企业国有资产法课件

企业国有资产法企业国有资产法1一、《企业国有资产法》背景、立法目的二、国有资产、国有企业、国有产权三、国资委的法律性质、职责四、国家出资企业的治理五、关系国有资产出资人权益的重大事项六、国有资本经营预算和国家作为所有权人和社会对国有资产的监督七、法律责任一、《企业国有资产法》背景、立法目的2一、《企业国有资产法》背景、立法目的《企业国有资产法》的出台，标志着我国国企的改革和国企治理超越企业层面，与国有资本、国有财产体系相衔接，步入了更高的阶段。国有经济和国企进一步改革、发展的关键，在于从观念和实践两方面遵从国家所有权和法治的要求，按照政企分开、政府的社会公共管理职能与国有财产所有权人职能分开、代表国家所有权的国资监管职能与国资委具体出资人职能分开的原则，政府学会像私人老板一样为人民当好国资和国企的老板。——摘自：中国人民大学法学院史际春教授一、《企业国有资产法》背景、立法目的《企业国有资产法》的出台3（一）背景、立法目的其一，数额宠大的国有资产。据国务院国资委统计，至2007年末，全国仅国有及国有控股的非金融类企业的总资产和净资产就分别达35.48万亿元和14.8万亿元。其二，我国社会主义市场经济的发展。在实践中国有资产管理的制度性缺漏较多，基本上是“头疼医头，脚疼医脚”，国有资产流失严重。其三，2007年《物权法》的制定（产权界定）。在物权立法中，对于国有资产的保护问题就引起激烈的争议。《物权法》是基础，旨在对财产进行一般性确认和保护，国资法则是对国有财产投资经营进行规制的专门的、特殊的立法，对《物权法》不能具体规定和调整的相关国有物权关系进行调整。（一）背景、立法目的4国有资产管理法通过诉讼方式解决产权纠纷的案例陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国等诉百事公司股权纠纷案国有资产管理法通过诉讼方式解决产权纠纷的案例5上海百事公司总经理陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫）--陈氏家族1984年对上海百事公司原中方股东——益康公司有17万元的原始出资。益康公司曾是上海百事公司的中方投资人，1984年由海军在上海投资成立，1986年被转让给中国北方公司。1992年，北方公司安排益康公司将上海百事公司股权转让给上海闵联公司，并注销了益康公司。1998年上海海国资办做出一份行政批复，认定上述事实，并将益康公司在上海百事可乐公司的股权变更认定给陈氏家族。上海百事公司总经理陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋62001年，陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫）以上海国资办的批复为依据，向上海高级法院起诉，认为：其家族在1984年海军投资的益康公司中有17万元投资，是益康公司权利人。因1984年政策不允许办私营企业，因此隐名投资。陈氏家族认为上海闵联公司1992年受让上海百事公司股权构成侵权，要求闵联公司返还上海、南京、武汉3家百事公司价值2.23亿元股权和收益。2002年上海高级法院一审判决陈氏家族败诉。2005年5月17日，上海高级法院再审判决，上海闵联公司拥有的上海百事可乐公司股权中的百分之二十八归上海百事总经理陈秋芳、陈芝芳(陈秋芳姐姐)、于兴国(陈秋芳姐夫)三人所有。同时，陈秋芳家族对南京百事、武汉百事股权的诉请被法院驳回。2001年，陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫7上海百事可乐公司，中外合资双方各占百分之五十的股权，此次判决前上海闵联公司占中方股权的百分之九十二，上海烟糖公司占中方股权的百分之八。判决后上海百事可乐公司中方股权比例变更为：陈秋芳家族百分之五十六，上海闵联公司为百分之三十六，上海烟糖酒公司百分之八，从而使属于国有企业的上海闵联公司失去中方大股东地位。美国百事可乐公司在判决前曾表示，无论如何均不会同意上海闵联公司向三名原告转让股权，甚至不惜终止合作。上诉至最高法院，（2010年6月）尚未在网上看到有关的判决信息。上海百事可乐公司，中外合资双方各占百分之五十的股权，此次判决8国家行政学院应松年教授认为，1984年成立的益康公司属于海军，后归中国北方公司，都属于中央系统的国有资产。地方政府国资办无权直接对中央系统的企业产权性质作出变更，该具体行政行为超越权限。批复是涉及数亿资产的重大行为，作出前竟然没有听取一方当事人的意见，也未作认真调查，作出后也不通知当事人，违背了正当程序的起码要求，且剥夺了当事人申请复议和提起诉讼的权利，程序上严重违法，应属于无效行政行为。法院根据无效行政行为作出的判决，显然也是错误的判决。中国社科院经济研究所左大培研究员以“警惕判决私有化”的惊人标题发表评论并又以此案作为讲座的主题，认为百事案件是以判决支持侵占国有财产，是“判决私有化”的典型。全国人大法律委员会副主任委员、著名法学家江平：案件向社会充分呈现了国有资产的所有权有多脆弱。如果行政机关和法院不能正确履行各自的职责，则可以在顷刻之间让巨额国有资产悄无声息地“合法”流失。国家行政学院应松年教授认为，1984年成立的益康公司属于海军9二、国有资产、国有企业、国有产权（一）国有资产1．国有资产的概念第二条本法所称企业国有资产（以下称国有资产），是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》的附则（六）规定：私分国有资产罪案中的“国有资产”是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产。二、国有资产、国有企业、国有产权（一）国有资产10案例：冯某私分国有财产罪案2006年6月，北京市朝阳区人民法院判决：被告人冯某私分国有财产罪，判处有期徒刑3年，缓刑3年，罚金人民币3000元。被告李某犯私分国有财产罪，判处有期徒刑3年，缓刑3年，罚金人民币3000元。案情是：1998年12月至2000年2月期间，在冯某主持下经北京汽车服务公司经理办公会议决定，将李某利用主管公司财务工作的便利所收取公司下属单位上交的经营利润共计人民币853986元，以经理奖励基金的名义，先后三次发给公司领导班子成员，冯某分得172246元，李某分得172248元。此事被告发归案后，二人分别退缴了各自非法所得。案例：冯某私分国有财产罪案112．本法调整对象——企业国有资产，即经营性国有资产。除国资委做出资人的企业外，仍有三类企业采用不同的经营管理模式：一是多个部委下属的5000多家企业，属于历史遗留，政资不分；二是铁道、邮政、烟草等三大行业，不仅政资不分，而且政企也不分；三是中国投资有限责任公司下辖的国有金融企业及其他金融资产。第七十六条金融企业国有资产的管理与监督，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

