资产管理培训

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绪论

一、法律是什么？

二、什么是法律思维？

三、企业法律实务的重要性？第一章公司、企业法一、我国现有企业法律制度企业按出资和责任公司合伙股份合作独资形式划分:全民集体私营（个体）按所有制划分:按外商投资中外合资中外合作外商独资形式划分：

分类标准企业形式核心法规全民所有制企业全民所有制工业企业法1按所有制划分集体所有制企业乡村集体所有制条例乡镇集体所有制企业暂行条例私营企业私营企业暂行条例按出资形式和责任公司公司法2形式划分合伙企业合伙企业法股份合作制企业各省、直辖市自行制定独资企业独资企业法3是否有外商投资中外合资企业中外合资经营企业法中外合作企业中外合作经营企业法外商独资企业外资企业法二、公司的种类

1.有限责任公司（有限公司）股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。

2.股份有限公司（股份公司）公司资本分为金额相等的股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。股份公司可分为上市公司和非上市公司上市公司指所发行的股票在证券交易所上市交易的股份有限公司3.无限公司（合名公司）有两个以上股东组成，全体股东对公司债务承担无限连带责任的公司。4.两合公司由一个以上无限责任股东与一个以上有限责任股东组成，无限责任股东对公司债务承担无限清偿责任，有限责任股东仅以出资额为限对公司债务承担责任的公司。5.股份两合公司由一个以上无限责任股东与一个以上有限责任股东组成,公司的资本分为等额股份的公司。注：我国只有限责任公司与股份有限公司三、公司与相关企业形态的区别企业形式定义

责任形式成立基础股东关系法律形态公司以公司法成立的企业法人有限责任章程资合法人独资企业一个自然人投资经营的企业无限责任非法人合伙企业二人以上按照协议，共同占有财产、共同使用财产、共负盈亏、共担风险的组织无限连带责任合同人合非法人股份合作制企业以资金实物、技术、劳动等作为股份，自愿组织起来从事经营活动，实行按劳分配与按资分配结合的经济组织有限责任章程劳合与资合法人四、公司的一般法律规定有限责任公司的设立程序：股东协议名称预核制定章程缴纳出资验资设立登记营业执照出资形式：货币(30%)；实物、知识产权、土地使用权等可用货币估价并可转让的非货币财产（70％）（一）公司的设立首次出资额不低于注册资本的20％，也不得低于法定的最低注册资本额（3万元）(全体股东签字）股东50人以下

一人有限公司的特别规定（1）最低注册资本限额是10万元人民币；（2）一次足额缴纳公司章程规定的出资额；（3）一个自然人只能投资设立一个一人有限公司，该一人有限公司不能投资设立新的一人有限公司；（4）在公司登记中注明或在营业执照中载明自然人独资或法人独资；（5）在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；（6）股东不能证明公司财产独立于自己财产的，应当对公司债务承担连带责任民营企业设立的法律风险（1）夫妻公司：股东只有夫妻两个。公司注册时应向工商部门提交财产分割协议，以各自的财产出资。（2）幼子公司：以未成年人的子女的名字注册为股东。（3）影子公司：实际出资人与名义上出资人不一致。（对内以股东名册为准，对外以公司机关登记为准）（4）借贷公司：即名为投资，实为借贷，不参与经营，不承担公司经营风险，约定每年保底分成。此约定无效。股份有限公司设立程序：（1）发起设立（发起人认购所有股份）发起人协议名称预核制定章程缴纳出资验资董事会监事会设立登记营业执照（2）募集设立（发起人认购部分股份）发起人认购股份（35%以上）招股说明书承销发行股份缴纳出资创立大会设立登记营业执照注册资本最低500万

人数2至200人首次出资额不低于注册资本的20％（二）公司的章程公司章程指公司必备的，由公司全体股东或发起人共同制定的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。特点：制定：公司全体股东或发起人共同制定。修改：须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公开：对投资人、债权人和社会公众公开。效力：对公司、股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力。内容：有强制性规定。

公司章程的内容

1、绝对必要事项即必须在章程中记载的事项，缺少任何一项，章程即为无效。（依据公司法中的强制性条款）具体有：公司名称、住所、经营范围、注册资本、股东的姓名和名称、出资方式、出资额和出资时间、公司的机构及产生办法、职权、议事规则、公司的法定代表人、股东会议认为需要规定的其他事项。

