《经济法概论（第二版）》第二章经济活动主体法律制度

第二章经济活动主体法律制度本章重点：一、经济活动主体及其分类★经济活动主体——是指在经济活动中享受权利、承担义务，具有主体资格的个人或者组织。★经济活动主体按照不同的标准可有不同的分类。第一节经济活动主体法律制度概述★以责任承担是否独立为标准划分:（1）独立责任主体----作为一个独立的经济活动主体，其对外承担的责任是独立的。（2）非独立责任主体----尽管其不作为一个独立的法人组织，但是在法律规定的前提下可以自己的名义相对独立对外开展经营活动，当对外债务不能全部偿还时，由其独立的法人组织承担。

债权人独立责任主体独立责任主体非独立责任主体★以主体的表现形式为标准划分:（1）自然人（个人）（2）个体经营户（生产资料归劳动者个人所有，以个体劳动为基础，劳动成果由劳动者个人占有和支配的经营单位）（3）法人单位（包括企业、事业单位、机关、社会团体和其他法人单位）（4）非法人的其他经济组织（依法成立，有一定组织机构和财产，但不具备法人资格的组织）

★以主体的户籍或登记地为标准划分:（1）境内经济活动主体——境内户籍或境内登记成立。（2）境外经济活动主体——境外户籍或境外登记成立。二、经济活动主体的权利和义务营商活动主体的权利⑴投资决策权⑵经营管理权⑶财产所有权

⑷自由选择权

⑸盈利分配权

⑹抗辩申诉权

⑺救济赔偿权

为权利而斗争就是为法律而斗争——耶林★遵守法律；缴纳税收；尊重他人权益；尊重社会公德。营商活动主体的⑴宪法性义务⑵行政法义务⑶民商法义务

⑷社会法义务享有权利之同时，必须承担相应的义务。一、公司及公司设立★公司——全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任的依法设立之企业法人。★公司是营利性组织，是社会组成的重要细胞。在现代社会，由企业（公司）与政府、消费者三大基本主体构成。第二节公司法律制度由2005年10月27日第十届全国人大第十八次会议通过修订的新《公司法》，于2006年1月1日起实施，成为公司运行的新准则。全文十三章共219条，规定了：公司法的基本原则；有限责任公司的设立和组织机构；有限责任公司的股权转让；股份有限公司的设立和组织机构、股份有限公司的股份发行和转让；公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务；公司债券，公司财务、会计；公司合并、分立、增资、减资；公司解散和清算；外国公司的分支机构；法律责任等内容。

（一）公司的基本分类1.无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司（出资人对公司债务承担的责任）2.人合公司、资合公司、人合兼资合公司（公司的信用基础）3.封闭式公司、开放式公司（公司资本筹集、出资转让方）4.母公司、子公司（公司之间的控制及依附关系）5.总公司、分公司（公司管辖的关系）6.国内公司、跨国公司（公司的经营范围）（二）公司设立的条件1.实质性条件（1）资本。★公司设立，必须有相应的注册资本。注册资本为公司在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。有限责任公司法定注册资本的最低限额为人民币三万元。参考案例2-1（2）公司名称。★公司名称，是公司区别其他公司而对外使用的名称。公司名称由行政区划名称、商号、行业所属、法律责任形式四个部分构成。（3）组织机构。★股东会（股东大会）、董事会（执行董事）、监事会。（4）经营场所。（5）独立承担民事责任。

2.程序性条件（1）签订出资协议；（2）制定公司章程；（3）名称预登记；（4）验资；（5）行政审批（特定行业）；（6）工商注册登记。

二、有限责任公司（一）有限责任公司的概念与特征★有限责任公司——依法设立，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任有限度的债务承担责任对外：以公司全部资产为限内部：股东以出资额为限（二）有限责任公司的设立

