《婚姻法司法解释三》的理解与适用

PAGE15《婚姻法司法解释三》的理解与适用（共21页）时间：9月14日主讲人：最高人民法院民一庭法官吴晓芳主持人：首先，非常感谢北京市律师协会还有工人俱乐部，为我们北京市律师举办关于《婚姻法解释3》的理解与适用的培训。我们北京市律师协会很长时间没有举行大型的培训了，因为我们北京市的执业律师对《婚姻法司法解释3》实施一周年以来的一些问题非常的关心和关注。在这之间有很多的热定和问题，所以，安排了大型的培训。我自我介绍一下，我是北京市律师协会婚姻与家庭法律专业委员会的副主任，米良渝。今天有幸请到了，吴晓芳法官来为大家做《婚姻法司法解释3》理解与适用的培训。吴晓芳法官是最高人民法院民事审判第一庭高级法官，中国人民大学的法学硕士，中国法学会婚姻法学研究会，常务理事。最高人民法《婚姻法司法解释3》的主要起草人。吴法官非常的关注并致力于婚姻家庭案件审判实务研究。在婚姻家庭案件立法司法与实务方面做了巨大的贡献，由于身体行动不便，在接受我们的邀请之后克服了各方面的不便，坚持为我们北京市律师做培训。请我们在座的律师以最热烈的掌声向吴法官表示最诚挚的敬意。我们的班子成员向大家示意一下，我们婚委会的主任王芳，婚委会的副主任李启来，副主任孙长刚律师，秘书长李军，副秘书长陈绍森，副秘书长刘欣。大家一会儿有问题把纸条传到班子成员手里。主讲人：09年我来讲过一次，《婚姻法解释3》没有出来，正在讨论的过程中。解释3已经实施一年多了。一年多这个过程大家也清楚，一直都在争论，尤其是刚开始公布的那些日子。我都没有想到争论那么激烈，媒体也一直都在谈论这件事，好多电视台都做了节目。各种各样的声音。当时中央电视台凤凰卫视都找我们，让我们做节目。争论我们就不说了一直就没有正面回应争论，我觉得争论很正常，对于一个问题只有一个声音我觉得才可怕。婚姻、嘉宾问题每一个人有不同的感受，不同的角度得出来的结论都不一样。我非常的理解。当时讨论的时候，后来发现现在是快餐时代，没有把条文读完就开始议论了，好多的媒体写的比如第十条，只把前半部分写出来，怎么能没有争论，很多媒体都没有仔细读条文，现在有这个问题，有点误读。也可能是有的条文不是写的特别清楚也有可能我仔细的看了一遍，包括整理了网上的意见，200多万字的争论。各种各样的声音显然很多人没有仔细的读。去年讨论的时候主要的声音我听了，有的人说我看报纸上说，说《婚姻法解释3》不好的女人是无能的女人，说《婚姻法司法解释3》好的人是准备出轨的男人。也不能这么说，当时争论很激烈我看有的北大的专家说，《婚姻法解释3》吹响了家庭资本主义号角。有的专家说我们第七条，父母给子女买房违法，严重的违法，违背了《婚姻法》。我们一直没有做回应电视也没有做节目。我到各个法院去过，这次米律师还有王芳律师让我来，跟大家沟通一下。我们为什么要这么写。考虑的角度是什么，讲一讲，也算有一个发言的机会。我们经常也说《婚姻法解释3》的争论这么炒，也是有好处等于普法了。前两天我看电视剧《丈母娘来了》，还提到《婚姻法解释3》结婚前男方凑钱买房写的男的名字，丈母娘不干，女的他妈就坚决不干。他们想去补上把女的名字加上，但是，房产人家说你放贷没还完，加名不给加除非还完贷了。后来这两个人公正，这其实也可以。所以，我一看电视连续剧里面都有《婚姻法解释3》那也好，我们要让老百姓注意这个事情。好多人说你的解释让人感觉很心寒，我还没有结婚就开始考虑离婚了，这个是给法院用的。是让法院在裁判的时候有一个依据，避免全国审理案件不统一的情况。并不是给很甜蜜很幸福的夫妻准备的，打到法院来就不讲感情了主要看财产怎么分了。你有了问题的婚姻，打到法院的时候，你自己争得一塌糊涂的时候才需要用《婚姻法司法解释3》。如果说导致了离婚率上升这个没有道理。首先说第七条，这个争论最激烈。第七条需要说一下有一个误解。婚后有一方父母出资购买不动产，婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。第二是由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。大家注意这一条，这一条为什么写上？就是因为我们现在审判实践中，这类的案子太多了。往往是到打官司的那一刻，因为他的本能是想把房留给自己的孩子。他就给法院出证明，我出钱我是借给他们，不是送给他们。也完全可以事后重写借据，即便是做笔记鉴定也很难判断什么时候写的。但，实际上是赠与了这两个人，造成法院处理这个案子就很难，做假证明借给孩子的。当时没有说把房子赠给儿子或者是儿媳妇，父母的心情我是可以理解的，我们调查的时候，很多老人那时候征求意见给我们写了信。因为他们很多老人不上网都写书面的信。婚后给孩子买房绝对不能认同为共同的财产，房子是我们毕生的积蓄。现在的年轻人脑子那么活，根本不认为天长地久是什么好事，没有多长时间离婚了，一离婚分了一半。父母不甘心那是用养老的积蓄买的房子。一方面要考虑保护父母的权益，我们第七条主要保护老年人的权利。避免他们辛辛苦苦积攒了一辈子的财产，因为小夫妻婚姻的破裂有损害。而且，有的专家说这条违法，为什么说违法。认为《婚姻法》第17条里面就说了婚后接受赠与或者是得到的遗产是属于夫妻共同所有。第18条又说了在赠与中，确定只归一方所有的。那么，应当认定为个人财产。这是对立法的原意，专家说了确定只归一方，你就得写个东西书面的。比如，婚后给儿子买房花了300万。房子只赠与儿子和儿媳妇无关。可孩子结婚的时候谁会想到离婚。