或或已完完工程程的损损坏；；⑥业主要要求修修改施施工方方案，，打乱乱施工工程序序；⑦非承包包商责责任的的工程程拖延延。工程索索赔的的原因因不利的的自然然灾害害和不不可抗抗力的的原因因①特别反反常的的气候候条件件或自自然灾灾害，，如超超标准准洪水水、地地下水水、地震②经济封封锁、、战争争、动动乱、、空中中飞行行物坠落③建筑市市场和和建材材市场场的变变化，，材料料价格格和工工资大大幅度度上涨工程索索赔的的原因因不利的的自然然灾害害和不不可抗抗力的的原因因④国家法法令的的修改改、城城建和和环保保部门门对工工程的的建议议和要要求或或干涉⑤货币贬贬值，，外汇汇汇率率变化⑥其他非非业主主责任任造成成的爆爆炸、、火灾灾等形形成对对工程程实施施的内内、外外部干扰工程索赔的的原因序号索赔原因分类索赔事件索赔金额合计(万元)所占百分比（％）名称次数按开标日汇率算成人民币1业主违约停水停电停油，未提供合格道路724.5510.72指定分包商违约混凝土骨料中断质量不及格647.0020.53不利自然条件增加排水能力，增加混凝土浇筑，钢模2140.2761.24其他承包干扰增加排水设备15.042.25工程师指令增加工作隧洞增加灌浆量22.601.1索赔实例：：鲁布革水水电站序号索赔原因分类索赔事件索赔金额合计(万元)所占百分比（％）名称次数按开标日汇率算成人民币6合同缺陷电传费差额11.790.87政策变化养路费10.640.38其他第三方面原因水泥运输额外费用17.213.29总计21229.10100索赔实例：：鲁布革水水电站工程索赔的的原因工程索赔的证据据（1）招标标文件、工工程合同文文件及附件件、业主认认可的工程程实施计划划、施工组组织设计、、工程图纸纸、技术规规范等。（2）工程各项项有关设计计交底记录录、变更图图纸、变更更施工指令令等。（3）工程程各项经业业主或工程程师签认的的签证。（4）工程程各项往来来信件、指指令、信函函、通知、、答复等。。（5）工程程各项会议议纪要。（6）施工工计划及现现场实施情情况记录。。（7）施工工日报及工工长工作日日志、备忘忘录。工程索赔的证据据（8）工程程送电、送送水、道路路开通、封封闭的日期期及数量记记录。（9）工程程停电、停停水和干扰扰事件影响响的日期及及恢复施工工的日期。。（10）工工程预付款款、进度款款拨付的数数额及日期期记录。（11）图图纸变更、、交底记录录的送达份份数及日期期记录。（12）工工程有关施施工部位的的照片及录录像等。（13）工工程现场气气候记录。。如有关天天气的温度度、风力、、雨雪等。。工程索赔的证证据（14））工程验验收报告告及各项项技术鉴鉴定报告告等。（15））工程材材料采购购、订货货、运输输、进场场、验收收、使用用等方面面的凭据据。（16））工程会会计核算算资料。。（17））国家、、省、市市有关影影响工程程造价和和工期的的文件、、规定等等。工期索赔赔工程延期期的分类类及处理理按延误原原因分类类业主及工工程师原原因引起起的延期期业主拖延延交付现现场，拖拖延交付付图纸工程师拖拖延审批批图纸、、方案，，拖延支支付工程程款不按时组组织验收收造成下下道工序序受到影影响业主提供供错误的的现场资资料工程量增增加及工工程变更更承包商的的原因引引起延误误施工组织织不当，，如出现现窝工或或停工待待料现象象质量不符符合合同同要求而而造成的的返工技术力量量薄弱，，管理水水平低承包商雇雇佣分包包商或供供应商引引起的延延误工程延期期的分类类及处理理按延误原原因分类类业主及工工程师原原因引起起的延期期业主拖延延交付现现场，拖拖延交付付图纸工程师拖拖延审批批图纸、、方案，，拖延支支付工程程款不按时组组织验收收造成下下道工序序受到影影响业主提供供错误的的现场资资料工程量增增加及工工程变更更承包商的的原因引引起延误误施工组织织不当，，如出现现窝工或或停工待待料现象象质量不符符合合同同要求而而造成的的返工技术力量量薄弱，，管理水水平低承包商雇雇佣分包包商或供供应商引引起的延延误工期顺延工期不予顺延工期索赔赔不可控制制的因素素导致的的延误人力不可可抗拒的的自然灾灾害导致致的延误误，特殊风险险如战争争、判乱乱、革命命、核装装置污染染等造成的延延误不利的施施工条件件或外界界障阻引