2、相对必要事项即章程未记载时不影响章程效力、可适用法律的具体规定的条款。（依据公司法中的任意性条款）

如：有限公司的股东分红、新增资本时股东认缴的比例、股东表决权的行使、召开股东会议通知的时间、董事的任期、自然人股东的继承人继承股东资格问题等，遵循约定优先于法定的原则。

3、任意记载事项法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律的前提下自行制定。问题：（1）有限公司股东会决议可否强行股东转让其股份？（2）股东会决议是否有权处罚股东？（3）公司向其他企业投资和向他人担保是由股东会决定、还是由董事会决定？投资或担保的数额由谁确定？（三）公司的资本

1、注册资本有限责任公司的注册资本为公司在登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份公司采取发起方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。采取募集方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的实收股本总额。

2、资本金和股本指股东实际缴付的出资或股款

3、公司资本三原则（1）资本确定原则资本确定原则：公司注册资本金额全部缴足，公司才能成立。（旧公司法采用的原则）授权资本制：公司在章程中记载的注册资本额和设立时发行的股本额，股东不必缴足，公司即可成立。我国新公司法采取折衷授权资本制

（2）资本维持原则：公司成立后，应维持与其注册资本或发行资本相当的资产。

a.股东不得抽逃出资

b.股东一般不能退股。但当有限公司连续5年盈利且不分红、公司合并、分立、转让主要财产、公司章程规定的营业期限届满或解散事由出现，股东会议通过决议使公司存续时，持反对票的股东可请求公司收购其股权。

c.公司向其他企业投资，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

（3）资本不变原则：指公司注册资本或资本金确定后，非依法定程序不得任意减少或增加。减少或增加注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司减少注册资本，决议作出之日起十日内通知债权人，三十日内在报纸上公告，债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或提供担保。4、有关注册资本的几个问题（1）虚报注册资本使用虚假证明文件或采用其他欺骗手段，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记。（2）虚假出资未交付货币、实物或未转移财产权。（3）抽逃出资在公司验资注册后股东将所缴出资暗中撤回，却仍保留股东身份和原有出资的行为。（4）抽回出资即股东退股，不再保留股东身份和原有出资的行为。（四）公司的组织结构1、公司的治理结构：三权分立、二元监督机关股东会或股东大会董事会监事会高级管理人员地位最高决策机构业务执行机构监督机构辅助执行机构性质非常设机构常设机构常设机构日常工作机构人数全体股东构成有限公司3－13股份公司5－19不少于3人无规定每届任期不得超过三年可连选连任三年可连选连任有限责任公司和股份有限公司组织机构差异分析（1）基本性质是一致的（2）有限公司比股份公司组织机构规制灵活，不像股份公司那样详细、具体、全面，允许通过章程对组织机构的设置和职权进行约定是许多国家的做法。原因：公司性质的差异、股东会在公司中的作用不同、公司组织机构运作的成本与效率不同。（3）我国对有限公司和股份公司组织机构规制相差无几。2、股东会的职权（国有独资、一人公司不设）a.决定公司的经营方针和投资计划b.选举董事、监事并决定其报酬c.审议批准董事会报告d.审议批准公司的预算和决算方案、利润分配和弥补亏损方案e.对公司增加或减少注册资本作出决议f.对发行债券作出决议g.对公司分立、合并、解散、清算或变更公司形式作出决议、h.修改公司章程

3、股东的权利（1）分红权（2）决策权（3）选择管理者权（4）知情权（5）转股权：有限公司的股东之间可相互转让其部分或全部股权，股东经其他股东过半数同意可向股东以外的人转让股权。在同等条件下，其他股东有优先购买权。（转让的价格协商确定，如章程中有特别约定或国企有特别规定的要受到一定的限制）

对中小股东的保护：（1）累积投票权：股东大会选举董事或监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。（2）股东代表诉讼提起权：在董事、监事高管不当执行公司职务给公司造成损失或他人侵犯公司权益给公司造成损失时，股东为维护公司利益以自己名义提起的诉讼。（3）退股权（连续5年盈利且不分红的情况下）（4）解散公司诉权：公司经营管理发生重大困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求法院解散公司。10％股东提起