要是不给谁也会引起矛盾，中国人也不习惯这样。而专家认为一定要有书面的东西。我的房子只赠给女儿，与女婿无关这才叫确立。你把房产证的名字作为确定的话，这是违法的。我认为第七条谈不到违法。”确定”如何理解？把儿子、媳妇叫来，我这个房子就是给我的儿子的，将来万一不好别惦记着。口头承诺不一定说给你最后没有给你，后面又发生矛盾，老人又不愿意给你，没有去登记。如果有书面的写了东西。我赠与儿子。但是，过一阵我又反悔了，我觉得房产部门把产权证的名字登记在自己孩子的名下，这还不够确定吗？那什么叫确定？《婚姻法司法解释3》把产权登记跟《婚姻法》18条中确定只归一方连接起来，只有这样让法官比较好判断。因为作为法官他们觉得好操作就可以。产权证上写我儿子或者女儿的名字，我就明白的告诉你我的房子。要不然就写两个人的名字就好了，免得发生纠纷。产权证登记在一方名下的行为是最确定的表明了父母的态度。确定只归一方还有一个问题，我们看了看国外的法律，很多国家绝大多数国家，都是规定婚后一方接受了赠与或者是遗产，法律一般认定为向一方赠与。除非声明是双方的责任或者给双方继承。跟咱们国家倒过来的，婚后接受的遗产或者是接受的赠与一般是认定归个人，除非是赠与人遗嘱人声明我赠与夫妻双方。这样才可以更尊重赠与人真实意思表示。有的儿媳妇跟婆婆关系差得一塌糊涂，他就不愿意儿媳妇继承。这种情况国外考虑得比较周全。我们首先是认为夫妻共有的，明显只归一方才认定一方财产。我建议把这一条修改了。即便没有修改，我也认为没有违反法律。18条说了确定只归一方，用产权登记方法还不够确定吗？我认为够了。因为我们所有的法律要征求法工委的意见。他们没有提出意见，后来炒的原因在于理解条文上。大家注意第七条“婚后有一方父母出资购买不动产，婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下。”大家注意，他没有谈到夫妻共同还贷这样的字眼，只是说婚后由一方出资购买的不动产，没有像第十条，婚前买房婚后还贷，没有涉及到夫妻还贷的情况。指的是父母全资为子女买房，房子两百万都是父母出的钱。然后，把房子产权登记在子女名下，不包括刚一付了首付，你们夫妻自己去还贷不包括这个情况。这个条件没有说到夫妻还贷的。没有涉及夫妻还贷的情况，所以，这个指的是父母出全资。第二款由双方父母出资购买不动产，指的就是出全资，比如，这房子女方20万，男方80万买房子。但是，登记一个人的名下。如果说是登记双方名下没有争议，大家注意登记一方子女下，说的是这种情况。当时，我们想婚后双方都出资为孩子买房作为共同财产比较好，征求意见的时候很多人都反对尤其是男方，凭什么他出20万，我出80万，离婚后平分凭什么？不是他们夫妻两个挣得钱，没过几天离婚了凭什么作为共同财产。有的男方或者是女方反对，很多人说不保护妇女权益。我一向的观点《婚姻法》不是妇女权益的保证，小小《司法解释》你指望男女平等的问题，解决不了，这是个深层次的社会问题。所以，有考虑到很多我们征求意见很多女的也认为，自己有房子他父母给他买的房子，离婚男方是不是要分走一半。他说凭什么我父母给我买的房登记我的名下，凭什么他分走？女方还不干,这谈不到不保护女性的权益。事实打到法院来，我们要有一个相对公平的解决办法。达不到绝对的公平。我们在分割共同财产要按照《婚姻法》39条，照顾子女和女方的权益进行判决，这个时候还可以体现出保护妇女的原则。第七条这种情况，父母出全资登记在自己的名下，最确定是给子女意思表示,证据很好举，拿房产证给法院看就可以了。对于父母出首付夫妻一起还贷，这是情况不适用第七条。第七条是指出全资，对于父母付首付或者是部分出资，后面也还了一些。但是，婚后夫妻也还贷指的是婚后。有的专家说，婚前买就可以了，免得矛盾，婚前就给孩子买房登记在孩子名下，这不就没有争议了《婚姻法》一般定在婚后所得共同制，其实也是一种想当然。现实生活中好多人先领证，举行婚礼过了很长时间，老百姓觉得光领证好像还不是结婚，举行婚礼才算，亲戚朋友都认可了。老百姓觉得光领证不行。实际上是婚姻是领取结婚那天算起的。所以，要求它领证前买房，也不现实。所以，对于父母部分出资或者是只付首付，夫妻共同还贷的情况，因为是婚后应该认定夫妻共同财产。对于一方父母出资的情况，应当认定为只对自己子女的赠与。这是我出资的一部分出资出了20万还有给了钱还贷。父母这一部分出资前提是登记在一方的名下。登记在出资人子女的名下，他的出资应当认定为只对自己子女的赠与。离婚的时候房子认定为夫妻共同财产，出资的一方这部分要考虑本金要扣除自然增值，资金和自然增值应该是属于个人所有，这个房子婚后的价值原来是100万现在300万。父母出钱的部分一个是本金一个是自然增值，都要考虑给一方补差。对这类应该是这样的处理。很多人问第七条是不是跟《司法解释》第22条矛盾。我在朝阳律协开会的时候，杨晓林律师发言认为冲突。等于《司法解释3》否定了《司法解释2》第22条。我是这样理解，《司法解释》22条是不矛盾的，是从不同的角度规定。《解释2》的着眼点在于出资，他从这个层面认定，没有说这个房子归谁,《司法解释3》着眼点是在于产权登记和将来房子的归属还有父母明确的意思表示把这三个连在一起了。跟22条从不同的角度规定。那么，22条我给大家念一下，当事人结婚前父母为双方购房出资的，该出资应当认定是对自己子女个人赠与。但父母明确表示赠与双方的除外这是一种情况，分结婚前和结婚后，如果结婚前你买房我出资，一般认定是对自己子女赠与，个人赠与。但是，明确赠与双方除外这是指婚前。