引起的延延误按延误事事件的时时间关联联性分类类单一延误误——指在某一一延误事事件从发发生到终终止的时时间间隔隔内，没没有其他他延误事事件的发发生工期顺延业主应承担的风险承包商应承担的风险工期顺延工期不予顺延工期索赔赔按延误事事件的时时间关联联性分类类共同延误误——两个或两两个以上上的延误误事件从从发生到到终止的的时间完完全相同同多事件均均为业主主或双方方不可控控制因素素——可索赔多事件均均为承包包商因素素——不可索赔赔多事件为为业主引引起的延延误或双双方不可可控制因因素引起起的延误误与承包包商的延延误并存存——不可索赔赔（索赔赔管惯例例）交叉延误误——两个或两两个以上上的延误误事件从从发生到到终止只只有部分分时间重重合在初始延误误是由承承包商原原因造成成的情况下下，随之之产生的的任何非非承包商商原因的的延误都都不会对对最初的的延误性性质产生生任何影影响，直直到承包包商的延延误缘由由和影响响已不复复存在。。工期索赔赔交叉延误误如果在承包商的的初始延延误已解解除后，业主原原因的延延误或双双方不可可控制因因素造成成的延误误依然在在起作用用，那么么承包商商可以对对超出部部分的时时间进行行索赔。。如果初始延误误是由于于业主或或工程师师原因引起的，，那么其其后由承承包包商造成成的延误误将不会会使业主主摆脱(尽管有时时或许可可以减轻轻)其责任。。此时承承包商将将有权获获得从业业主的延延误开始始到延误误结束期期间的工工期延长长及相应应的合理理费用补补偿如果初始延误误是由双双方不可可控制因因素引起起的，那么么在该延延误时间间内，承承包商只只可索赔赔工期，，而不能能索赔费费用基本原则则：责任任优先原原则费用索赔赔可索赔费用人工费材料费施工机械使用费分包费现场管理费利息总部管理费利润业主增加额外工程的人工费非承包人原因的工程延误导致的人员窝工费和工资上涨费非承包人责任导致工效降低而增加的人工费法定工资上涨业主增加额外工程的材料费非承包人原因的工程延误导致的材料价格上涨及超期存储费客观原因材料价格大幅度上涨完成额外工程的机械使用费非承包人责任导致的机械窝工费非承包人责任导致工效降低而增加的机械台班费自有设备备——按台班折折旧费计计算租赁设备备——按实际租租金和进进退场分分摊费计计算费用索程程序索赔事件发生发出索赔意向承包商准备索赔报告承包商提交索赔报告工程师审核索赔报告是否需要提交补充材料承包商提交补充材料Y工程师提出初审意见双方协商处理意见达成一致意见28天内28天内索赔案例例分析11.口头约定定纠纷之源源安装公司司诉南京京乐金电电器有限限公司拖拖欠工程程款案【案情简介介】原告：XX建筑设备备安装有有限责任任公司（（以下简简称安装装公司））被告：南京XX电器有限限公司（（以下简简称电器器公司））安装公司司与电器器公司于于2003年8月签订了了《建设工程程施工合合同》，合同约约定由安安装公司司承担电电器公司司实验楼楼及生产产厂房的的施工任任务。工工程采用用合同价价款一次次性包死死（包括括材料））、调增增部分除除外（工工程结算算按实际际价格调调增）的的方式，，合同一一次性包包死价款款定为253万元；计计划竣工工日期2003年9月30日，实际际竣工时时间为2003年11月末，按按合同履履行完毕毕。索赔案例例分析11.口头约定定纠纷之源源安装公司司诉南京京乐金电电器有限限公司拖拖欠工程程款案在施工过过程中，，电器公公司根据据工程施施工图纸纸变更情情况增加加了部分分工作量量。2003年12月8日，安装装公司根根据电器器公司工工程实际际竣工后后的签证证单等情情况单方方计算增增加工作作量部分分的工程程价款为为128万元，电电器公司司认为增增加工程程量计算算存在分分歧，未未审核确确认。同同时，电电器公司司还将水水电安装装任务交交安装公公司施工工，双方方约定包包死价款款为40万元，安装公公司按照口头头协议履行了了合同。至2004年1月，电器公司司共支付工程程款252.58万元，其余工工程款乐金公公司以种种理理由不予确认认、不予支付付；安装公司司遂于2004年10月11日将乐金公司司诉至南京市市中级人民法法院，请求电电器公司支付付工程款168.42万元，利息64800元。