2．本法调整对象——企业国有资产，即经营性国有资产。12（二）国有企业第五条本法所称国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。

（1）国有独资企业。（2）国有独资公司。（3）国有资本控股公司（4）国有资本参股公司（二）国有企业13（三）国有产权（界定）其一，在工商部门注册为国有企业，但企业没有原始的资本金投入（或者投入后又抽走）。在此种情形下，如果企业的实际控制人以企业没有国有资本金投入为由否认企业的国有性质，应如何处理？其二，企业创办时在工商部门注册为国有企业，但没有资本金投入，而是由私人筹集资金启动并经营。对于这类“红帽子”企业的产权界定，应当慎重。（三）国有产权（界定）14案例：涂景新事件（抹不去的“江西人的痛”）七年前，涂景新是江西省新大地实业发展总公司(下称“新大地”)总经理、法人代表，南昌城里一度声名显赫的企业家。在江西商界叱咤风云的涂景新正如日中天之际，海南省司法机关以侵吞2556万元公款为由将他带走，后又被一审判为死缓。当他已作好充足心理准备上断头台时，2006年12月12日，海南省高级人民法院的一纸刑事终审判决书—“无罪释放”，又使他重获新生。七年，涂景新经历了从千万富翁—死刑犯—无罪释放这样一个传奇般的轨迹。案例：涂景新事件（抹不去的“江西人的痛”）七年前151992年下半年，涂景新回到故乡，并看中了位于南昌市核心商业区—八一广场上的江西省展览馆，欲将其整体租赁下来再稍经改造，成为经营电脑及其附属商品的专业化大卖场。然而，《公司法》在当时还没有颁布，所以没有法律规定个人可以注册公司，所以涂景新必须要有一个国营的主管单位才行。情急之下，涂景新想起了他在海南时结识的海南机械总经理黄智忠。经双方协商，海南机械同意让涂景新挂靠。当初双方约定：海南机械不出资也不派人参与管理，只出具相关资信证明，并适当收取管理费；新大地由涂景新独立出资经营管理。1992年下半年，涂景新回到故乡，并看中了位于南昌市核心商业16就这样，涂景新顺利地在江西省工商局成功注册了自己的公司，企业性质为全民所有制。然后，再由海南机械以红头文件形式任命自己为新大地的总经理。1999年1月，新大地与海南机械解除了挂靠关系，并经工商部门办理了变更手续，从而恢复了私有性质。正值涂景新在IT市场长袖善舞之际，海南机械却出了大事—就在双方“脱钩”10个月后，海南机械把前任总经理黄智忠告到了省纪委，揭露其存在徇私舞弊和挪用公款行为。据公开消息称，1999年前后，海南省纪委不断接到举报材料，反映海南机械总经理黄智忠有严重的经济问题。海南省纪委在立案查处黄智忠的同时，也把涂景新作为连带对象一并列入。随即，海南省司法部门介入调查。就这样，涂景新顺利地在江西省工商局成功注册了171999年10月19日，涂景新及其妻子王慧艳被缉捕归案。此时，海南机械全面接管了新大地。2001年8月，海南省司法机关对这起震惊赣、琼两地的涂景新等人涉嫌挪用公款案提起了公诉。公诉方指控，新大地系海南机械成立的子公司，应属于国有企业。涂景新身为国家工作人员，利用职务之便，与担任新大地财务部负责人的王慧艳相互勾结，侵吞公款2556万元人民币；黄智忠身为国家工作人员，徇私舞弊，造成国有资产流失，并挪用公款15万元人民币。2003年5月19日，海口中级人民法院对此案作出一审判决：被告人涂景新犯贪污罪，判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身，并没收个人全部财产。1999年10月19日，涂景新及其妻子王慧艳被18一审判决后，涂景新表示不服，向海南省高级人民法院提起了上诉。据他的二审辩护律师、江西云龙律师事务所主任李云龙介绍，此案有两个焦点问题：一是新大地的企业性质到底是国有还是私有？二是涂景新及其妻子的罪行有无足够的指控证据？按照我国《企业法人登记管理条例》的规定，企业注册资金来源是企业性质的决定因素。而事实上，海南机械仅提供了一张资信证明，却未有实际注入资金的进账单。这就说明此为空头资金证明。后来，经法庭调查核实，海南机械确未对新大地投入资金，也不承担任何经营风险，只坐享其成。按照“谁出资，谁所有”的原则，新大地应视为私有企业性质。新大地是在当时特定环境下才挂靠海南机械，由涂景新个人全额出资并承担风险的私营企业。一审判决后，涂景新表示不服，向海南省高级人民法院提起了上诉19李云龙向记者介绍，在二审期间，他和同为涂景新二审辩护律师的海南尚濠律师事务所主任律师汤尚濠，在江西与海南两地收集了大量有效的人证及物证，并及时提交给了海南高院。在大量直接证据和其它方面的公正力量影响下，海南高院终在2006年12月12日对此案作出终审判决：撤销一审刑事判决，上诉人涂景新、王慧艳、黄智忠均无罪。国有资产的界定：“谁投资、谁所有、谁受益”。李云龙向记者介绍，在二审期间，他和同为涂景新二审辩护律师的海20三、国资委的法律性质、职责

——从“政企分开”到“政资分开”第十一条国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院的规定设立的国有资产监督管理机构，根据本级人民政府的授权，代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门，以下统称履行出资人职责的机构。三、国资委的法律性质、职责