婚后说当时人结婚后，父母为双方购房出资的，应该认定双方赠与。但是，父母明确表示赠与一方的除外。大家注意22条强调的是出资，婚前出资是对孩子的赠与，除非表示赠与双方的除外。孩子们买房我出资，一般认定为对双方赠与，明显表示给一方的除外。这个写得不是很明显。我们意思是指的是打官司的时候，双方出资争论不下不明的情况下按照这个走。打官司时候一方说是父母借给我们的，另一方是赠给我们的。这是对立的，到底借的还是赠的说不清很难判断。按照一般的常理认定为结婚以后给你钱。这种说不清楚的时候认定对双方赠与。如果可以举证钱是借给孩子，不能用22条。22条指的是性质不明的时候。到底是借还是赠不清楚的时候，认定为按照现在的常理认定为对双方的赠与。所以，大家要注意一下这是前提。22条强调出资，解释3第七条看产权登记在谁的名下，并不矛盾。但是，有一部分的重合，比如解释3从去年11年8月开始实行，去年法院出现了这种情况，一审按照22条，对双方的赠与，一上诉二审新的解释出来了，可能是认定对个人赠与。这里重的地方指的是，父母给子女买房指的是婚后。登记在自己孩子名下。但是，现在打官司的时候，举证证明不了。虽然登记在孩子名下了，我拿不出证明只给自己的孩子，只有产权证登记在孩子名下别的没有。法院可能会觉得你拿不出明确质证一方的举证拿不出来，只是产权登记在儿子或者是女儿名下。按照司法解释2，就会认定是对双方的赠与。因为他没有解释3的规定。解释3的规定一出来只要看产权证书，产权证登记子女名下就按照解释3。在这个方面有区别。这两条不矛盾的。22条是出资，23条着眼点是产权证确定只跟一方进行挂钩。意思就是说你只要拿出产权证就可以证明了，父母只确定归你，不需要再拿出其他的证据父母写了质证给我。产权证就是为你说话最有利的东西。《解释2》没有提到产权证的问题。需要你举证证明房子质证给我的，需要举那些证。而且《解释3》拿产权证就可以。我认为这两条是不矛盾。从不同的角度规定的。还有一种情况没有写。上海高院它们也一些具体的意见。比如，一方父母出资却登记在另一方名下，比如，两个人关系挺好的时候，急着把媳妇娶进门，产权证写媳妇的。一方父母出资却登记另一方名下，我们觉得像这种情况从常理上应当认定是对双方的共同。一般的角度不可能说房子买了只赠给儿媳妇不给儿子，你还要按照常理。双方如果说按父母出资明确只赠给一方除外。因为现实的社会很复杂，也不能排出这种情况。有的人看着儿媳妇顺眼，就看着儿子不顺眼，我就是给儿媳妇的跟儿子没有关系。所以，这类如果登记另一方的条件下一般认定是对双方的赠与，除非有赠与证明确实是只归一方，司法解释没有写上海这样规定的很清楚。当然，婚后父母出资登记在双方名下不用说了，肯定是共有财产，你已经用登记的行为说明了。第七条，出资的父母登记在一方名下，认定对一方的赠与如果登记在另一方名下，认为是对双方的赠与。那么，产权如果登记在双方名下，那更是作为夫妻共同财产处理。第七条怎么是这么理解。第十条，大家注意条文的表述。"夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。"第二款规定："依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。"当时很多媒体只登前半段后面删了，我不知道什么意思，婚前买房婚后还贷的就认定为婚前买房的一方。我觉得很多女的当然不干了。凭什么我跟你婚后一块还贷，只归你后面的补偿的条文就给删了，当然是有意思，有可能就是没有把所有的意思写上。这一条为什么要这么规定，法院也是考虑怎么处理比较好操作。理论上怎么说或者外国怎么规定都是扯。我们现在这个案子怎么处理出去最公平，或者说最好执行？这一条涉及到银行，大家注意婚后要还贷的。在一般的离婚案件一般不主张设第三人。离婚附和主诉是婚姻关系，附带的是子女分配财产分割。如果解除婚姻关系不解除后面都是免谈的不离婚还谈什么财产分割。对于是不是离婚是主诉，除了当事人任何一方是没有资格发言的。所以，我们一直认为离婚案件不宜设第三人，如果涉及最好分开处理。大家都知道跟银行签订贷款合同，银行是要需要审查资质的，每个月挣多少钱，你能还多少，贷不贷给你，都是银行要审查的。那时候你是一个人后面你结婚了银行也不管你偶尔是不是还起，我是跟你签订的贷款合同。意味着从合同的相对性说跟配偶没有关系。在这个案子处理过程中，至少不要损害银行的利益，要便于操作、执行。我们就考虑一方第十条条件很多，一方婚前已经签了购房合同。第二，一方付了首付。第三，婚后财权登记一方名下。如果说婚后拿产权证登记在双方名下，如果没有别的证据一般就认为共有。所以，它的条件比较苛刻。那么，如果说你是婚前就拿到产权证，没有争议的肯定是婚前财产。产权证取得往往和房子的交付是不同步的，住进去好几年才拿到产权证。所以，要以产权证取得的时间作为划分个人财产和共同财产的标准。我们觉得是不公平的。所以，一方婚前已经付了首付，我从银行贷款。我的义务给这帮人的义务已经完成了。婚后取得产权证有一个过程，由债权变成物权并不是说婚后从天而降的产权证。婚前我买了把首付付了，从银行贷款银行已经把钱打给房地产公司了，这一系列义务都做完了，婚后取得产权证。婚后夫妻就是还贷了，还款跟银行的法律关系。所以，政权证取得时间不能划分个人财产和共同财产的标准。很多人认为现实生活中很多是男方买女方装修。离婚把房子给男的，女装修的钱看不出来了。装修五年基本上就旧了，很快。折不出钱来，就觉得很吃亏。像我们装修花钱，卖房子离婚了时候，会考虑到装修，装修和不装修房子的价格不一样。