253+128+40-252.58=168.42万元索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【案件难点】安装公司所遇遇到的难点问问题主要有：：1、有效证据不不足。起诉前前，安装公司司能够提供的的有效证据只只有其与电器器公司签定的的实验楼建部部分的施工合合同，而该合合同只约定了了实验楼及生生产厂房的土土建部分，明明确一次性包包死价款253万元，其余水水电安装及后后期工程的增增加部分并没没有涉及。索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【案件难点】2、工程量计算算双方存在分分歧。由于双双方在前期工工程合作比较较好，有基本本的信任基础础，因此水电电安装及后期期增加工程并并没有重新签签订新合同，，调增部分采采取工程结算算按实际价格格调增计算的的方式予以认认可。在结算算中，双方在在调增部分的的工程量计算算上出现了分分歧。3、双方约定的的竣工时间奖奖惩条款对安安装公司极为为不利。合同同补充条款中中双方约定：：“工期延误误一天罚款7500元，提前一天天奖励7500元”。合同工工期60天；实际施工工120天。尽管有新新增工程，但但是工程竣工工时间并没有有重新约定。。索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【应对举措】安装公司经过过充分的准备备，探讨并详详细分析了案案情，认为：：1、尽管双方虽虽然没有明确确的合同约束束，但是安装装公司施工的的事实是真实实存在的；2、电器公司投投资的项目实实际投资方是是韩国的公司司，中国的熊熊猫电器公司司部分参股，，该二公司的的资金状况都都比较好；同同时，该二公公司的社会信信誉较好；3、在施工过程程中，双方的的工程项目负负责人建立了了良好的合作作关系。索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【应对举措】基于以上认识识，安装公司司经过努力，，取得了有力力的后续证据据：1、2004年3月15日《工程竣工资料料交付明细》交予电器公司司接收并签字字盖章，完成成竣工图纸、、竣工资料及及竣工结算书书的交付；2、2004年3月20日，电器公司司就工程量确确认《备忘录》签字盖章，对对253万的土建合同同款及40万水电安装款款予以认可，，对128万元签证增加加款项虽未予予确认，但是是电器公司提提出认可的暂暂定价格为95万元。3、电器公司通通过《24亩地投资项目目施工量增减减内容一览表表》将新增工程涉涉及的具体材材料内容、数数量、单价等等详细列出。。4、电器公司施施工负责人明明确工期，确确认“延误工工期19天，合同款293万及增加部分分”。253+40=293万元索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【谈判和解】安装公司确认认以上基本事事实之后，开开始与电器公公司诉前谈判判，未果。安安装公司遂起起诉，起诉后后，电器公司司代表同意和和解，希望安安装公司撤诉诉。双方的谈谈判过程一波波三折，安装装公司仅与韩韩方代表面对对面的正式谈谈判就有三次次，经过积极极的交流，2005年1月12日双方达成《和解协议》，电器公司同同意支付工程程款131.42万元，安装公公司在2005年2月2日前撤诉，双双方就本案再再无其他争议议。2005年1月26日安装公司向向南京市中院院递交《撤诉申请书》，电器公司支支付安装公司司工程款131.42万元；2005年2月1日南京市人民民法院下达《民事裁定书》，准许撤诉。。申请工程款：：168.42万元索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【教训】1、工程合同不不能口头约定定。安装公司司调增部分工工程量应当签签订补充合同同或以其他书书面形式明确确，否则，工工程量不明确确，责任难以以追究；而且且，一旦处理理不好，将面面临巨大的损损失。2、合同约定不不明确，在产产生歧义时，，施工方的主主动权较小。。索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【思考与建议】1、合同是履约约管理的基础础，在签订合合同时必须严严格把关，对对其条款认真真审查，防止止出现漏洞。。