1.设立条件（1）股东人数符合法定要求；（2）股东出资达到法定最低限额；（3）股东共同制定公司章程；（4）有公司名称并有相应的组织机构；（5）有经营场所。2.设立程序★发起人发起；股东共同制定公司章程；认缴出资并验资；申请注册登记；公司向股东签发出资证明。（三）有限责任公司的组织机构1．股东会：由全体股东组成，是公司的权力机构。★权利：⑴决定公司的经营方针和投资计划；⑵选举和更换由非职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；⑶审议批准董事会的报告；⑷审议批准监事会或监事的报告；⑸审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；⑹审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；⑺对公司增加或者减少注册资本作出决议；⑻对发行公司债券作出决议；⑼对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；⑽修改公司章程；⑾公司章程规定的其他职权。2．董事会：由股东依出资比例推举组成，是公司的执行机构。★职责：⑴召集股东会会议，向股东会报告工作；⑵执行股东会的决议；⑶决定公司的经营计划和投资方案；⑷制定公司的年度财务预算和决算方案；⑸制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；⑹制定公司增、减注册资本及发行公司债券的方案；⑺制定公司合并、分立、解散或变更公司形式的方案；⑻决定公司内部管理机构的设置；⑼决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；⑽制定公司的基本管理制度；⑾公司章程规定的其他职权。3．监事会：由全体股东选举产生

，是公司内部的监督机构。★职责：⑴检查公司财务状况；⑵对董事及高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律法规、公司章程或股东会决议的高级管理人员提出罢免的建议；⑶当董事及高级管理人员的行为损害公司利益时，要求其予以纠正；

⑷提议召开临时股东会议，在董事会不履行职责时，负责召集和主持股东会会议；⑸向股东会会议提出提案；⑹对董事及高级管理人员执行职务时违法或违反公司章程，给公司造成损失的行为，代表公司提起诉讼；

⑺公司章程规定的其他职权。

股东股东股东股东股东股东会推举董事董事会聘任总经理选举产生监事会监督公司的经营管理选举产生董事长（法定代表人）

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有下列情形之一的，不得担任公司的董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人、上市公司的董事会秘书等）：⑴无民事行为能力或限制民事行为能力；⑵因贪污、受贿、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序被判处刑罚，或因犯罪被剥夺政治权利的（期满5年内）；⑶担任被破产清算的公司、企业的董事长或厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的（3年内）；⑷担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的（3年内）；⑸个人所负数额较大的债务到期未清偿的。

（四）有限责任公司的股权转让A：25%B：25%C：25%D：25%★公司股东对公司的其他股东转让股权有优先购买权。不同意对外转让的，必须购买其股权。E股权出让办理变更登记手续

工商行政管理局

三、一人公司（一）一人公司的概念及设立要求★一人公司——只有一个自然人或者一个法人为股东投资设立的有限责任公司。★设立要求：注册资本限制条件：一个自然人只能设立一个一人公司，且该一人公司不得再投资设立新的一人公司。组织机构及其管理（二）一人公司的债务承担★公司财产与股东财产分离的，为有限责任。★一人有限责任公司的股东如果不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。参考案例2-2股东财产公司财产互相独立债权人公司财产债权人因混同而承担连带责任股东财产四、股份有限公司（一）股份有限公司的概念及特征★股份有限公司——注册资金由等额之股份构成，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的企业法人。★特征：资合性（最低500万）；无限性（2-200人）；公开性（向社会募集资金）；严密性（组织机构完善）。（二）股份有限公司的设立

1、发起人符合法定人数

2、认购和募集资本

3、股份发行以及筹办事项

4、制定公司章程

5、公司名称及机构

6、公司住所（三）股份有限公司的组织机构

★股东大会：必设之权力机构，由全体股东组成，每年须召开一次，每一股有一表决权。

★董事会：董事由股东大会选举产生，董事会由5至19人组成，可以有公司职工代表；设董事长一人，可设副董事长，每年至少召开两次会议。

★经理（总经理）：由董事会决定聘任和解聘；可由董事会成员兼任。

★监事会：由股东大会选举产生，成员不得少于3人（董事、高级管理人员不得兼任

），职工代表的比例不得低于1/3，设主席一人，可设副主席，例行会议每六个月至少召开一次。（四）股份发行和转让★股份发行：遵循公平、公开、公正的原则★股份转让：股东原则上可以自由转让其股份；必须在依法设立的证券交易所进行。★发起人、公司董事、监事、高级管理人员的股份转让受到相应的限制。