——从“政企分开”到“政资分开”21（一）国资委是行政主体吗？案例：国资委出具《产权界定意见函》是不是具体行政行为2006年1月22日，黑龙江省哈尔滨市广丰汽车维修有限公司(简称广丰公司)和广进汽车配件经销中心(简称广进中心)向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销国务院国有资产监督管理委员会(简称国资委)办公厅所作的《关于哈尔滨市广来汽车配件公司(简称广来公司)和哈尔滨市丰田纯牌零件特约经销中心(简称丰田中心)产权界定意见的函》(简称《意见函》)。2月初，法院电话告知广丰公司和广进中心不予受理。其理由为，根据《企业国有资产监督管理条例》第12条及第17条第二款规定，国资委只履行出资人的职责，负责监督管理企业国有资产，并不履行政府的社会公共管理职能，故国资委不具备行政主体资格；国资委做出的只是一份答复意见，不具有任何行政效力。因此，该起诉不属于人民法院行政审判权限范围。（一）国资委是行政主体吗？22（二）《企业国有资产法》对国资委法律性质的定位其一，国资委职能角色的基本定位：政府出资人代表。其二，国资委机构性质的最终定位：干净的出资人。（二）《企业国有资产法》对国资委法律性质的定位23（三）从“政企分开”到“政资分开”——国资委自身观念的转变作为各级国资委机构，应当转变观念，学会运用《企业国有资产法》所赋予的权利，不能过度依赖于政府本身。从某种意义上说，该法是国资委机构依法履行出资人职责的“尚方宝剑”。（权利法定）

（三）从“政企分开”到“政资分开”——国资委自身观念的转变24（四）国资委（履行出资人职责的机构）的职责1．履行出资人职责的内容第十二条履行出资人职责的机构代表本级人民政府对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等出资人权利。

履行出资人职责的机构依照法律、行政法规的规定，制定或者参与制定国家出资企业的章程。履行出资人职责的机构对法律、行政法规和本级人民政府规定须经本级人民政府批准的履行出资人职责的重大事项，应当报请本级人民政府批准。（四）国资委（履行出资人职责的机构）的职责25第二十二条履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免或者建议任免国家出资企业的下列人员：

（一）任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员；

（二）任免国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；

（三）向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。

国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。

第二十二条履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章262．国资委与国家出资企业的关系第十三条履行出资人职责的机构委派的股东代表参加国有资本控股公司、国有资本参股公司召开的股东会会议、股东大会会议，应当按照委派机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的情况和结果及时报告委派机构。

第十四条履行出资人职责的机构应当依照法律、行政法规以及企业章程履行出资人职责，保障出资人权益，防止国有资产损失。履行出资人职责的机构应当维护企业作为市场主体依法享有的权利，除依法履行出资人职责外，不得干预企业经营活动。2．国资委与国家出资企业的关系27四、国家出资企业的治理（公司治理问题）第十七条国家出资企业从事经营活动，应当遵守法律、行政法规，加强经营管理，提高经济效益，接受人民政府及其有关部门、机构依法实施的管理和监督，接受社会公众的监督，承担社会责任，对出资人负责。

国家出资企业应当依法建立和完善法人治理结构，建立健全内部监督管理和风险控制制度。

四、国家出资企业的治理（公司治理问题）第十七条国家出资企业28（一）我国国有企业法人治理存在的主要问题其一，国有企业股权多元化不够，存在所谓的“一股独大”问题。这样容易造成大股东对上市公司资源的“掠夺”：不公平关联交易、利益转移、抽回资金、侵吞公司的财产、操纵公司事务、侵占挪用上市公司资金、强迫从属公司提供担保等。其二，内部人控制问题。其三，监事会的作用有限。（一）我国国有企业法人治理存在的主要问题29（二）我国《公司法》对公司治理结构的优化1．股东会制度的改革。（1）有限责任公司。其一，股东会职权的行使方式A．直接行使。新《公司法》第38条第二款规定：“对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”B．股东会会议。即通过股东会会议作出决议的方式来行使职权。（二）我国《公司法》对公司治理结构的优化30其二，股东会会议制度1）股东会会议种类。包括：A、首次会议。由出资最多的股东召集和主持。B、定期会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。C、临时股东会议。新《公司法》第40条规定：“代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”2）股东会会议的召集。其二，股东会会议制度31（2）股份有限公司。其一，股东大会会议的召开。有下列情形之一的，应当在二个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额三分之一时；（3）单独或者合计持有公司股份百分之十以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形。（2）股份有限公司。32其二，股东大会的决议。《公司法》第106条：

股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

其二，股东大会的决议。332．董事会制度的创新。（1）有限责任公司。董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。（2）股份有限公司。其一，公司法定代表人制度。其二，利害关系董事回避表决制度。新《公司法》第125条规定：“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”2．董事会制度的创新。343．监事会制度的完善。《公司法》第54条：监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。监事会是对公司的业务活动进行监督和检查的机构。3．监事会制度的完善。35（三）国有企业（公司）治理结构的改革其一，优化股权结构，适当减少国有资本持股比例。案例（材料）：吉林省推进产权改革经验一是对于基础设施类、资源类的企业，保持国有绝对控股地位。二是对于在省内和行业内具有比较优势的企业，保持国有相对控股。三是对有一定成长性和发展前景的企业，实行国有参股。四是对一些处于完全竞争性领域的企业，采取完全退出国有的方式。（三）国有企业（公司）治理结构的改革36其二，优化董事会结构和职能，分设企业的决策和执行机构。第二十五条未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。董事、高级管理人员不得兼任监事。其二，优化董事会结构和职能，分设企业的决策和执行机构。37案例（材料）：宝钢集团董事会成立

9名成员中外部董事占5席昨日，宝钢9位董事会成员的集体亮相，我国中央企业中第一家规范的国有独资公司董事会正式运作。宝钢集团董事长谢企华透露，上海宝钢集团公司已经工商管理机关变更登记为“宝钢集团有限公司”，并于昨日挂牌成立。宝钢董事会将下设４个委员会：常务委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会、内部审计委员会。