如果在工程程量变更的时时候，我们要要跟对方重新新商定合同，，核对工程量量、竣工时间间等因素重新新约定，该种种类型的诉讼讼完全可以避避免。2、即使是追加加工程量，也也必须尽量争争取签合同或或者以《备忘录》等书面形式将将合作方式、、材料采购、、工程款支付付等细节详细细约定。索赔案例分析析11.口头约定纠纷之源安装公司诉南南京乐金电器器有限公司拖拖欠工程款案案【思考与建议】3、重视资料（（证据）的获获取、整理与与保存项目施工过程程中的资料客客观上会成为为事后诉讼的的证据，因此此，诉讼风险险意识应该贯贯穿整个项目目管理过程。。本案中，安安装公司项目目施工人员从从庭审需要出出发，收集有有效证据，将将能确认的40万工程量明确确确认，存在在分歧的工程程量让对方给给出了暂定价价格，对极为为不利的工期期延误问题也也做出了有利利于己方的解解释，这些证证据的取得是是己方谈判成成功的关键。。尽管最后效效果不错，但但是多余付出出的努力与辛辛苦也是不可可以忽视的。。这些工作在在施工过程中中就应该做到到，可是在实实际的项目管管理中却被忽忽视了。索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【项目简介】原告：XX建筑工程有限限公司（以下下简称原告））被告：XX实业发展有限限公司（以下下简称被告））2003年6月30日，原、被告告双方在未经经正式招透标标手续的情况况下，就被告告投资建设的的广西XX商城项目签订订了《XX商城补充合同同》。合同对工程程总承包、工工期、结算计计价、款项支支付、垫资等等条款作出了了详细的约定定，合同总额额1.1亿元人民币。。同年12月双方又签订订了《XX商城补充协议议》和《XX商城塔楼基坑坑支护合同》各一份，约定定了该关于基基坑支护、降降水的问题，，合同额分别别为206.3万元和150万元人民币。。原告按约施施工。索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【案情经过】2004年3月，因被告增增加投资规模模且付款不到到位，原告开开始垫资施工工；随后，原原告发现被告告有大量转移移资金的行为为，遂要求被被告提供银行行支付担保，，被告同意。。同月，原告告停工。原告告停工后，原原被告双方开开始了长达3个月的谈判，，后双方终止止了合同，签签订了还款协协议：原告垫垫资的资金439万元由被告在在2004年12月30日前先返还230万元，余额在在2005年6月30日还清。但被被告在2005年春节前，在在工人的巨大大压力下支付付了30万元的现金，，其余款项不不予支付。2005年7月，被告对原原告方清欠人人员进行人身身攻击，原告告无奈之下遂遂起诉，2005年12月25日胜诉。法院院判决《XX商城补充合同同》有效，拖欠金金额属实，未未按时还款的的日千分之一一的违约金过过高改为万分分之二，原告告对在建工程程有优先受偿偿权。索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【教训】1、手续不齐全全，不能非法法施工。2、不能过分相相信建设方的的承诺。本案案中，原告退退场后对被告告的信用产生生了过高的期期望，对支付付形势的恶化化预估不足，，直到大量信信息表明被告告到处欺骗之之后，已经偏偏离的起诉的的最好时机，，给己方也造造成了经济上上的负担。索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【思考】1、关于合同的的有效性。根根据有关法律律规定，本合合同应当是无无效合同，因因为在签订本本合同时，正正式招投标手手续还在进行行当中。本合合同被确认为为有效基于两两个因素：1）、政府认定定XX商城项目为烂烂尾楼，同意意原告边施工工边办正式手手续；2）、原告连续续不断的发函函要求被告完完善正式施工工手续，明确确了原告主观观上是没有违违法性的。2、关于在建工工程的优先受受偿权。优先先受偿权对于于施工企业来来说非常重要要，在诉讼中中要牢牢把握握住在建工程程的优先受偿偿权。