4、董事会的职责

a.召集股东会议并报告工作

b.执行股东会决议

c.制定公司预算、决算、利润分配、弥补亏损、分立、合并、解散、变更、发行债券方案交股东会审议批准或作出决议

d.决定公司内部管理机构、决定经理及报酬

5、独立董事独立董事是指不在公司担任其他职务，并与这家公司及其主要股东没有任何利益关系的董事。

6、监事会成员由股东代表和职工代表（不少于三分之一）组成职权：

a.检查公司财务

b.对董事和高管的监督、提议罢免、诉讼权

c.提议召开临时股东会

d.董事会不履行召集、主持股东会职责时召集、主持股东会（五）刺破公司的面纱（公司法人人格否定）

1、概念：英美法系学者形象地把公司的独立人格与股东的有限责任比喻为罩在公司头上的面纱，这层面纱将公司和股东隔开，使股东免受公司债权人的追索。当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人的利益时，将撩开公司的面纱，否认股东的有限责任原则，由公司的股东对公司的债权人承但连带责任。

2、公司法的规定股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。3、学界认为揭开公司面纱的情形：（1）公司与公司股东的人格混同（2）滥用公司形态逃避法律或合同的义务（3）公司的资本不足成为“空壳”公司

a.公司在设立时股东未足额缴纳出资，而且差额较大

b.股东抽逃注册资金或转移公司资产

c.公司营业性质所需资金较大，而公司资本严重不足（4）股东对公司的非法过度控制

3、其他规定：（1）国务院《关于在清理整顿中被撤并公司债权债务清理问题的通知》中规定：当股东实际投入的资金与注册资金不符，但达到公司法规定的数额，认定其有法人人格，仍由法人承担责任，不足部分由股东在实际投入的资金与注册资金差额范围内承担民事责任。（2）最高人民法院在1994年3月30日批复中指出：当投入的资金未达到法定数额或不具备其他法人条件的，应认定该企业不具备法人资格，股东对公司的债务承担无限连带责任。

（

六）关联关系和关联交易1、关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

2、关联交易：关系人之间进行的交易优点：信用度高、稳定性好、可持续性强问题：利用关联交易逃避税收、“掏空”上市公司资金。

3、利用关联交易避税的表现（1）利用转让定价逃避税收（2）人为的提高或减少贷款利息（3）不按常规收取劳务报酬（4）对无形资产的转让或使用不按常规价格作价或收取报酬（5）通过租赁机器设备实现避税4、大股东利用关联交易占用上市公司资金的手法（1）先输血（2）再抽血（通过借款、担保、租用、转让等式

4、关联交易的法律规范（1）公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等不得利用关联关系侵占公司利益，否则，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。（2）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

第二章合同法一、合同法概述（一）合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）合同法的适用范围不适用合同法的有：

(1)行政法律关系的合同、(2)劳动法律关系的合同(3)民事法律关系中的婚姻、收养、监护等有关身份的协议

（三）合同的分类

(1)有名合同、无名合同

(2)要式合同、不要式合同

(3)双务合同、单务合同

(4)有偿合同、无偿合同

(5)主合同、从合同

(6)诺成合同、实践合同（四）合同法的基本原则

平等、自愿、公平原则诚实信用原则守法原则合同自由原则鼓励交易原则

二、合同的订立合同订立须经过要约和承诺两个阶段。（一）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示

要约应具备以下条件：

(1)由特定的当事人作出

(2)必须具有与他人订立合同的目的

(3)要约的内容必须具体、明确

(4)经受要约人承诺，要约人即受要约的约束（二）要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示几种典型的要约邀请寄送的价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告（内容符合要约规定的，视为要约,如悬赏广告、楼书等）目的内容对象法律性质要约以订立合同为直接目的未来可能订立合同的主要内容多数针对特定的相对人一经承诺合同成立、对要约人有拘束力要约邀请希望对方主动向自己订立合同不一定有合同得以成立的主要内容针对不特定的多数人是当事人订立合同的预备行为、无约束力

要约与要约邀请的区别（三）承诺承诺指受要约人同意接受要约的全部条件的意思表示承诺应具备的条件:(1)承诺必须由受要约人向要约人作出(2)承诺的内容必须与要约的内容完全一致(3)承诺应当以明示的方式作出(4)承诺必须在要约有效的期限内作出（四）合同成立的地点

合同成立地点的确定：（1）承诺生效地（2）收件人所在地(数据电文形式）（3）签字或者盖章地（书面合同）（4）当事人约定的合同成立地点（五）缔约过失责任

1.概念：指一方当事人在订立合同的过程中，因违背诚实信用原则和法律规定的义务，给对方当事人造成损失时所应承担的责任。

2.表现形式：（1）假借订立合同，恶意进行磋商（2）故意隐瞒重要事实，提供虚假情况（3）泄露或不正当地使用商业秘密（4）其他违背诚信原则的行为

三、合同的内容

（一）合同的权利

（二）合同的义务

1.约定义务：当事人在合同中设定的义务2.法定义务：法律、法规规定的义务合同的附随义务：根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。（三）合同条款合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