精装修房子评估肯定会考虑到这个。这块是考虑的。当然，如果婚前买房是更合适。如果觉得不侵犯你的权益，婚前自己买房，婚后由男的跟你一块还贷，离婚的时候让男的滚蛋。所以，这一条你要说侵犯妇女权益谈不上。也有女方买房的。而且大家注意到，他是说要由双方协商，协商不了的从好执行的角度就把房子产权判给……因为都离婚了总得做出处理，不能双方共有在一起生活。那么，你就要有一个原则，既然产权登记一方情况名下，干脆就把房子判给他，也不用更名。银行没还的接着还。贷款接着还产权归这一方。对于共同还贷的一部分需要考虑到本金还要考虑到生值，这部分要给人家补偿。那么，很多法官说既然这么说，权益义务相一致，有升职要分，如果是房子降了呢？在最高点买的房子，降了损失是不是由配偶完成，可能会出现离婚连共同还贷的本金都拿不到，有可能。是不是应该考虑到权益相一致，我们这句话没有说没有写，意思在里面对这种还贷，最后房屋降的情况下，至少要给对方归还贷款数额的一半。不能低于一半。我们考虑毕竟是拿着房子的一方，房子有降也可能钢来还升，从一般的规律来看房子走势还是保值的。所以，你拿到房子你就要考虑给人家一半财产。还考虑婚前你是自己签订的合同，在哪个小区地理位置楼层都是你决定，现在房价降了是不惜要为你的决策承担。对方跟你离婚了要跟你一起还贷，从这两个角度考虑，至少要给一半的钱。既包括还贷本金也包括利益。每个月还贷的数额还有利息，好几种情况。很多媒体说这个解释很不好。不保证女的权益，男的每个月还贷我得留一个东西，这次每个月还了四千这是在我的工资里给的，我都得证明，打官司都得证明，这个没法操作。其实这是误解。大多数国家都是属于共同财产。再婚有可能不是但是大多数是共同财产。比如，男方一月挣一百万，女方在家带孩子，我认为是共同的财产。我们国家《婚姻法》是最保护妇女权益的。男方拿你的工资贷也相当于我的，所以，你没有必要认为自己是用我的工资还的，没有必要。《婚姻法》规定的很清楚。工资、生产经营性收入是共同的财产。所以，这一条侵害妇女权益谈不上。只要是妇女共同的财产一方用工资收入还贷就相当于另一方还贷。比如，这个房子婚后还贷，加上增值，假如100万，包括本金利益。一般的情况下一人分50万。但是，他可以按照《婚姻法》第39条，照顾子女及女方的原则进行判决。如果说具体到个案法官认为女方收入很少，又带着孩子。那从照顾女方权益的，可以给女方判80万，男方20万。这个可以由个案来调整看怎么更公平。你可以向女方倾斜。《婚姻法》还提供了经济帮助。离婚了时候一方生活困难，另一方有能力提供帮助。《司法解释1》，又把没有住房作为一种生活困难标准。我离婚后没有房子住就算生活困难。另一方有应该得帮助。所以，不会像有的妇联同志说的，会出现女方扫地出门的情况。我觉得不会。最少要给女方有住的地方哪怕租方面。39条应该这样理解。当然，这可能跟起草者理念有关系。我个人有这种观点。任何人包括帅哥、小白脸这种，任何人都不应该从感情和婚姻中牟利，你不能通过婚姻想获得多少财产。这跟很多美女的想法一样。我听到朋友说一个美女离了四次婚有四套房。我们男士到单位付首付每个月还银行钱，不敢吃不敢喝小白领不少挣，也很紧张。现在北京房价那么贵物价也贵，你看人家结四次婚四套房。我们基本上要杜绝这种情况，不要凭着婚姻……原来93年最高法院《司法解释》有一个规定，结婚四年一方的贵重物品转为共有财产，不动产房屋经过八年转化为共同财产。根据婚姻时间长短个人财产就充公了，01年《婚姻法》修改之后这一条就废了。婚前个人财产哪怕结婚一百年也不充公，你就断了这个念头是这个意思。所以，原来93年的司法解释挺保护妇女的权益，八年就变成共同财产。其实，我觉得要靠两个一起打拼，靠别人也很难被尊重。第七条，我想说一点，我前一段上香港开会，国际家事法会议，世界各国的从事家事法官在一起开会，挺有收获的。美国、英国、澳大利亚、德国、韩国、南非，好多国家的法官都来了，我们就交流。吃饭的时候我问了几个国家的法官。我说你们对婚后由父母出资给孩子买房你们怎么处理。我没有想到法官怎么说。我可能问的是英国法国的。我们孩子结婚凭什么给他们买房，我的钱我得退休给我赞着去旅游，你都成年了超过18岁了，你结婚还给你买房没有的事。也就是中国的父母一辈子任劳任怨，还得买房。西方的理念不一样。第二，我们婚后赠与了都认为了个人财产，除非是父母声明。第二条，"夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。"第二款，在审判时这类有两种。一种婚姻关系期间，一方主张孩子不是亲生的，往往是男方提出来的，纠纷是一般在离婚案件中提出来或者是离婚以后才发现提出来。这点是要否认亲子关系，还有一种是请求确立亲子的关系。等于是未成年的子女或者是像母亲带着孩子，需要抚养费。提出要确认男方是孩子的父母，并要求他支付抚养费。一种是请求否认亲子关系一种是请求确认亲子关系。这两种有亲子鉴定现在科学在发达，有DNA鉴定结论就很容易，基本上否定率已经达到百分之百，就是确认正确率已经达到99%点几，问题在于有的人不配合亲子鉴定，这就不是我的。你让我做我不做我凭什么做？对这种情况下法院不能拒绝裁判，总得做出来认定，他又不去我们又不能强制，强制抽血不行。德国是可以强制的。他们的法官说他们可以直接强制。如果我们法官认为需要验明身份，你不配合法官强制给你抽血，产生的费用自己负担。很多国家是建议强制，我不强迫你做亲子鉴定。但是，我规定让你承担败诉，推动对方的主张权利。我不强制你，但是，你承担败诉。