案例（材料）：宝钢集团董事会成立

9名成员中外部董事占5席38

其三，完善监事会案例：改制国企，监事如何“监事”本报讯6月22日，广东省佛山市禅城区人民法院对佛山首例监事要求行使监督检查权纠纷案件进行一审宣判，判决要求被告佛山市某房地产开发有限公司应在判决发生法律效力之日起五日内将公司的财务资料交给原告罗某检查。据悉，这是该院首次适用新公司法规定中关于公司监事的权利进行判决。其三，完善监事会39案例：监督缺位下的巨额国有资产流失——中国航油集团新加坡公司事件揭底案例：监督缺位下的巨额国有资产流失——中国航油集团新加坡公司40案例余小唐贪污案

2007年8月7日，浙江省高级人民法院对原温州建设集团公司总经理、温州城市建设开发有限公司董事长余小唐贪污案作出终审判决：被告人余小唐犯贪污罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。浙江历史上涉案金额最大的余小唐贪污案经过两年多的审理，终于画上了句号。

案例余小唐贪污案41（一）成立“空壳”公司1994年8月，时任温州建设集团公司投资成立的国有公司——温州城市建设开发有限公司(下称城开公司)经理的余小唐提议组建温州诚达房地产开发公司(下称诚达公司)。同年12月，经余小唐等人事先商定，由城开公司出资210万元、温州市城建配套公司(下称配套公司)出资50万元、虚假挂名股东乐清市温雁房地产有限公司(下称温雁公司)形式上出资240万元(实际由城开公司出资)，申请工商验资，向当地工商管理部门注册成立诚达公司，注册资本人民币500万元，余小唐任法定代表人、董事长兼总经理。公司成立后，诚达公司将注册资本金450万元、50万元分别打回城开公司、配套公司，予以全部抽逃。（一）成立“空壳”公司42案例余小唐利用“空壳”的诚达公司从事经营活动，如并购其他企业、进行房地产开发、转让企业股份等，并从中获取收益。经审计，截至1997年3月，诚达公司账面资产总计人民币4668万余元，负债合计人民币3633万余元，所有者权益合计人民币1034万余元。2003年11月30日案发时，诚达公司的账面资产已达13600余万元，负债6100余万元，所有者权益合计7500余万元。(二)转让国有企业的房地产项目给“空壳”公司

1994年，余小唐决定将城开公司承担开发建设的温州龙霞生活区24-B地块房地产项目转给诚达公司。案例余小唐利用“空壳”的诚达公司从事经营活动，如并购其他企业43案例

城开公司遂与诚达公司签订龙霞项目地块转让合同，诚达公司支付给城开公司对该地块已投入的资金以及前期管理费用计人民币580余万元，另支付出让金10万元，共计人民币590余万元。城开公司将已预收的购房定金、第一期购房款合计人民币1390余万元转给诚达公司，诚达公司由此获得800余万元的资金，继续开发龙霞项目等房地产。此外，诚达公司还先后开发了由城开公司承接开发的温州市车站大道16-2地块、解放南路1号地块等房地产项目。案例

城开公司遂与诚达公司签订龙霞项目地块转让合同，诚达44案例问题：1、余小唐将注册的500万元抽逃后，已经“空壳”的诚达公司的财产姓公还是姓私？2、转让国有企业的房地产项目的性质？是不是造成了国有资产的流失？案例问题：45其四，建立科学的激励和约束机制。第二十六条国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。一是通过设计合理的报酬结构等措施，加强对经营者的激励。在报酬结构的设计上，将年薪、职务消费额度和范围制度化、公开化，并与奖金、股票和期权等分配形式结合起来。二是完善经营者业绩评价与责任追究机制。

其四，建立科学的激励和约束机制。46★实践中的问题：公司高管天价报酬是否合理？案例：80家公司高管薪酬涨幅逾四成

房企涨幅最大“中国平安董事长马明哲2008年薪酬将分文不取”再度引爆上市公司高管薪酬话题。虽然近期频有高管表示2008年将获得零薪酬，但数据显示，已披露年报公司的高管薪酬水平仍有大幅度上涨。★实践中的问题：公司高管天价报酬是否合理？47其五，加强职代会的民主管理职能国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。（第二十二条第2款）★实践中的问题：鹰潭市月湖区检察院企业职工权益纠纷咨询案其五，加强职代会的民主管理职能48五、关系国有资产出资人权益的重大事项第三十条国家出资企业合并、分立、改制、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项，应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。

五、关系国有资产出资人权益的重大事项第三十条国家出资企业合49（一）对关系国有资产出资权益重大事项规定的意义及内容1．意义。2．内容。包括：（1）合并；（2）分立；（3）改制；（4）上市；（5）增加或减少注册资本；（6）发行债券；（7）解散；（8）申请破产；（9）其他重大事项。如进行重大投资、为他人提供大额担保、重要资产的转让、进行大额捐赠、分配利润等。（一）对关系国有资产出资权益重大事项规定的意义及内容50（二）关系国有资产出资人权益重大事项的决定权1．国有独资企业重大事项的决定权其一，由履行出资人职责的机构决定的事项第三十一条国有独资企业、国有独资公司合并、分立，增加或者减少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产，由履行出资人职责的机构决定。其二，由国有独资企业负责人集体讨论决定的事项第三十二条国有独资企业、国有独资公司有本法第三十条所列事项的，除依照本法第三十一条和有关法律、行政法规以及企业章程的规定，由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。（二）关系国有资产出资人权益重大事项的决定权51其三，特殊重大事项的批准程序和职工参与权利第三十四条重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人职责的机构报经本级人民政府批准的重大事项，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准。其三，特殊重大事项的批准程序和职工参与权利522．国有独资公司重大事项的决定权3．国有资本控股、参股公司重大事项的决定权第三十三条国有资本控股公司、国有资本参股公司有本法第三十条所列事项的，依照法律、行政法规以及公司章程的规定，由公司股东会、股东大会或者董事会决定。由股东会、股东大会决定的，履行出资人职责的机构委派的股东代表应当依照本法第十三条的规定行使权利。2．国有独资公司重大事项的决定权534．企业职工的民主管理权第三十七条国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。4．企业职工的民主管理权54（二）企业改制中的国有资产保护第四十二条企业改制应当按照规定进行清产核资、财务审计、资产评估，准确界定和核实资产，客观、公正地确定资产的价值。