1.当事人的名称或姓名和住所

2.标的

3.数量

4.质量

5.价款或报酬

6.履行期限、地点和方式

7.违约责任

8.争议解决的方法

（四）免责条款免责条款指当事人双方在合同中事先约定,旨在限制或免除其未来的责任的条款。

合同中的下列免责条款无效:1、造成对方人身伤害的

2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的

（五）格式条款

格式条款指由一方当事人为了反复使用而预先制定、并在订立合同时未与对方协商的条款。

1、格式条款提供者的责任（1）遵循公平原则确定当事人之间的权利义务（2）对免责条款履行提示或者说明的义务

2、无效的格式条款(1)提供格式条款一方当事人免除自己的责任、加重对方的责任；(2)排除对方当事人的主要权利。3、格式条款的解释(1)按通常理解予以解释(2)对条款制作人不利的解释(3)格式条款和非格式条款不一致时,采用非格式条款

四、合同的形式

1、书面形式包括：合同书、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等）

2、口头形式

3、其他形式(推定形式)

五、合同的效力（一）合同的生效：指合同发生法律效力

1.合同生效的条件（1）签约人具有相应的民事能力（2）意思表示真实（3）不违反法律或者社会公共利益

2.合同生效的时间（1）依法成立的合同,自成立时生效（2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等生效手续的合同，依照其规定。

3.几种特殊的生效（有效）合同(1)附条件合同（条件成就时生效）(2)附期限合同（期限届至时生效）(3)限制民事能力人订立的合同(效力待订)(4)无代理权人以他人名义订立的合同(效力待订)(5)表见代理合同(有效)

指善意相对人通过无权代理人的行为，足以相信其具有代理权，而与其订立的合同的法律后果由被代理人承担。(6)单位代表人越权订立的合同(原则有效)(7)无处分权人处分他人财产的合同(效力待订)

(二)无效合同指欠缺合法的生效要件,自始、确定、当然不发生法律效力的合同。

无效合同的种类：

(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。

(2)恶意串通、损害国家、集体、或者第三人利益的合同。

(3)以合法形式掩盖非法目的合同。

(4)损害社会公共利益的合同。

(5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。（三）可变更和可撤销合同指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁机构根据一方当事人申请，在审理后根据具体情况，准许变更或撤销有关内容的合同。

法定事由：

1.存在重大误解

2.订立合同时显失公平

3.一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同

注意：

当事人行使请求权的时间为一年（除斥期间)

常见的合同诈骗的形式：1、中介服务为名，订立不可能履行的合同，骗取信息费；2、介绍人与客户串通，介绍人找到厂家，慌称客户需要某种产品，促成厂家与客户签订合同，厂家付了信息费后，客户找借口使合同无效。3、以定金为目标，利用合同，迫使对方违约，拿不回定金；4、以合同与图纸矛盾（粗心或偷换图纸）、或以主合同与从合同的矛盾为借口，骗取合同款或违约金。5、慌称接受委托，向外发包业务。（四）无效合同、被撤销合同的法律后果

1、

返还财产

2、赔偿损失

3、追缴财产（追缴财产仅适用一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的无效合同）

六、合同的履行（一）合同履行的原则

1、全面履行原则

2、诚实信用原则（二）合同条款存在缺陷时的履行规则

1、当事人协议补充

2、按合同有关条款或交易习惯确定

3、适用以下规定（1）质量不明确的，按国家标准、行业标准、通常标准或符合合同目的的标准履行。（2）价款或酬金不明确的，按订立合同时履行地的市场价格履行。（3）履行地点不明确的，在接受货币一方所在地、不动产所在地、义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可随时履行，债权人可随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按有利于合同目的的方式履行（6）履行费用不明确的，由履行义务一方负担。（三）合同履行的抗辩权1.同时履行抗辩权指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对价给付以前，有权拒绝先为给付。2.先履行抗辩权指合同中约定了债务履行的顺序,应先履行的一方当事人没有履行合同义务,后履行一方当事人有拒绝履行自己的合同义务。3.不安抗辩权指双务合同中,应当先履行债务的当事人在有证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时,有中止履行合同的权利。（四）合同的保全1、代位权指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而损害债权人利益时,债权人为保全自己的利益,可以自己的名义代位行使债权人对第三人权利的权利。2、撤销权指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为,请求人民法院予以撤销的权利。七、合同的解除