我认为这样更人道。所以，《司法解释》采取了从证据的角度解决，你不是不同意吗？你又提供不出来对你有利的证据，就可以推定对方的主张成立，从证据规则的角度，证据有一个司法解释关于75条，一方主张另一方持有证据。但是，拒绝提供可以推定对方的主张权利。75条有一个这样的规定。其实，这一条看着简单实际上操作很难，法院反应操作很难，大家注意什么叫提供必要的证据？达到什么程度才叫必要。所以，每个案子操作比较难。怎么才算达到必要的证据。比如，有的案子男方听说老婆跟谁有一腿，这个孩子不是我的，听说没有别的证据。如果女方不同意给孩子做亲子鉴定，那我觉得这种不能推理，光听说证据呢？你要提供必要的证据，让法官内心确认存在亲子关系或者不存在。等于是万事俱备只欠东风，只欠NDA鉴定结论。这种情况下才可以推定。有的人问说第一个否认亲子关系，为什么主体是夫妻一方向法院起诉？为什么限定在夫妻一方。第二款，当事人一放起诉请求确定亲子关系，范围宽，婚姻关系期间生育的孩子一般是推定为，婚生子女。如果有其他相反的证据证明，可以把婚生子女身份推翻。对于这种起诉旁人，亲戚或者是朋友，跑出来主张孩子不是他们亲生的，有你什么事，所以诉权是不给别的人，就给夫妻一方。有人说那子女应该给，当时我们是这样考虑。否认亲子关系，等于是子女否认抚养费拿不到。假如不是亲子的话，抚养费拿不到。他的监护人是法定代理人是他的父母，父母一方起诉确认亲子关系不存在。子女一方如果他想起诉，他没有成年的时候，我爸爸不是亲生的我外面有爸，起诉。如果未成年，他要起诉还要让母亲一方代理。这时候父亲是对立面，由母亲一方代理不会影响他的权益，未成年的时候。成年人我觉得把这个权益不给诉权的考虑，是你已经培养成成年人了，你又跳出来说你不是我的亲爸，目的是什么？从诚信的角度来说也不利。所以，没有给子女这个权利。当然国外有的法律是给的我们处于这个角度考虑。当时也有人问，不配合做亲子鉴定也有可能是子女。他不同意鉴定，怎么办？这确实是一个问题。如果孩子已经超过11周岁有一定的鉴别能力。这次开会我也问了国外的人，他们认为如果孩子不同意，要起诉确认否认，或者孩子不配合。他们要找心理医生辅导。另外，孩子在未成年的时候，他是有规定的代理人，他没有资格来说是不是要配合，他的行为需要有代理人有监护人。所以，还是要听监护人的意见，代理人的意见。如果说监护人不同意那就是你不配合。他们是这么理解这个问题的。我们考虑如果说孩子已经超过十周岁了，父母否则这个孩子跟我没有关系，孩子坚决的抵触，超过十周岁从子女利益最大化，法官做工作还不去的话，我个人觉得不宜用这种强行的规定鉴定。有一个案子。男的有婚姻，婚姻内有一个女儿，在外面生了一个儿子，有一天他出车祸死了，外面的女人抱着儿子找合法婚姻老婆，这孩子要继承遗产，孩子是亲生的。因为这个男的遗产很多。合法的婚姻妻子说我的丈夫对家里非常好，不可能在外面有女人。当时男的尸体火化了，没有可以鉴定的东西，合法婚姻的妻子不承认不知道。外面这个女的提出来说，现在兄弟姐妹之间也可以鉴定，我提出要求把儿子和他的女儿进行鉴定，如果鉴定结果是同一个结果就可以继承。对方坚决不同意，你有什么证据证明你这个孩子是亲生的？我们不知道。你没有证据。这女的拿不出别的证据。人家坚持不配合，像这种情况法院能不能推定。我们认为不予推定。现在NDA鉴定父母子女之间非常的确定很高，否认率几乎100%。但是，对于兄弟姐妹的鉴定准确率只达到80%多。所以，没有在其他证据相印证的情况下，只有达到80%左右没有办法推理还要结合其他的证据相印证。现在对方不配合，就不能使用这个法进行规定，证明不足，没有办法，即便这个儿子是亲生的，没有搜集到足够的证据证明你的身份，你没有办法起诉。第五条，"夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产"大家知道夫妻一方的个人财产，婚后产生收益一般是包括生产、经营、产品、知识产权收益，还有孳息、自然的增值，比如房子的装修的增值，对于生产经营的收益，《婚姻法》规定是一方婚前财产婚后生产经营性收益共有财产。办公公司产生的收益是共同财产。投资收益自然也是共同财产。知识产权是《婚姻法》规定的也是共同财产。这条是用一个除外，孳息和自然增值外，其他的认定为夫妻共同财产。对于孳息我们容易操作包括法定孳息和天然孳息，一般是婚前有一百万银行的存款，婚前有一百万存在银行，我产生的利益当然是归个人的，天然的孳息我养好多的牛、马。农村的结婚了之后又生了小马，小牛这是个人财产。对于孳息原来承包果园，果树上结的果子是不是个人财产？我们认为果园结婚以后两个人要一块劳动，他不是属于是自然的孳息法国民法典认定比较清楚，需要付出劳工才可以结出果实。不把他归入天然孳息。应该归入人工孳息。现在如果法律没有明确的规定，我把他归入生产性的收入也可以，这一类应该作为共同财产。那么，对于租金我们也是更倾向于共同财产，跟银行的存款不一样。你作为租金人有义务要有安全性不能影响承租人的安全。房子的设施还负责维修，还要根据市场的情况找承租人，一系列要付出一定的努力。所以，婚前的房子婚后出租产生的收益，租金。我们认定为共同财产比较公平。那有的人说我婚前的房子我婚后的一直在自己打理，对方顾不过来。房子有问题漏雨了都是我在弄，我认为这个还得看从哪个角度看。因为婚后出租人的精力有限的，你打点房子出租，人家家里承担的事情也很多，对方也是对租金也是有间接的贡献，我们把租金作为共同的财产。