企业改制涉及以企业的实物、知识产权、土地使用权等非货币财产折算为国有资本出资或者股份的，应当按照规定对折价财产进行评估，以评估确认价格作为确定国有资本出资额或者股份数额的依据。不得将财产低价折股或者有其他损害出资人权益的行为。（二）企业改制中的国有资产保护55（三）与关联方的交易1．关联方：《企业国有资产法》第43条第2款：本法所称关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。2．禁止的关联交易行为其一，绝对禁止的关联交易。第四十四条国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司不得无偿向关联方提供资金、商品、服务或者其他资产，不得以不公平的价格与关联方进行交易。其二，相对禁止的关联交易。第四十五条未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：

（一）与关联方订立财产转让、借款的协议；

（二）为关联方提供担保；

（三）与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。

（三）与关联方的交易56六、国有资本经营预算和国家作为所有权人和社会对国有资产的监督其一，国有资本经营预算案例十六：国资委决定从中国移动划拨联通500亿元资金有媒体报道，国资委决定直接从中国移动划拨给中国联通500亿元，主要用于中国电信购买C网的付款和联通的无线网络建设。昨天，记者就此采访了中国移动新闻发言人，他表示，中国移动通信集团公司坚决支持深化电信体制改革，此前已经充分做好准备，将按照国家要求，调拨数百亿元支持重组，此举与上市公司无关。六、国有资本经营预算和国家作为所有权人和社会对国有资产的监督57其二，国家作为所有权人和社会的监督。第六十三条各级人民代表大会常务委员会通过听取和审议本级人民政府履行出资人职责的情况和国有资产监督管理情况的专项工作报告，组织对本法实施情况的执法检查等，依法行使监督职权。第六十四条国务院和地方人民政府应当对其授权履行出资人职责的机构履行职责的情况进行监督。第六十五条国务院和地方人民政府审计机关依照《中华人民共和国审计法》的规定，对国有资本经营预算的执行情况和属于审计监督对象的国家出资企业进行审计监督。第六十六条国务院和地方人民政府应当依法向社会公布国有资产状况和国有资产监督管理工作情况，接受社会公众的监督。

任何单位和个人有权对造成国有资产损失的行为进行检举和控告。其二，国家作为所有权人和社会的监督。58七、法律责任其一，履行出资人职责的机构及其工作人员的违法责任。其二，履行出资人职责的机构所委派股东代表的法律责任。其三，国家出资企业董事、监事和高级管理人员的违法责任。其四，中介机构的违法责任七、法律责任59企业国有资产法企业国有资产法60一、《企业国有资产法》背景、立法目的二、国有资产、国有企业、国有产权三、国资委的法律性质、职责四、国家出资企业的治理五、关系国有资产出资人权益的重大事项六、国有资本经营预算和国家作为所有权人和社会对国有资产的监督七、法律责任一、《企业国有资产法》背景、立法目的61一、《企业国有资产法》背景、立法目的《企业国有资产法》的出台，标志着我国国企的改革和国企治理超越企业层面，与国有资本、国有财产体系相衔接，步入了更高的阶段。国有经济和国企进一步改革、发展的关键，在于从观念和实践两方面遵从国家所有权和法治的要求，按照政企分开、政府的社会公共管理职能与国有财产所有权人职能分开、代表国家所有权的国资监管职能与国资委具体出资人职能分开的原则，政府学会像私人老板一样为人民当好国资和国企的老板。——摘自：中国人民大学法学院史际春教授一、《企业国有资产法》背景、立法目的《企业国有资产法》的出台62（一）背景、立法目的其一，数额宠大的国有资产。据国务院国资委统计，至2007年末，全国仅国有及国有控股的非金融类企业的总资产和净资产就分别达35.48万亿元和14.8万亿元。其二，我国社会主义市场经济的发展。在实践中国有资产管理的制度性缺漏较多，基本上是“头疼医头，脚疼医脚”，国有资产流失严重。其三，2007年《物权法》的制定（产权界定）。在物权立法中，对于国有资产的保护问题就引起激烈的争议。《物权法》是基础，旨在对财产进行一般性确认和保护，国资法则是对国有财产投资经营进行规制的专门的、特殊的立法，对《物权法》不能具体规定和调整的相关国有物权关系进行调整。（一）背景、立法目的63国有资产管理法通过诉讼方式解决产权纠纷的案例陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国等诉百事公司股权纠纷案国有资产管理法通过诉讼方式解决产权纠纷的案例64上海百事公司总经理陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫）--陈氏家族1984年对上海百事公司原中方股东——益康公司有17万元的原始出资。益康公司曾是上海百事公司的中方投资人，1984年由海军在上海投资成立，1986年被转让给中国北方公司。1992年，北方公司安排益康公司将上海百事公司股权转让给上海闵联公司，并注销了益康公司。1998年上海海国资办做出一份行政批复，认定上述事实，并将益康公司在上海百事可乐公司的股权变更认定给陈氏家族。上海百事公司总经理陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋652001年，陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫）以上海国资办的批复为依据，向上海高级法院起诉，认为：其家族在1984年海军投资的益康公司中有17万元投资，是益康公司权利人。因1984年政策不允许办私营企业，因此隐名投资。陈氏家族认为上海闵联公司1992年受让上海百事公司股权构成侵权，要求闵联公司返还上海、南京、武汉3家百事公司价值2.23亿元股权和收益。2002年上海高级法院一审判决陈氏家族败诉。2005年5月17日，上海高级法院再审判决，上海闵联公司拥有的上海百事可乐公司股权中的百分之二十八归上海百事总经理陈秋芳、陈芝芳(陈秋芳姐姐)、于兴国(陈秋芳姐夫)三人所有。同时，陈秋芳家族对南京百事、武汉百事股权的诉请被法院驳回。2001年，陈秋芳、陈芝芳（陈秋芳姐姐）、于兴国（陈秋芳姐夫66上海百事可乐公司，中外合资双方各占百分之五十的股权，此次判决前上海闵联公司占中方股权的百分之九十二，上海烟糖公司占中方股权的百分之八。判决后上海百事可乐公司中方股权比例变更为：陈秋芳家族百分之五十六，上海闵联公司为百分之三十六，上海烟糖酒公司百分之八，从而使属于国有企业的上海闵联公司失去中方大股东地位。美国百事可乐公司在判决前曾表示，无论如何均不会同意上海闵联公司向三名原告转让股权，甚至不惜终止合作。上诉至最高法院，（2010年6月）尚未在网上看到有关的判决信息。上海百事可乐公司，中外合资双方各占百分之五十的股权，此次判决67国家行政学院应松年教授认为，1984年成立的益康公司属于海军，后归中国北方公司，都属于中央系统的国有资产。地方政府国资办无权直接对中央系统的企业产权性质作出变更，该具体行政行为超越权限。批复是涉及数亿资产的重大行为，作出前竟然没有听取一方当事人的意见，也未作认真调查，作出后也不通知当事人，违背了正当程序的起码要求，且剥夺了当事人申请复议和提起诉讼的权利，程序上严重违法，应属于无效行政行为。法院根据无效行政行为作出的判决，显然也是错误的判决。中国社科院经济研究所左大培研究员以“警惕判决私有化”的惊人标题发表评论并又以此案作为讲座的主题，认为百事案件是以判决支持侵占国有财产，是“判决私有化”的典型。全国人大法律委员会副主任委员、著名法学家江平：案件向社会充分呈现了国有资产的所有权有多脆弱。如果行政机关和法院不能正确履行各自的职责，则可以在顷刻之间让巨额国有资产悄无声息地“合法”流失。国家行政学院应松年教授认为，1984年成立的益康公司属于海军68二、国有资产、国有企业、国有产权（一）国有资产1．国有资产的概念第二条本法所称企业国有资产（以下称国有资产），是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》的附则（六）规定：私分国有资产罪案中的“国有资产”是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产。二、国有资产、国有企业、国有产权（一）国有资产69案例：冯某私分国有财产罪案2006年6月，北京市朝阳区人民法院判决：被告人冯某私分国有财产罪，判处有期徒刑3年，缓刑3年，罚金人民币3000元。被告李某犯私分国有财产罪，判处有期徒刑3年，缓刑3年，罚金人民币3000元。案情是：1998年12月至2000年2月期间，在冯某主持下经北京汽车服务公司经理办公会议决定，将李某利用主管公司财务工作的便利所收取公司下属单位上交的经营利润共计人民币853986元，以经理奖励基金的名义，先后三次发给公司领导班子成员，冯某分得172246元，李某分得172248元。此事被告发归案后，二人分别退缴了各自非法所得。案例：冯某私分国有财产罪案702．本法调整对象——企业国有资产，即经营性国有资产。除国资委做出资人的企业外，仍有三类企业采用不同的经营管理模式：一是多个部委下属的5000多家企业，属于历史遗留，政资不分；二是铁道、邮政、烟草等三大行业，不仅政资不分，而且政企也不分；三是中国投资有限责任公司下辖的国有金融企业及其他金融资产。第七十六条金融企业国有资产的管理与监督，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