索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【启示】1、项目启动时时手续要合法法，避免非法法施工。原告告边施工边办办手续的做法法可能导致合合同无效，给给企业带来风风险，导致诉诉讼上的无能能为力。2、加强对建设设方的前期资资信调查。施施工前期，原原告对被告的的资信调查不不实，迷信被被告属政府名名下的实业开开发公司，补补充合同签订订时有庞大的的开发计划及及项目，未对对被告资信情情况做进一步步的调查，导导致纠纷发生生及追讨困难难，因此资信信调查尤其是是前期资信调调查是至关重重要，不可或或缺的！索赔案例分析析22.手续不齐全，，非法施工，，后患无穷广西XX商城项目拖欠欠款工程诉讼讼案【启示】3、施工过程中中发生纠纷时时要及时、果果断处理。本本案中原告即即在发现被告告经济出现问问题时，及时时要求被告提提供支付担保保、解除合同同后退场。当当时如不及时时退出，被告告拖欠原告的的数额将不会会是439万元，而是成成倍的增长，，势必给原告告带来经济和和社会信誉的的损失。4、垫资工程一一定要做好资资金的风险防防范，否则将将面临“竹蓝蓝达水一场空空”的状况。。比较好的做做法是要求建建设方提供银银行支付担保保或者财产担担保等相应措措施。索赔案案例分分析33.结算不不严谨谨方向难难把握握XX总承包包公司司与XX影像建建设工工程施施工合合同纠纠纷案案【项目目简简介介】原告告：XX总承承包包公公司司（（下下简简称称：：总总包包单单位位））被告告：XX影像像科科技技有有限限公公司司（（下下简简称称：：影影像像公公司司））2002年8月，，原原、、被被告告双双方方签签订订《建设设工工程程施施工工承承揽揽合合同同》两份份，，约约定定由由总总包包单单位位承承建建XX影像像科科技技有有限限公公司司一一期期工工程程土土建建和和安安装装，，其其中中，，土土建建工工程程造造价价980万元元，，安安装装工工程程造造价价200万元元；；合合同同工工期期6个月月。。之之后后，，双双方方又又签签订订了了补补充充协协议议一一份份，，约约定定由由总总包包单单位位承承建建该该工工程程的的钢钢结结构构工工程程，，钢钢结结构构造造价价为为固固定定价价116.03万元元。。该该工工程程于于2002年9月1日开开工工，，2003年6月30日竣竣工工，，2003年9月23日通通过过单单位位工工程程质质量量综综合合评评定定，，并并于于2003年11月14日取取得得单单位位工工程程竣竣工工验验收收证证明明。。索赔赔案案例例分分析析33.结算算不不严严谨谨方向向难难把把握握XX总承承包包公公司司与与XX影像像建建设设工工程程施施工工合合同同纠纠纷纷案案【项目目简简介介】2004年2月28日，，总总包包单单位位向向XX影像像公公司司报报送送竣竣工工结结算算资资料料，，结结算算价价为为1583万元元。。同同年年12月24日，，又又向向XX影像像公公司司发发出出了了支支付付拖拖欠欠工工程程款款的的函函，，XX影像像公公司司公公司司以以““待待审审计计结结束束，，按按合合同同规规定定付付款款””为为由由拒拒绝绝支支付付。。根根据据合合同同约约定定，，XX影像像公公司司应应于于收收到到结结算算资资料料后后安安排排审审计计单单位位或或相相关关技技术术水水平平人人员员在在4个月月内内完完成成决决算算的的审审核核过过程程，，而而事事实实上上XX影像像公公司司直直至至案案发发之之日日仍仍未未完完成成审审计计工工作作，，并并以以此此为为由由拖拖欠欠工工程程款款（（不不含含部部分分质质量量保保证证金金））约约382.86万元元。。注：：980+200+116.03=1296.03万元元索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【诉讼过程程】（一）一一审审理理及判决决总包单位位于2005年7月份向苏苏州市中中级人民民法院（（简称：：苏州中中院）提提起诉讼讼，要求求XX影像公司司立即支支付工程程款382.86万元，支支付逾期期付款利利息7.5658万元，并并承担本本案诉讼讼费用，，苏州中中院于同同日受理理该案。。2005年8月9日，该案案第一次次开庭。。