有的人问说自然增值，比如，我婚前我有一套房子，或者说婚前有钱，婚后把钱变成了房子，或者婚后把房子卖了变成现金，这个应该是个人财产，他是形态发生了变化。他是从原来的现金变成房子了。原来的房子变成现金，还是认定为个人财产比较妥当。现在第五条说，个人财产婚后的自然增值作为个人财产，投资收益按照《婚姻法》解释2是作为共同财产。投资怎么界定？比如，婚前有一套小子，婚后一看市场很好我卖了，原来一百万一下变成两百万了，一看行情又不错，又拿房子买了大一点的房子。离婚了时候这个房子又变成了钱，又涨了，这种行为算不算投资？挣的钱增值部分算投资收益还是算自然的增值？这个问题我们也是考虑了很长时间。我们认为出资产的利用来说，如果法院认为我原来的房子不动，增值了。我一动换一下手，我买了一个你就把我这种行为认定为投资行为变成共同了，很亏。我就不动了。这种从增值的角度考虑，这种情况，收益还是个人财产。当然，原来婚前很多套房子，专干炒房子的事情，结婚后还在干这个，收入很多。这种情况下对方帮你操持家务，我觉得认为共同财产比较合适。你是投资行为。很多房子是买的自住的，所以，买房行为是自主行为还是投资行为？这是有界定的。这个问题现在有是争议，我个人认为中间的房子变了又增值，这种是作为个人财产比较好。专门是倒房子的这种收益作为共同财产。不一定对，我们要一起讨论。说到投资收益，一次一个法官问，不是说投资收益一方婚前个人财产，婚后投资产生的收益是归共同财产，他就问一个案子，这个男方婚前有一百万炒股，早就炒了本金100万。结婚的那天起账面上只有60万。炒亏了。结婚以后还在不断的炒，这个时候中间股票涨的时候很好的时候，从他的账户里取出来过110万的现金。离婚的时候账面上还有30万现金。所以，法官说当事人离婚的时候有不同的主张，男的主张说我本金100万投进去了，现在账面上只有30万是亏损的，不能出一分钟不能出。这些我个人的财产，婚后变成30万，不能分。女方主张说，不能说你本金100，我结婚你账面60万，应该是算你60，前面炒了若干年跟我没有关系。你中间一段时间拿出了110万这个也是收益，离婚账面是30万。也就是说，整个的本金加收益是60万加110万再加30万。这是所有的本金加收益。那么，这一个总数减掉结婚时候的本金60万，剩下的是投资性收益。这个我就有权利分，完全不同的观点。男的认为我是一百万的本金我一直在炒，现在账面剩30万。这个投资性投医怎么看，我们认为更多的人认为应该是本金结婚的时候体现的，你先投的100万，你不是早就炒股了，结婚的时候你的账面等于是60万。跟你婚姻有关的起算点就是60万。婚后拿出了110万离婚剩60万，本金加收益就不算了，离婚的时候就减掉，剩下的是婚后投资性收益。多数倾向于这个观点，更倾向于女方的观点。第六条，夫妻之间的赠与问题。条文我可以读一下。"婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照《合同法》第一百八十六条的规定处理。"它的意思是说对于夫妻之间的赠与，按照一般的赠与来处理的。现在是夫妻关系。但是，《婚姻法》对赠与没有明显的规定。而《合同法》对赠与专门有一章规定的很清楚。《合同法》也没有规定说夫妻关系除外。第二条婚姻收养、监护有关身份协议是用其他的法规定，它指的是有关身份关系的协定。婚姻收养等有关的不适用。有关财产之间的关系夫妻之间的协议，如果《婚姻法》没有具体的规定当然可以适用。这个问题一直在关注。《婚姻法》专家说，婚姻家庭是一种特殊的身份关系。你不应该适用《合同法》或《物权法》的规定。对于《合同法》《物权法》怎么跟《婚姻法》协调的问题有争议。我个人认为《婚姻法》毕竟民法的一部分，这有规定。他是大民法的一个范畴。我们国家的《婚姻法》又非常的简单。很多细节的问题《婚姻法》没有规定，《合同法》和《物权法》有明确的规定的话应该可以使用。《物权法》、《合同法》、《婚姻法》关系怎么看？是一种对外对内的关系，夫妻子女家庭成员的关系适用《婚姻法》。如果是涉及第三人，夫妻把房子卖给外面的人，这总涉及到第三人的对外的关系的时候。当然应该是《物权法》、《合同法》这是有道理的。现在很多产品的争议往往是婚姻专家，规范没有具体的规定，总有一个规则。因为《婚姻法》没有说夫妻关系除外。是这样一个理念。第六条，夫妻之间的约定，我把我的房子赠与给你，我有一个书面的东西，但是没有手续，后来两人的关系不行了，离婚一方必须要求赠与，请求判定，我还没有过户可以实行任意的撤销权，我赠与你房子想过一辈子现在离婚了，我的房子不想给你了，我要撤销。怎么办？所以，这条解决的是这个问题，按照《合同法》186条规定，指的是除了社会公益、救灾或者是道德经过公正的合同不能撤销，其他的像动产没交付，不动产没有办理过户之前是可以行使任意撤销权。而《合同法》192条说的是法定撤销权，比如赠与已经交付了动产不动产都交付了不动产也办理了过户手续。但是，有法定的撤销情节也可以撤销。比如，赠与人已经给了受赠人了。但是，受赠人不履行原来约定赠与义务或者严重侵害赠与人或者他亲属的利益的。反正我记得192条有4个规定。说的是法定撤销权。我们认为也可以适用法定撤销权。你有履行你有抚养的义务不履行。比如，男方有房子婚前是我自己的我赠给了妻子办理了过户手续，名字也变成妻子了。后来这个男的患重病了应该履行义务时候，人不知道哪去了也不照顾男方。不履行抚养义务，抚养义务不光是钱，还要照顾。甚至跟别的人鬼混在一起，这个男的有权利提出撤销赠与。对于夫妻之间的赠与也可以适用《合同法》的规定。上次我在朝阳律协开会，我听到有的律师说的很尖锐。