2．本法调整对象——企业国有资产，即经营性国有资产。71（二）国有企业第五条本法所称国家出资企业，是指国家出资的国有独资企业、国有独资公司，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。

（1）国有独资企业。（2）国有独资公司。（3）国有资本控股公司（4）国有资本参股公司（二）国有企业72（三）国有产权（界定）其一，在工商部门注册为国有企业，但企业没有原始的资本金投入（或者投入后又抽走）。在此种情形下，如果企业的实际控制人以企业没有国有资本金投入为由否认企业的国有性质，应如何处理？其二，企业创办时在工商部门注册为国有企业，但没有资本金投入，而是由私人筹集资金启动并经营。对于这类“红帽子”企业的产权界定，应当慎重。（三）国有产权（界定）73案例：涂景新事件（抹不去的“江西人的痛”）七年前，涂景新是江西省新大地实业发展总公司(下称“新大地”)总经理、法人代表，南昌城里一度声名显赫的企业家。在江西商界叱咤风云的涂景新正如日中天之际，海南省司法机关以侵吞2556万元公款为由将他带走，后又被一审判为死缓。当他已作好充足心理准备上断头台时，2006年12月12日，海南省高级人民法院的一纸刑事终审判决书—“无罪释放”，又使他重获新生。七年，涂景新经历了从千万富翁—死刑犯—无罪释放这样一个传奇般的轨迹。案例：涂景新事件（抹不去的“江西人的痛”）七年前741992年下半年，涂景新回到故乡，并看中了位于南昌市核心商业区—八一广场上的江西省展览馆，欲将其整体租赁下来再稍经改造，成为经营电脑及其附属商品的专业化大卖场。然而，《公司法》在当时还没有颁布，所以没有法律规定个人可以注册公司，所以涂景新必须要有一个国营的主管单位才行。情急之下，涂景新想起了他在海南时结识的海南机械总经理黄智忠。经双方协商，海南机械同意让涂景新挂靠。当初双方约定：海南机械不出资也不派人参与管理，只出具相关资信证明，并适当收取管理费；新大地由涂景新独立出资经营管理。1992年下半年，涂景新回到故乡，并看中了位于南昌市核心商业75就这样，涂景新顺利地在江西省工商局成功注册了自己的公司，企业性质为全民所有制。然后，再由海南机械以红头文件形式任命自己为新大地的总经理。1999年1月，新大地与海南机械解除了挂靠关系，并经工商部门办理了变更手续，从而恢复了私有性质。正值涂景新在IT市场长袖善舞之际，海南机械却出了大事—就在双方“脱钩”10个月后，海南机械把前任总经理黄智忠告到了省纪委，揭露其存在徇私舞弊和挪用公款行为。据公开消息称，1999年前后，海南省纪委不断接到举报材料，反映海南机械总经理黄智忠有严重的经济问题。海南省纪委在立案查处黄智忠的同时，也把涂景新作为连带对象一并列入。随即，海南省司法部门介入调查。就这样，涂景新顺利地在江西省工商局成功注册了761999年10月19日，涂景新及其妻子王慧艳被缉捕归案。此时，海南机械全面接管了新大地。2001年8月，海南省司法机关对这起震惊赣、琼两地的涂景新等人涉嫌挪用公款案提起了公诉。公诉方指控，新大地系海南机械成立的子公司，应属于国有企业。涂景新身为国家工作人员，利用职务之便，与担任新大地财务部负责人的王慧艳相互勾结，侵吞公款2556万元人民币；黄智忠身为国家工作人员，徇私舞弊，造成国有资产流失，并挪用公款15万元人民币。2003年5月19日，海口中级人民法院对此案作出一审判决：被告人涂景新犯贪污罪，判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身，并没收个人全部财产。1999年10月19日，涂景新及其妻子王慧艳被77一审判决后，涂景新表示不服，向海南省高级人民法院提起了上诉。据他的二审辩护律师、江西云龙律师事务所主任李云龙介绍，此案有两个焦点问题：一是新大地的企业性质到底是国有还是私有？二是涂景新及其妻子的罪行有无足够的指控证据？按照我国《企业法人登记管理条例》的规定，企业注册资金来源是企业性质的决定因素。而事实上，海南机械仅提供了一张资信证明，却未有实际注入资金的进账单。这就说明此为空头资金证明。后来，经法庭调查核实，海南机械确未对新大地投入资金，也不承担任何经营风险，只坐享其成。按照“谁出资，谁所有”的原则，新大地应视为私有企业性质。新大地是在当时特定环境下才挂靠海南机械，由涂景新个人全额出资并承担风险的私营企业。一审判决后，涂景新表示不服，向海南省高级人民法院提起了上诉78李云龙向记者介绍，在二审期间，他和同为涂景新二审辩护律师的海南尚濠律师事务所主任律师汤尚濠，在江西与海南两地收集了大量有效的人证及物证，并及时提交给了海南高院。在大量直接证据和其它方面的公正力量影响下，海南高院终在2006年12月12日对此案作出终审判决：撤销一审刑事判决，上诉人涂景新、王慧艳、黄智忠均无罪。国有资产的界定：“谁投资、谁所有、谁受益”。李云龙向记者介绍，在二审期间，他和同为涂景新二审辩护律师的海79三、国资委的法律性质、职责