五、公司债券及公司财务制度（一）公司债券★公司债券——是公司依一定程序发行、约定一定期限还本付息的有价证券。公司债券，实质上就是公司向外借债的凭证。★公司发行债券有严格的条件限制。★发行的债券所筹集到的资金，必须用于核准之用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。

★公司债券可以依法转让或者转换。（二）公司财务制度★

财务会计报告：在每一会计年度终了时编制；为确保财务会计报告的真实性、准确性及可信度，须依法经会计师事务所审计；股东有权查阅。

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公积金：法定公积金、任意公积金

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利润分配：弥补亏损和提取公积金后仍有盈余时，可依照公司股东的出资比例或公司决定分配。六、公司变更及解散与清算

（一）公司变更

1.合并与分立吸收合并新设合并派生分立新设分立ABABCABAB2.增资与减资★增、减资前必须经股东会决议；增、减资后，必须修改公司章程和办理变更登记手续。★减资的后其注册资本不得低于法定的最低限额。

注册资本200万元100万元100万元增资减资（二）公司解散与清算★公司解散的原因：

①公司章程规定解散的情形出现；②股东会（大会）作出解散决议；③公司合并或分立；被吊销营业执照、被责令关闭或者被撤销；④公司陷入僵局法院应股东申请而判决解散。★公司解散与公司设立一样正常。有生有死，体现了物竞天选、适者生存的自然规律。★公司清算：公司清算是公司解散后的必经程序。经过清算，清理公司债权债务后，公司归于消灭。★清算程序：成立清算组——公告并通知债权人——清理公司财产并登记债权——支付清算费用、工人工资、社会保险费用、法定补偿金、缴纳税款——偿还公司债务——仍有剩余时按照股东投资比例分配——办理注销登记。

★未经公司清算，其债务主体仍未消失。一、个人独资企业法律制度（一）个人独资企业及特征★个人独资企业——是指依照个人独资企业法规定由一个自然人投资，在中国境内设立，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三节企业法律制度★特征：⑴投资主体为一个自然人；⑵企业不具有法人资格；⑶企业财产归投资者个人所有；⑷投资者对企业债务承担无限责任；⑸企业的内部组织机构简单，经营管理方式灵活。

（二）个人独资企业的设立与管理★企业名称中不得出现“有限”、“有限责任”或“公司”等字样。★设立依《个人独资企业法》和企业登记管理规定要求。★登记机关在收到齐备的材料后15天内，对符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照。★可自行管理或者委托、聘用其他人管理。★个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，债权人在五年内未向投资人提出清偿债权要求的，该债权消灭。二、合伙企业法律制度（一）合伙企业及特征★合伙企业——是指依照合伙企业法规定，由合伙人订立合伙协议，在中国境内设立，共同投资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业是典型的人合组织。★特征：⑴合伙主体为有两个或者两个以上的合伙人；⑵企业不具有法人资格；⑶权利义务应在合伙协议中明确约定；⑷合伙人对企业债务承担无限连带责任；⑸企业的事务由合伙人共同管理。