《婚姻法》19条回来夫妻对于共同财产约定部分赠与，或者是共同赠与或者是规定一方约定的对双方有约束力，《婚姻法》19条的明确规定，夫妻签订协议把房子给你，但是没有过户这种情况下，你不应该按照《物权法》规定，这个是夫妻之间的首先是《婚姻法》，19条说有约束力，应该是《婚姻法》实施。不能按照《物权法》规定。有的很尖锐的提出你这个不对，这个问题我是这样认为，因为有的人观点是认为，《婚姻法》19条说的是夫妻可以约定，财产归一方所有，或者是部分共同或者是共同。但是，没有说一方把自己的财产赠与另一方，这种情况下应该怎么做？它的意思说这种情况是可以按照《合同法》赠与那一节处理。因为它不属于19条范围之内。他问的对，比如，我的财产约定归咱两共同就可以，我的财权全都约定给你就不行。因为有的法官的观点，我个人的财产约定了婚后个人财产共同，最后没有办变更手续我就反悔了。那么，如果说我约定房子全部给你，那赠与是适用《合同法》。很多人说约定共同赠一半就可以按照19条，全部赠与按照《合同法》。这个是有道理的。可以约定为共同所有是19条的约束。赠与了没有办手续按照合法，这个道理是什么？我对这个问题的看法是，《婚姻法》19条没错。就是夫妻可以约定财产的归属。可以规定部分的共有。归一方所有。这是《婚姻法》19条的规定。确实约定具有约束力。那么，我的观点认为这种约束力是一种法律上的，怎么看。比如，动产我不是约定把动产给你，我给你买了珠宝、名表、貂皮大衣给你，已经交付了，已经产生了约束力。不动产我说我给你也产生约束力，确实按照合同。但是，我没有过户你的约束力也就处于不确定。我是这样想的。你只有等到办理完过户手续才尘埃落定。比如，你不放心你可以去公正。按照《合同法》不能随便的撤销。但是，作为不动产还要适用《合同法》和《物权法》的规定。现在第六条采纳的是夫妻之间赠与也可以适用《合同法》的规定。实施阶段也可以按照这种规定适用《合同法》。菲律宾家庭法里面，对于夫妻的赠与按照一般的赠与关系处理。很明确的意思，法律是怎么规定的，即便是有夫妻也是按照一般人之间的赠与处理。11条“一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。”主要说的是一方擅自处理房屋的情况。当时争议是在我们召开专家论证会的时候，很多《婚姻法》专家说不能完成按照106条规定。如果这套房子是家庭生活唯一居住需要的除外。家庭生活第一。所以主张是保留除外条款。当时，法工委不同意，等于把《物权法》106条架空了。不能说夫妻关系，很多这类关系因为房价涨了，另一方说我不知道他擅自把房子卖了。实际上，因为房价涨了他后悔了不想履行了，规定共同生活唯一需要除外的话，等于是与《物权法》相悖。怎么认定唯一居住住房，出卖人是唯一居住用房。买受人也可能是唯一居住需要。赞了这么多钱，买了房子交付了产权过户了，装修好了住进去了。人家就这一套房你说保护谁？另外，唯一居住用房比如是一套别墅，也是唯一居住住房，你卖了也可以再买也不影响生活。最高法院的司法解释关于执行，专门规定生活必须的住房不能强制拍卖，要给被执行人生活需要留下。所以，没有必要《婚姻解释》里再说用于共同生活的除外。现在的条文没有除外条款。如果说第三人善意的一个是合理定价，一个是办理登记手续的三项符合，另一方主张收回，法律不予支持。第三人和夫妻不知情的有一个平衡，怎么把利益平衡。对于，支付定价这一块，是这样的考虑，什么叫支付合理定价？我们是这样考虑的，这个问题可以参照《合同法》的司法解释。如果是低于市场价的70%就算是比较低的价，明确不合理的定价。本来这个房子在市场上值一百万，六十万就买了，按照这个等于市场价买，应该说是没有支付合理的价格。14条，“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产指的是什么？双方本来要离婚的，好多律师前提介入了，签订一个协议，咱俩到民政离婚考虑民政部门离婚没有强制的执行。还得到法院打官司。为了节省成本领个调解书，对抚养争议处理好了，很多人这样约定的。因为种种原因孩子要考大学或者父母去劝就没有离，过了一年又打到法院去了，争执一下的时候，一方有协议另一方说此一时彼一时我现在要求法院依法判离。《婚姻法》的30条处理。这种以协议离婚为附加条件的这种协议，如果没有协议离婚就等于没有生效。所以，这种情况法院在判决的时候，不能按照协议的内容处理，而是按照《婚姻法》规定。上次开会有一个人问到一个问题，挺值得讨论的，当事人双方离婚了，但是，他给民政部门提交的财产分割协议有一份，父母双方还有一份，可能有一些灰色收入不愿意让别人知道。反正他给民政部门提出协议很简单，房子归谁现金归谁。他们自己还有一分协议很详细，后来打到法院去了，产生了纠纷。按照民政部门的处理，另一方说应该按照更详细的处理。14条说的是达成的协议离婚条件，但是自己的协议未生效的，加的是以协议离婚为条件，但是没有协议离婚。他说的是在民政部门交给民政部门，工作人员的协议是处理的怎么样。然后，他手里还有一份实际上夫妻心知肚明的协议，他们已经离婚了。所以，民政部门对于财产分割协议的审查只是一个形式审查。他不管你是不是有那些房产，是不是有那些现金，不是实质性的审查。为什么没有赋予民政部门对这种协议的强制执行。就是考虑到他是一种形式上的审查。所以，当事人如果手里给民政部门一份阳的协议。自己手里拿的是阴的协议。我觉得已经在民政部门登记离婚这时候更符合当事人真实意思表示的应该是手里的协议。所以，我们更倾向于以手里的协议认定，更符合当事人的真实意思。