指合同合法成立以后、履行完毕以前因当事人一方的意思表示或者双方的协议，而使合同终止的行为。

协议解除：当事人事后协商一致解除合同

约定解除：订立合同时约定解除合同的条件，依约定解除

法定解除：根据法律的直接规定解除合同

法定解除的条件1.因不可抗力致使不能实现合同目的；2.在履行届满以前，一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务（预期违约）；3.迟延履行主要债务,经催告在合理期限内仍未履行；4.迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的；

合同解除后的法律后果

1、合同解除后，尚未履行的，终止履行；

2、已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求：（1）恢复原状（2）采取补救措施（3）赔偿损失八、违约责任指合同当事人违反合同义务所应当承担的责任

违约责任的承担方式

1.继续履行

2.采取补救措施（修理、更换、重作等）

3.赔偿损失（实际损失、可得利益损失）可得利益是指合同如约履行后可以获得的财产利益。4.支付违约金

（低于或过分高于实际损失时，可请求法院或仲裁机构增加或减少）5.定金责任

罚则：给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。定金比例：不得超过主合同的20％注意：定金与订金的区别

违约金与定金只能选用第三章商标法

一、概述（一）概念商标是商品和服务的标记。（二）功能

1、表示商品的来源和出处

2、表示商品和服务的质量

3、广告宣传的功能

4、商标是企业的无形资产

（三）商标的分类

1.按商标的构成要素分：文字商标、图形商标、组合商标、立体商标

2.按商标的使用对象分：商品商标、服务商标

3.按商标的用途分：联合商标、防御商标、证明商标

4.按商标是否注册分：注册商标（R）、非注册商标

5.按商标的信誉程度分：普通商标、驰名商标

（四）驰名商标的认定1、概念：驰名商标指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的商标。2、认定原则：个案认定，被动保护3、认定机构：法院、国家工商总局4、认定因素：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）证明该商标驰名的其他证据材料，包括使用该商标的主要商品近三年的产量、销售量、销售收入、利税、销售区域等有关材料。（5）该商标作为驰名商标受保护的记录（五）驰名商标的特殊保护1、根据《巴黎公约》的规定，商标主管机关可以应当事人的请求，依法拒绝或取消与成员国中的任何驰名商标相同或近似的商标注册申请或注册，并禁止其使用。2、驰名商标无论其是否注册均受法律保护。3、对驰名商标实行跨类保护，在不相同不相类似商品上不能申请注册或使用与驰名商标相同或相近似的商标。二、商标的注册申请（一）申请人的范围

1、自然人、法人、其他组织

2、两个以上的自然人、法人、其他组织可以共同申请注册同一商标

3、外国人在我国办理商标事宜必须委托国家工商总局指定的代理机构

(二）商标的注册条件

1、具有显著性特征，不得与他人在先取得的合法权利相冲突

2、符合公共秩序和善良风俗

3、商标禁用的情况：（1）同我国或外国的国家名称、国旗、国徽、军旗勋章相同或近似的（2）同我国中央机关所在地特定地点的名称或标志性建筑物名称、图形相同的（3）同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或近似的（4）县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名（5）本商品的通用名称和图形（6）直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的（7）有害于社会主义道德风尚或其他不良影响的（三）商标注册的原则

1、先申请原则当两个或两个以上的申请人，在同种或类似商品上，就相同或相近的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标。申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，不得以不正当的手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。2、自愿注册原则商标是否注册，完全根据当事人的自己意愿。但人用药品和烟草制品必须使用注册商标。

形式审查实质审查初审公告商标异议核准注册驳回申请复审起诉（四）商标注册程序不符合条件１５日内３０日内申请书图样十份申请费不服三个月符合条件申请15日内

异议不成立（五）商标争议程序对已注册的商标产生争议分为两类：（一）与在先注册的商标存在冲突所引起的争议。争议期为５年（二）违反了商标法所要求的禁止性规范，或者采取不正当的手段或欺骗手段获得注册所引起的争议，这类争议无争议期。包括：１、违反诚信，恶意利用他人商标信誉。２、未经授权，代理人以自己的名义将被代理人的商标进行注册。３、侵犯他人合法在先权利。（六）商标的国际注册根据《马德里协定》成员国的任何申请人，在其所属国办理了某一商标的注册后，就可以向世界知识产权组织国际局申请国际注册。经国际局注册的商标，有效期为２０年，期满可续展，续展的有效期也为２０年。三、注册商标的使用、转让和续展（一）注册商标的使用