索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【诉讼过程程】XX影像公司司辩称：：XX影像公司司在收到到总包单单位的送送审结算算材料后后，及时时委托苏苏州XX工程造价价咨询有有限公司司（简称称：咨询询公司））进行工工程造价价审核，，但总包包单位不不配合审审价工作作，咨询询公司只只有在资资料不齐齐全的情情况下进进行初步步审价，，审价结结果为1200万元，但但总包不不予认可可。根据据《合同法》第44条规定：：“当事事人为自自己的利利益不正正当促成成条件成成就的，，视为条条件成就就”。据据此，咨咨询公司司的审价价结果是是合法有有效的。。同时，，总包单单位延迟迟竣工达达230天之久，，建材超超出2003年3月的涨价价因素涉涉及造价价约40万元应由由总包承承担。XX影像公司司保留向向总包单单位追索索其迟延延竣工的的民事责责任。索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【诉讼过程程】总包单位位明确，，XX影像公司司从未提提出由咨咨询公司司对该工工程进行行审价，，庭审中中也未提提出证据据予以说说明，总总包单位位对此毫毫不知情情；同时时，总包包单位也也不存在在迟延竣竣工的问问题。索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【诉讼过程程】由于案件件所涉工工程造价价争议较较大，在在苏州中中院的建建议下，，总包单单位向法法院申请请工程造造价鉴定定，并得得到许可可。2006年1月9日，苏州州XX工程造价价事务所所受苏州州中院的的指定委委托，对对该诉争争工程造造价作出出评估报报告，工工程造价价为1357.44万元。2006年5月8日，该案案第二次次开庭，，总包单单位对审审价报告告提出质质疑，但但被否定定。2006年7月24日，苏州州中法院院做出一一审判决决，判令令XX影像公司司十日内内支付总总包单位位工程款款181.43万元（评评估价1357.44减已付款款1176.01万元），，并承担担利息损损失约8万元（暂暂算至判判决生效效之日））及诉讼讼费用8.84万元（全全部诉讼讼费用共共计19.02万元，包包括评估估鉴定费费）。注：施工工单位报报送结算算：1583万元索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【诉讼过程程】（二）二二审审理理及判决决2006年8月4日，XX影像公司司向南京京市高级级人民法法院（简简称：南南京高院院）提起起上诉。。2006年11月23日，南京京高院第第一次开开庭审理理。在审审理中，，法院主主持了调调解，XX影像公司司和总包包考虑到到目前该该案的实实际情况况，均同同意调解解。在总总包单位位的争取取下，XX影像公司司同意于于2006年12月30日前一次次性支付付160万元了结结此案，，双方交交到法院院及审计计机构的的费用由由双方各各自承担担，对于于该工程程的工期期、质量量等其他他问题双双方均表表示互不不追究。。注：一审审判决支支付：181.43万元索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【案例分析析】该案争议议的焦点点有三：：第一、诉诉争工程程的总造造价是多多少？第二、XX影像公司司是否存存在拖欠欠，如有有，利息息如何计计算？第三、总总包单位位是否存存在工期期违约？？索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【案例分析析】首先，工工程造价价的确认认是本案案争议的的关键。。合同中中关于工工程造价价的约定定是：““业主自自收到乙乙方决算算资料后后，安排排审计单单位或相相关技术术水平的的人员在在四个月月内（甲甲乙双方方均确认认的特殊殊原因除除外）内内完成决决算的审审核过程程”。第第一次庭庭审时，，XX影像公司司提交了了其在2005年5月3日委托审审计的结结算报告告（结算算价为1200万元），，总包单单位以超超过审价价期限为为由而不不予认可可，并申申请法院院委托鉴鉴定。