跟建筑工程的阴阳调和不一样。打到法院的时候，应该是以哪一份为主，应该是更倾向于手里的那份合同。而且婚已经离了，就应该按照《解释2》，如果在民政部门登记那个协议，如果说反悔的话。应该在一年之内到法院起诉，过了一年不受理，不管什么原因。如果你到法院起诉如果没有欺诈胁迫的情形，一般按照这个协议约定处理。司法解释没有显失公平就是欺诈、胁迫。对于夫妻之间涉及到感情因素外面人看不出来，你觉得显失公平人家觉得合适。比如，我是男方我在外面找第三者，我觉得挺愧疚的，我要离婚了，我愿意给妻子补偿。我把房子都给他，我把钱都给他。让我良心上有一点心安。外面人说显失公平房子、现金都给他了。因为是有夫妻的感情在里面。当时，除了欺诈胁迫，其他的基本上不能动。所以，对于这种已经到民政部门离婚的协议是按照《婚姻法解释2》的规定处理的。而不是用第14条。那么，还有遇到最多的问题是什么？夫妻双方民政部门在离婚的时候，约定把房子给孩子。我们夫妻共同财产这一套房子给孩子所有。没有办过户手续，一方再婚了由需要房子或者是收入又降低了，反正是各种因素。这种情况下应该怎么办？对于已经约定的夫妻共同财产给孩子，一方打到法院去怎么处理？我们认为双方在民政部门登记离婚，约定把共同所有的房子赠与孩子，但是，没有办理产权过户手续。像这种情况，他这种协议是跟把房子给孩子协议跟离婚的问题密切联系在一起，不能分割的。你当时协议的时候到民政部门去离婚，现在离婚的目的已经达到了，转过头来这个房子不给孩子了，我们认为是共同财产，因为离婚了，后面的财产都是跟着离婚问题的。你当时是真实的意思要把房屋给孩子，当时认为这种协议反悔了，经过法院审查没有胁迫欺诈，不能撤销。对于到法院离婚的拿了调解书了，像《合同法》的规定经过公正的赠与合同，不能撤销。经过法院的审查调解书与判决书有同等的效力。民事调解书确定的协议也是共有财产。所以，约定给子女不能撤销。问题：有一个问题是说《解释3》第11条，如果一方未经另一方同意，擅自处分对方所有的房产。另一方主张追回，法院能否支持？如果擅自处分对方就是侵权的行为。主张追回，如果第三人符合善意取得的条件也是无法追回，但是，他给你造成的损失应该可以请求赔偿的。如果是主张追回判决不支持，能否再重新起诉邀请赔偿损失。如果是分别财产制，不离婚起诉赔偿是可以的。如果是实行共同财产制，没有自己的个人财产，请求赔偿意义不大。所以，当时只是说离婚的时候，一方主张应该支持。考虑到实际意义不大，没有解决婚姻关系的话，主张赔偿损失，一般不支持。因为考虑到共同共有财产关系。如果不离婚你可以按照这次《解释3》第四条，不离婚请求分割共同财产。一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产，或者伪造夫妻共同债务的，严重损害夫妻共同财产利益行为的。所以，这种情况下可以不离婚。你可以要求分割夫妻共同财产。对你是一种紧急的救助，可以从这个角度起诉。因为是变卖不经你同意擅自变卖夫妻共同财产。可以从这个角度去考虑。问题：婚后一方父母出资购买的不动产登记双方名下，出资的父母经过公正只赠与其子女，该房产如何定性？这个是时间的问题。如果登记在双方名下，产权证是双方的名字。但是，是一方父母出的钱。后来可能关系恶化，又做了公正，我只赠给我的孩子，前面是登记后面做公正。公正更符合父母的真实意思。如果说出资购买登记双方的名下，已经打官司了，你又去公正，只赠给孩子不行。当时，已经把房产登记在两个人名下了。那么，你在打官司前你没有公正，打官司后再去不行，有一个时间点的问题。问题：婚前一方出资购房登记对方名下，婚后离婚如何分割？这个问题我个人这样看。婚前你出资，比如是男方出的钱，登记在女方名下，没写自己的名字。你的行为已经登记了，你就是想把房子赠与女方，我觉得你这个赠与登记已经完成。跟你已经离婚了，离婚以后如何分割，已经是人家的房子了分什么？如果是婚前同居恋爱期间我出的钱，我房子登记在他名下赠与他了，后来没有结婚。怎么处理？这是附条件赠与结婚。附条件的没有结成婚可以撤销。但已经结婚婚后，结婚行为已经完成了你又离婚这个时候没法撤销。问题：夫妻离婚时一方有法定继承财产尚未析产的情况下，另一方要求分割一方由法定继承来的财产，一方表示其放弃继承的是否有效？如果继承是从被继承人死亡时开始，夫妻关系维系期间一方的父亲死了继承已经开始了，继承权已经有了，对于另一方来说，按照《婚姻法》的规定婚姻关系维系期间因为继承得到的财产，是共同财产可以要求分。如果说人家继承人之间没有开始分。中国很多东西这样，父亲死了母亲还在子女不会冲出来分。这个处于没有实际分割，没有实际的分割状态。离婚的时候我们主张这个时候对这个问题，分割继承遗产不处理。不是说没有道理。而是尚未具备的条件。将来他们家分割遗产，实际分割的时候可以另诉要求分割。实际情况，这种另诉要求分割的可能性很小。因为人家之间都跟你离婚了，人家想办法不让你得到。或者是没有放弃假装说放弃，这种不好查证。这个问题是一方明确要放弃了继承。是不是有效？继承法里规定对于遗嘱，放弃继承法是85年的，我们院有一个关于贯彻《继承法》司法解释里面说了。如果你放弃了继承影响你履行法定的抚养义务，这种放弃是无效的。本来我应该是养孩子的或者是赡养父母的。没有遗产没钱抚养他们，这个时候放弃是无效的。影响履行法定的抚养义务，除此以外的放弃是有效的。我是继承权人。但是，我跟你的关系很恶化。我就不想让你拿到。我认为可以。因为的分割权是来源自人家的继承权，人家放弃继承了