第五章 企业破产法

第五章企业破产法第一节企业破产法概述第二节企业破产的程序第三节重整与和解制度第四节破产清算程序第一节企业破产法概述一、破产及破产法概念二、破产原因三、破产案件的管辖、裁定和公告一、破产及破产法概念破产法：规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清算分配，公平清偿给债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。和解、重整、破产二、破产原因破产原因一：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务破产原因二：企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的重整：企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。“不能清偿到期债务”：无力偿债（1）债权债务关系依法成立（2）债务履行期限已经届满（3）债务人未完全清偿债务“资产不足以清偿全部债务”：资不抵债，主要是指企业法人的资产负债表上，全部资产之和小于其对外的全部债务。破产原因二：企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。三、破产案件的管辖、裁定和公告管辖：债务人住所地人民法院裁定：在破产案件中，法院对程序问题和实体问题作出的裁判，一律采用裁定的形式。公告：重大的程序性事件（受理破产案件、开始重整程序、终止重整程序、开始和解程序、终止和解程序、破产宣告、终结破产程序）

中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形？A因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现B中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外C天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿D中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差答案：ABC第二节企业破产的程序一、破产案件的申请和受理二、管理人与债务人财产三、破产费用和共益债务四、债权申报与确认五、债权人会议一、破产案件的申请和受理（一）破产申请破产申请人：债务人、债权人、清算人1、债务人申请：和解、重整、破产（1）只有在具备破产原因时才可以申请破产；（2）必须提出书面申请（3）提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况2、债权人申请：重整、破产申请债务人破产条件：形式条件：债权发生的事实与证据；债权性质、数额、有无担保、并附证据；债务人不能清偿到期债务的证据实质条件：债务人不能清偿到期债务3、清算人申请：破产条件：企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的申请人适用情形可申请程序债务人债务人具有破产法规定的破产原因和解、重整或者破产清算申请债权人1、债务人不能清偿到期债务。2、企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。重整、破产清算申请清算人企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向法院申请。破产清算申请（二）破产受理人民法院自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理债权人提出破产申请——法院自收到申请之日起5日内通知债务人——债务人有异议的自收到通知之日起7日内提出——法院自异议期满之日起10日内裁定是否受理受理破产申请：5日；15日（债务人）；25日（通知债权人&公告）；指定管理人不受理破产申请：5日——10日内上诉（申请人）破产申请受理的效力1、指定管理人2、个别清偿无效3、待履行合同的处理：（1）破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同（2）管理人有选择权（3）合同相对方享有催告权和担保要求权4、保全措施解除，执行程序中止5、民事诉讼程序或仲裁程序应当中止未履行完毕的合同：管理人有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同二、管理人与债务人财产（一）管理人：法院指定有下列情形之一的，不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业执业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形管理人职责：（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。（二）债务人财产债务人财产：破产申请时已经破产申请受理后至破产程序终结前1.有形财产、无形财产2、未设定担保和已设定担保财产3、按份共有和共同共有的财产4、位于境内和境外的财产不应认定为债务人财产：1、债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或其他法律关系占有、使用的他人财产；2、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；3、所有权专属于国家且不得转让的财产；4、其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。管理人的撤销权和追回权：1、涉及债务人财产的可撤销行为人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：

（1）无偿转让财产的；

（2）以明显不合理的价格进行交易的；

（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；

（4）对未到期的债务提前清偿的；

（5）放弃债权的。2、个别清偿的撤销，但个别清偿使债务人财产受益的除外3、涉及债务人财产的无效行为（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。4、对出资的追回：受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，应付补缴义务。5、对企业管理层的特别追回权：债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产。取回权：从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权一般取回权：债务人占有的不属于债务人的财产特殊取回权：在途货物、出卖人取回权人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。

抵销权：在破产案件受理前，破产债权人对破产人同时负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配前向管理人主张互相抵消的权利。债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：

（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；

（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；

（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。

甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产？A甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款B甲公司从乙公司租用的一台设备C属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房D甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的答案；C

绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪些财产构成债务人财产？

Ａ．绿杨公司享有的未到期债权

Ｂ．管理人撤销绿杨公司６个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产

Ｃ．绿杨公司所有但已设定抵押的财产

Ｄ．绿杨公司购买的正在运输途中的但尚未付清货款的货物

答案：ABC三、破产费用和共益债务破产费用：破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而从债务人财产中优先支付的费用。（必要的程序性开支）共益债务：财团债务，是指破产程序中为全体债务人的共同利益而管理、变价和分配破产财产而负担的债务。（使债务人财产实现“保值增值”的开支）破产费用1、诉讼费；2、管理、变价和分配债务人财产的费用3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用共益债务1、管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；2、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用等3、因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。清偿方法1、随时清偿（优先清偿）；2、不足以清偿，先行清偿破产费用；3、不足以清偿破产费用或者共益债务的，按照比例清偿；4、不足以清偿破产费用的，管理人应当提请法院终结破产程序。四、债权申报与确认（一）债权申报申报时间：受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月