在在审价过过程中，，双方对对大部分分事实是是认可的的，但双双方认可可部分所所涉的款款项只是是近1200万元，扣扣除总包包单位计计算失误误的90余万元，，扣除计计算中的的水分，，有争议议的部分分所涉的的款项近近200万元，包包括批价价材料是是否下浮浮、审价价价格是是否核减减等等。。总包单单位经与与审价单单位多次次沟通，，争取到到了大部部分的利利益，将将结算价价格锁定定在1357万元。索赔案例例分析33.结算不严严谨方向难把把握XX总承包公公司与XX影像建设设工程施施工合同同纠纷案案【案例分析析】其次，合合同约定定的付款款方式为为，“首首期付款款5%为进厂备备料款，，……，进度款款的支付付以月完完成工作作的的60%，……，工程竣竣工验收收并审计计完毕之之日起18个月内分分期分批批付至本本工程结结算价总总额的95%，……余款5%根据各工工程的保保修期并并参照有有关法律律规定于于3年内付清清。”XX影像公司司以未审审计为由由，认为为未到付付款期，，拒绝承承认拖欠欠行为。。总包单单位主张张应从XX影像公司司收到其其报送结结算资料料4个月月后后开开始始起起算算付付款款期期，，不不能能因因为为XX影像像公公司司未未履履行行先先行行行行为为（（审审核核结结算算））而而拖拖延延付付款款期期。。这这一一主主张张基基本本得得到到法法院院的的认认可可。。利利息息分分段段计计算算。。索赔赔案案例例分分析析33.结算算不不严严谨谨方向向难难把把握握XX总承承包包公公司司与与XX影像像建建设设工工程程施施工工合合同同纠纠纷纷案案【案例例分分析析】第三、关于工工期违约问题题，是该案焦焦点之外的焦焦点。不可否否认，该案所所涉项目的工工期存在一定定的延误，但但XX影像公司没有有反诉，也没没有另案起诉诉，从程序上上讲对总包没没有影响，但但因该工期的的诉讼时效（（有一定争议议）仍没有过过，XX影像公司仍有有诉权。据总总包单位了解解，工期延迟迟约97天，有证据证证明的约为45天，“非典””延迟的工期期业主未确认认，工期违约约金约为每天天2.3万元，如工期期问题再引发发诉讼，总包包将造成更大大的损失。因因此，总包单单位在一审中中就争取将工工期问题作为为条件调解结结案，但因XX影像公司的反反对而未成。。二审调解成成功。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【教训】结算不严谨，，索赔方向难难以把握：在诉讼之初，，总包单位曾曾组织力量，，对报送的结结算进行了两两次测算，测测算结果基本本上都是1583万元左右，这这也是总包单单位起诉的关关键因素，即即扣除相关违违约及争议金金额后还能收收回大部分款款项。但审价价机构审价金金额为1357.44万元，与总包包单位报送金金额差距达230万元之多，是是总包单位未未料到的。经经核对，总包包单位发现原原来报送的结结算中有一处处小数点点错错位置，导致致整体金额下下降了100多万。这一措措手不及的打打击就间接造造成了原来起起诉决策的失失误。如果当当时测算的是是1480万，那总包很很可能不会起起诉，而选择择沟通和解了了。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】在当前的建筑筑市场的大环环境下，在合合同签订、履履约和工程结结算中，承包包人一直处于于被动地位，，一旦发生纠纠纷，承包人人很难拿出有有力证据来证证明自己。那那么，承包人人如何防范、、如何在纠纷纷发生时保护护好自己的权权益呢？就本本案而言，以以下几点需要要注意：索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】一、坚持公平平结算、按约约结算、过程程结算1、承包人争取取按照我国现现行的《建设工程施工工合同》标准文本约定定结算标准及及结算时间我国现行的《建设工程施工工合同》标准文本对结结算的约定是是两个28天，即承包人人报送结算的的时间和发包包人进行审价价的时间都是是28天。如果发包包人对此约定定不做任何修修改，那么这这个约定对承承包人是有利利的。在签订订合同时，承承包人应尽力力争取对此条条款不做任何何修改。