——从“政企分开”到“政资分开”第十一条国务院国有资产监督管理机构和地方人民政府按照国务院的规定设立的国有资产监督管理机构，根据本级人民政府的授权，代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门，以下统称履行出资人职责的机构。三、国资委的法律性质、职责

——从“政企分开”到“政资分开”80（一）国资委是行政主体吗？案例：国资委出具《产权界定意见函》是不是具体行政行为2006年1月22日，黑龙江省哈尔滨市广丰汽车维修有限公司(简称广丰公司)和广进汽车配件经销中心(简称广进中心)向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销国务院国有资产监督管理委员会(简称国资委)办公厅所作的《关于哈尔滨市广来汽车配件公司(简称广来公司)和哈尔滨市丰田纯牌零件特约经销中心(简称丰田中心)产权界定意见的函》(简称《意见函》)。2月初，法院电话告知广丰公司和广进中心不予受理。其理由为，根据《企业国有资产监督管理条例》第12条及第17条第二款规定，国资委只履行出资人的职责，负责监督管理企业国有资产，并不履行政府的社会公共管理职能，故国资委不具备行政主体资格；国资委做出的只是一份答复意见，不具有任何行政效力。因此，该起诉不属于人民法院行政审判权限范围。（一）国资委是行政主体吗？81（二）《企业国有资产法》对国资委法律性质的定位其一，国资委职能角色的基本定位：政府出资人代表。其二，国资委机构性质的最终定位：干净的出资人。（二）《企业国有资产法》对国资委法律性质的定位82（三）从“政企分开”到“政资分开”——国资委自身观念的转变作为各级国资委机构，应当转变观念，学会运用《企业国有资产法》所赋予的权利，不能过度依赖于政府本身。从某种意义上说，该法是国资委机构依法履行出资人职责的“尚方宝剑”。（权利法定）

（三）从“政企分开”到“政资分开”——国资委自身观念的转变83（四）国资委（履行出资人职责的机构）的职责1．履行出资人职责的内容第十二条履行出资人职责的机构代表本级人民政府对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等出资人权利。

履行出资人职责的机构依照法律、行政法规的规定，制定或者参与制定国家出资企业的章程。履行出资人职责的机构对法律、行政法规和本级人民政府规定须经本级人民政府批准的履行出资人职责的重大事项，应当报请本级人民政府批准。（四）国资委（履行出资人职责的机构）的职责84第二十二条履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定，任免或者建议任免国家出资企业的下列人员：

（一）任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员；

（二）任免国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；

（三）向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。

国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。

第二十二条履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章852．国资委与国家出资企业的关系第十三条履行出资人职责的机构委派的股东代表参加国有资本控股公司、国有资本参股公司召开的股东会会议、股东大会会议，应当按照委派机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的情况和结果及时报告委派机构。

第十四条履行出资人职责的机构应当依照法律、行政法规以及企业章程履行出资人职责，保障出资人权益，防止国有资产损失。履行出资人职责的机构应当维护企业作为市场主体依法享有的权利，除依法履行出资人职责外，不得干预企业经营活动。2．国资委与国家出资企业的关系86四、国家出资企业的治理（公司治理问题）第十七条国家出资企业从事经营活动，应当遵守法律、行政法规，加强经营管理，提高经济效益，接受人民政府及其有关部门、机构依法实施的管理和监督，接受社会公众的监督，承担社会责任，对出资人负责。