（二）合伙企业的设立与管理★企业名称中不得出现“有限”、“有限责任”或“公司”等字样。★设立依《合伙企业法》和企业登记管理规定要求。★登记机关在收到齐备的材料后30天内，对符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照。★可共同管理或者委托、聘用其他人管理。★涉及合伙企业之重大事务须经全体合伙人同意。（三）入伙与退伙★入伙：合伙人应告知新入伙人合伙企业的经营及财务状况；新合伙人的加入应当得到全体合伙人的一致同意，并签订入伙协议；入伙的新合伙人与原合伙人享有同等的权利和承担同等责任。★退伙：⑴自愿退伙；⑵当然退伙；⑶除名退伙。★退伙，应对合伙企业的状况进行结算，当合伙企业的财产大于合伙企业的债务时，退还退伙人的财产份额；如合伙企业的财产少于合伙企业的债务，则退伙人应按照合伙协议约定的比例分担亏损。退伙人对退伙前合伙企业形成的债务，与其他合伙人承担连带责任。三、全民所有制工业企业法律制度（一）全民所有制工业企业及相关立法★全民所有制工业企业——是指由国家直接投资设立，生产资料属于全民所有的工业行业企业。★全民所有制工业企业法，调整国家投资建立的企业法人之设立、变更、运营、终止过程中发生的经济关系。（二）全民所有制工业企业的权利义务★在“政企分开”后，企业有独立的自主经营权（14项）。★除承担一般企业应承担的义务外，还应承担坚持社会主义方向、完成指令性计划、接受国有资产管理部门管理和监督、维护国有资产保值和增值的义务。（三）厂长（经理）负责制★以厂长（经理）为首，厂长（经理）处于企业的中心地位，对企业全面负责经营管理。★国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权，也可授权公司董事会行使股东会的部分职权。★监事会，是国有资产管理监督机构根据需要而向国有企业派出的对企业财产保值增值状况实施监督的组织。★该监事会与公司法中规定的监事会不同。（四）承包、租赁经营责任制★承包经营责任制——是指按照所有权与经营权相对分离的原则，以承包经营合同的形式，确定国家与企业的权责关系，使企业做到自主经营、自负盈亏的经营管理制度。★租赁经营责任制——是在不改变全民所有制性质的条件下，实行所有权与经营权相分离的原则，国家授权单位作为出租方将企业有期限地交给成承租方经营，承租方向出租方交付租金并依照合同实行自主经营的方式。

★除了企业向国家承包的形式外，还有个人向企业承包的形式。★个人向企业承包的，根据承包协议，在承包期间所形成的债权债务由承包人负责。★承包期间承包人以企业之名义对外活动，虽有承包协议的债权债务约定，根据“内部约定不得对抗外部第三人”的基本规则，除非第三人明知承包形式之存在，否则承包期间对外形成的债务，发包企业承担连带清偿责任。★发包企业承担偿还责任后，可依据承包协议约定向承包人追偿。（五）国有企业财产的监管★国有企业财产——是国家对国有企业各种形式的投资收益形成的，或依法认定取得的国家所有者权益。★国有企业财产的监管——是指经法律、法规或行政规章授权的部门、机构、单位依法对国有企业财产保值、增值的情况和企业经营者进行监督管理的过程。四、外商投资企业法律制度（一）立法★中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外商投资企业法（二）三种类型企业之比较★企业性质：合资企业为股权式企业、契约式企业外商单独投资企业。★投资状况：均应符合国家规定。合资企业投资者出资计算比例，外商投资比例一般不低于25%；合作企业合作条件灵活多样，具有法人资格的外商投资一般不低于25%；外商投资企业为外商单独全额出资。★管理组织：合资企业设董事会为权利机构兼经营机构；合作企业灵活多样；外商投资企业自己经营。★利润分成：合资企业按投资比例税后分成；合作企业灵活多样；外商投资企业为外商单独享有。★经营期限：合资企业可约定为无期限；合作企业应约定合作期限，一般不超过30年；外商投资企业没有期限限定。★清算分配：合资企业清算后按投资比例分配；合作企业依合同分配；外商投资企业为外商单独享有。五、企业破产法律制度（一）破产的概念及立法★破产——是指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，依照破产法的规定清理债务之状态。★《中华人民共和国企业破产法》自2007年6月1日起施行。（二）破产申请及受理1.破产申请：债权人申请或债务人申请★条件：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的。2.案件受理：申请人向破产企业所在地法院提出。人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人；自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。（三）债务人财产及债务管理★人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。★人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止；已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行；有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。★破产管理人应对债务人之财产进行管理；债权人会议可对债务人财产分配方案表决。（四）债权人会议