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】一、坚持公平平结算、按约约结算、过程程结算2、争取把有关关部委规章的的相应约定写写进合同2001年11月5日，建设部颁颁布了《建筑工程施工工发包与承包包计价管理办办法》，其中第16条规定，“发发包方应当在在收到竣工结结算文件后的的约定期限内内予以答复。。逾期未答复复的，竣工结结算文件视为为已被认可。。发承包双方方在合同中对对上述事项的的期限没有明明确约定的，，可认为其约约定期限均为为28日”。2004年，建设部又又与财政部共共同发布《建设工程结算算暂行办法》，其中第16条规定，“发发包人收到竣竣工结算报告告及完整的结结算资料后，，在本办法规规定或合同约约定期限内，，对结算报告告及资料没有有提出意见，，则视同认可可”。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】一、坚持公平平结算、按约约结算、过程程结算2、争取把有关关部委规章的的相应约定写写进合同这些规章的颁颁布都是为遏遏制当前建筑筑时常结算难难的问题，然然而，这是都都是部门规章章，不是人民民法院在审理理案件时可以以依据的法律律，因此法院院在审理案件件时不能予以以引用。2004年10月25日，最高人民民法院颁布的的《最高人民法院院关于审理建建设工程施工工合同纠纷案案件使用法律律问题的解释释》，其中第20条规定，“当当事人约定，，发包人收到到竣工结算文文件后，在约约定期限内不不予以答复，，视为认可竣竣工结算文件件的，按约定定处理。承包包人请求按照照竣工结算文文件结算工程程价款的，应应予支持”。。最高人民法法院的司法解解释可以直接接作为法院判判案的依据，，但是其明确确要求“当事事人约定”这这一前提对承承包人来讲仍仍然是很难做做到的。以上上的部委规章章和司法解释释也是承包人人努力的目标标。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】一、坚持公平平结算、按约约结算、过程程结算3、约定的结算算时间不能超超过“优先受受偿权”的截截止期限发包人为了回回避对承包人人有利的关于于“优先受偿偿权”的约定定，往往在合合同中约定超超过180天的结算期限限，这就使得得承包人实际际上放弃了““优先受偿权权”。因为在在结算结果出出来之前，若若没有重大事事件的发生，，承包人是很很难下定决心心引发诉讼的的。那么，如如何回避这一一问题呢？实实践中，比较较好的做法就就是让发包人人提供担保，，即承包人可可以承诺放弃弃“优先受偿偿权”，承包包人放弃“优优先受偿权””的同时发包包人要为承包包人提供相应应的担保。““优先受偿权权”是不能轻轻言放弃的！！。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】一、坚持公平平结算、按约约结算、过程程结算4、坚持过程结结算承包人应在施施工过程中分分步分项的进进行结算，以以便在工程竣竣工时就能向向发包人报送送结算资料，，节省了报送送结算资料的的时间。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】二、工程资料料要收集、整整理齐全本案承包人之之所以与发包包人调解，争争取资金的早早日回收是一一方面，另一一方面是担心心发包人提起起工期违约的的诉讼。一个个工程工期的的拖延，不论论是谁的责任任，最后都是是要用证据说说明的，这个个证据主要是是工期顺延的的一些资料，，资料数量的的多少、质量量的高低是案案件胜诉与否否的决定性因因素。如果承承包人有确凿凿的证据，发发包人有一定定的资金，那那么，诉讼中中调解的主动动权就掌握在在承包人手中中，承包人就就可以在调解解中设定更多多的限制条件件，也更有利利于资金的回回收。因此，，工程资料，，包括一些经经济资料一定定要收集、整整理齐全。索赔案例分析析33.结算不严谨方向难把握XX总承包公司与与XX影像建设工程程施工合同纠纠纷案【案件启示】三、与审理法法院保持适时时的沟通本案中，发包包人于2006年8月4日提起上诉，，但直到2006年11月23日上级法院才才安排开庭，，单从审理期期限来说，本本案从立案到到审理已超过过了3个月的审理期期限。在司法法实践中，这这样的事情常常常发生，发发包人利用跟跟法院的关系系，故意利用