逾期申报和未申报的后果：1、未在法律规定的期限内申报债权的，可以进行补充申报（破产财产最后分配前）；破产程序已经终结，则成为永久履行不能的权利。2、只能参加尚未分配的财产的分配，对已经分配的破产财产，不可追回分配。3、审查和确认补充申报债权的费用，有补充申报人承担。（正常申报的属于破产费用）（二）可申报债权1、特点：以财产给付为内容；法院受理破产申请前成立的对债务人享有的债权；合法有效的债权2、不可申报的范围破产费用和共益费用职工债权罚金、罚款等行政处罚诉讼时效届满、无效的债权3、债权申报的范围（1）未到期债权（2）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权（3）连带债权人申报（4）连带债务人申报：现实偿还权、将来偿还权（5）因解除合同而产生的债权（6）委托合同产生的债权（7）因票据关系产生的债权2011年9月1日，某法院受理了湘江服装公司的破产申请并指定了管理人，管理人开始受理债权申报。下列哪些请求权属于可以申报的债权?A.甲公司的设备余款给付请求权，但根据约定该余款的支付时间为2011年10月30日B.乙公司请求湘江公司加工一批服装的合同履行请求权C.丙银行的借款偿还请求权，但该借款已经设定财产抵押担保D.当地税务机关对湘江公司作出的8万元行政处罚决定答案：AC

甲公司向乙银行贷款100万元，由A公司和B公司作为共同保证人，并以甲公司的厂房作抵押担保。其后，甲公司因严重资不抵债而向法院申请破产。法院裁定受理破产申请，并指定了破产管理人。下列哪些选项是正确的?

A．管理人可以优先清偿乙银行的债务

B．如A公司已代甲公司偿还了乙银行贷款，则其可向管理人申报100万元债权

C．如乙银行不申报债权，则A公司或B公司均可向管理人申报100万元债权

D．如乙银行已申报债权并获40万元分配，则剩余60万债权因破产程序终结而消灭答案：BC五、债权人会议1、性质：全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。2、债权人会议行使下列职权：

（一）核查债权；

（二）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；

（三）监督管理人；

（四）选任和更换债权人委员会成员；

（五）决定继续或者停止债务人的营业；

（六）通过重整计划；

（七）通过和解协议；

（八）通过债务人财产的管理方案；

（九）通过破产财产的变价方案；

（十）通过破产财产的分配方案；

（十一）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。

3、债权人会议召开程序（1）召集：第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开；提议召开——法院、管理人、债权人委员会、占债权总额的1/4以上的债权人（2）通知：管理人提前15日（3）决议的形成：出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。但是，本法另有规定的除外。（和解协议、重整计划）4、债权人委员会——破产监督人（1）组成：债权人代表、债务人职工代表或工会代表；不超过9人（2）职权：监督债务人财产的管理和处分；监督破产财产分配；提议召开债权人会议；债权人会议委托的其他职权。

第三节重整与和解制度一、重整制度二、和解制度一、重整程序（一）重整原因情形适用程序不能清偿到期债务，并且资不抵债重整、和解、破产不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的重整、和解、破产明显丧失清偿能力可能的重整（二）重整申请1、申请人：（1）债务人、债权人——破产案件受理前，可以由债务人或债权人直接向人民法院申请对债务人进行重整。（2）债务人、出资额占债务人注册资本的1/10以上的出资人——法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债权人申请对债务人进行破产清算的情形下，可申请重整。（三）重整期间营业保护的特别规定1、重整程序开始对于破产程序与和解程序的优先效力：进入重整程序后不得再进行破产宣告、不得再启动和解程序。2、对担保物权的限制3、可借款4、对取回权的限制5、对出资人的限制6、对债务人管理层的限制（四）重整计划的通过和批准1、重整计划的制作人：债务人&管理人2、重整计划的通过：债权人会议分组表决过半数+债权总额2/3以上+每组通过依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：

（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；

（二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；

（三）债务人所欠税款；

（四）普通债权。

人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。

3、批准和生效：经人民法院批准（五）重整程序的终止1、继续重整存在重大障碍：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。2、未按时提交重整计划

尚友有限公司因经营管理不善，决定依照《破产法》进行重整。关于重整计划草案，下列哪些选项是正确的？

A.在尚友公司自行管理财产与营业事务时，由其自己制作重整计划草案

B.债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议时，应按法定的债权分类，分组对该草案进行表决

C.出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，即为该组通过重整计划草案

D.三分之二以上表决组通过重整计划草案，重整计划即为通过

答案：AB二、和解程序（一）和解的申请——和解协议草案1、申请人：债务人2、申请条件：破产原因3、申请时间：直接申请&破产申请受理后，宣告破产前（二）和解协议的通过：债务人会议过半数+2/3（无财产担保债权）（三）和解协议的执行：债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。

在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%，就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一事项不符合《破产法》的规定？A．选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会B．通过债务人财产的管理方案C．申请法院更换管理人D．通过和解协议答案：D第四节破产清算程序一