国家出资企业应当依法建立和完善法人治理结构，建立健全内部监督管理和风险控制制度。

四、国家出资企业的治理（公司治理问题）第十七条国家出资企业87（一）我国国有企业法人治理存在的主要问题其一，国有企业股权多元化不够，存在所谓的“一股独大”问题。这样容易造成大股东对上市公司资源的“掠夺”：不公平关联交易、利益转移、抽回资金、侵吞公司的财产、操纵公司事务、侵占挪用上市公司资金、强迫从属公司提供担保等。其二，内部人控制问题。其三，监事会的作用有限。（一）我国国有企业法人治理存在的主要问题88（二）我国《公司法》对公司治理结构的优化1．股东会制度的改革。（1）有限责任公司。其一，股东会职权的行使方式A．直接行使。新《公司法》第38条第二款规定：“对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”B．股东会会议。即通过股东会会议作出决议的方式来行使职权。（二）我国《公司法》对公司治理结构的优化89其二，股东会会议制度1）股东会会议种类。包括：A、首次会议。由出资最多的股东召集和主持。B、定期会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。C、临时股东会议。新《公司法》第40条规定：“代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”2）股东会会议的召集。其二，股东会会议制度90（2）股份有限公司。其一，股东大会会议的召开。有下列情形之一的，应当在二个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足本法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额三分之一时；（3）单独或者合计持有公司股份百分之十以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形。（2）股份有限公司。91其二，股东大会的决议。《公司法》第106条：

股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

其二，股东大会的决议。922．董事会制度的创新。（1）有限责任公司。董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。（2）股份有限公司。其一，公司法定代表人制度。其二，利害关系董事回避表决制度。新《公司法》第125条规定：“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”2．董事会制度的创新。933．监事会制度的完善。《公司法》第54条：监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。监事会是对公司的业务活动进行监督和检查的机构。3．监事会制度的完善。94（三）国有企业（公司）治理结构的改革其一，优化股权结构，适当减少国有资本持股比例。案例（材料）：吉林省推进产权改革经验一是对于基础设施类、资源类的企业，保持国有绝对控股地位。二是对于在省内和行业内具有比较优势的企业，保持国有相对控股。三是对有一定成长性和发展前景的企业，实行国有参股。四是对一些处于完全竞争性领域的企业，采取完全退出国有的方式。（三）国有企业（公司）治理结构的改革95其二，优化董事会结构和职能，分设企业的决策和执行机构。第二十五条未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。董事、高级管理人员不得兼任监事。其二，优化董事会结构和职能，分设企业的决策和执行机构。96案例（材料）：宝钢集团董事会成立

9名成员中外部董事占5席昨日，宝钢9位董事会成员的集体亮相，我国中央企业中第一家规范的国有独资公司董事会正式运作。宝钢集团董事长谢企华透露，上海宝钢集团公司已经工商管理机关变更登记为“宝钢集团有限公司”，并于昨日挂牌成立。宝钢董事会将下设４个委员会：常务委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会、内部审计委员会。

案例（材料）：宝钢集团董事会成立

9名成员中外部董事占5席97

其三，完善监事会案例：改制国企，监事如何“监事”本报讯6月22日，广东省佛山市禅城区人民法院对佛山首例监事要求行使监督检查权纠纷案件进行一审宣判，判决要求被告佛山市某房地产开发有限公司应在判决发生法律效力之日起五日内将公司的财务资料交给原告罗某检查。据悉，这是该院首次适用新公司法规定中关于公司监事的权利进行判决。其三，完善监事会98案例：监督缺位下的巨额国有资产流失——中国航油集团新加坡公司事件揭底案例：监督缺位下的巨额国有资产流失——中国航油集团新加坡公司99案例余小唐贪污案

2007年8月7日，浙江省高级人民法院对原温州建设集团公司总经理、温州城市建设开发有限公司董事长余小唐贪污案作出终审判决：被告人余小唐犯贪污罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。浙江历史上涉案金额最大的余小唐贪污案经过两年多的审理，终于画上了句号。

案例余小唐贪污案100（一）成立“空壳”公司1994年8月，时任温州建设集团公司投资成立的国有公司——温州城市建设开发有限公司(下称城开公司)经理的余小唐提议组建温州诚达房地产开发公司(下称诚达公司)。同年12月，经余小唐等人事先商定，由城开公司出资210万元、温州市城建配套公司(下称配套公司)出资50万元、虚假挂名股东乐清市温雁房地产有限公司(下称温雁公司)形式上出资240万元(实际由城开公司出资)，申请工商验资，向当地工商管理部门注册成立诚达公司，注册资本人民币500万元，余小唐任法定代表人、董事长兼总经理。公司成立后，诚达公司将注册资本金450万元、50万元分别打回城开公司、配套公司，予以全部抽逃。（一）成立“空壳”公司101案例余小唐利用“空壳”的诚达公司从事经营活动，如并购其他企业、进行房地产开发、转让企业股份等，并从中获取收益。经审计，截至1997年3月，诚达公司账面资产总计人民币4668万余元，负债合计人民币3633万余元，所有者权益合计人民币1034万余元。2003年11月30日案发时，诚达公司的账面资产已达13600余万元，负债6100余万元，所有者权益合计7500余万元。(二)转让国有企业的房地产项目给“空壳”公司

1994年，余小唐决定将城开公司承担开发建设的温州龙霞生活区24-B地块房地产项目转给诚达公司。案例余小唐利用“空壳”的诚达公司从事经营活动，如并购其他企业102案例

城开公司遂与诚达公司签订龙霞项目地块转让合同，诚达公司支付给城开公司对该地块已投入的资金以及前期管理费用计人民币580余万元，另支付出让金10万元，共计人民币590余万元。城开公司将已预收的购房定金、第一期购房款合计人民币1390余万元转给诚达公司，诚达公司由此获得800余万元的资金，继续开发龙霞项目等房地产。此外，诚达公司还先后开发了由城开公司承接开发的温州市车站大道16-2地块、解放南路1号地块等房地产项目。案例

城开公司遂与诚达公司签订龙霞项目地块转让合同，诚达103案例问题：1、余小唐将注册的500万元抽逃后，已经“空壳”的诚达公司的财产姓公还是姓私？2、转让国有企业的房地产项目的性质？是不是造成了国有资产的流失？案例问题：104其四，建立科学的激励和约束机制。第二十六条国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。一是通过设计合理的报酬结构等措施，加强对经营者的激励。在报酬结构的设计上，将年薪、职务消费额度和范围制度化、公开化，并与奖金、股票和期权等分配形式结合起来。二是完善经营者业绩评价与责任追究机制。

其四，建立科学的激励和约束机制。105★实践中的问题：公司高管天价报酬是否合理？案例：80家公司高管薪酬涨幅逾四成