1、连续3年停止使用，责令限期改正或撤销注册。

2、许可使用（到商标局备案）

a.独占使用许可

b.排他使用许可

c.普通使用许可（二）注册商标的转让（经商标局登记公告）（三）注册商标的续展注册商标的有限期为10年，每次续展的有效期限为10年（期满前6个月内办理）。四、注册商标专用权的保护（一）商标侵权行为1、未经许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或相近似的商标；（在相同商品上使用其注册商标，称为“假冒注册商标行为”）2、销售侵犯注册商标专用权的商品的；3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入使用的（反向假冒）；

5.在同一种或类似的商品上，将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的；6.故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；7.将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号在相同或类似的商品上突出使用，容易使公众产生误认的。8、复制、模仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分，在不相同或不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；9、复制、模仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或相类似商品上作为商标使用，容易产生混淆的。10、将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。（二）法律保护1.民法保护停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失（金额为侵权人获得的利益或被侵权人受到的损失，难以确定时法院可判50万元以下）。2.行政保护行政监督部门应责令立即停止销售，收缴、销毁、查封或扣押侵权物品。3.刑法保护侵权行为情节严重的，可以构成犯罪，依法追究刑事责任（最高刑期7年，并处或单处罚金）

五、商标战略（一）商标、商号、司徽三位一体（二）采取防御性注册措施（三）商标与装璜结合（四）合资企业中方商标的使用（五）许可他人使用时确保其质量（六）经营外国品牌时查其合法性（七）产品出口前及时进行国际注册或海外注册（八）“三先”策略：产品未出，商标先注；广告未作，商标抢先；期限未到，续展赶先（九）名牌战略第四章专利法一、什么是专利？目前人们较为普遍接受的一种说法是：专利是由政府机关或者代表若干国家的地区性机构根据申请所颁发的一种文件，这种文件记载了发明创造的内容，并且在一定的时间期间内产生这样的一种法律状况，即获得专利的发明创造在一般情况下只有经专利权人的许可才能予以实施。二、专利权的归属

1、发明人2、申请人3、专利权人（1）非职务发明的申请权和专利归发明人和设计人（2）职务发明的申请权和专利归发明人和设计人的所在单位（协议约定除外）。（3）委托发明的申请权和专利归被委托的单位或个人（协议约定除外）。（4）共同发明的专利申请权和专利归共同发明人共有。三、专利权的种类（一）发明指对产品、方法或其改进提出的新的技术方案。包括：1、产品发明2、方法发明（制造方法、化学方法、生物方法）3、改进发明（二）实用新型指对产品的形状、构造或它们的结合所提出的适合于使用的新的技术方案。（三）外观设计指对产品的形状、图案、色彩或其结合所作出的富有美感且适合于工业应用的新设计。（四）不授予专利的发明创造1、违背法律和社会公共秩序的发明创造2、科学发现3、智力活动的规则和方法4、疾病的诊断和治疗方法5、动物和植物新品种（植物新品种可通过行政方式得到保护）6、用原子核变换方法获得的物质四、专利授予的条件（一）发明专利和实用新型专利应具备：

1、新颖性（以申请日为时间标准）

a、没在国内外出版物上发表；b、没有在国内公开使用；

c、国内不为公众所知；d、国内没有别人申请。

2、创造性：应具有实质性特点和显著的进步

3、实用性：可实施性、再现性、有益性（二）外观设计专利应具备：新颖性、美观性、实用性五、专利的申请和审批（一）申请的原则

1、书面原则专利申请文件包括：专利请求书、权利要求书、说明书、附图、照片或图片

2、先申请原则

3、单一性原则一件申请只能包含一项发明创造

4、优先权原则（1）国际优先权：申请人自发明和实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内又在中国就相同主题提出专利申请的，可享有优先权。（2）国内优先权申请人自发明和实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向专利部门就相同主题提出专利申请的，可享有优先权。（3）优先权的意义：在优先权期内，不因该发明创造的公开而丧失新颖性；排除他人在优先权日后就相同的发明创造提出专利申请。

（二）专利的审查初步审查公布实质性审查驳回复审起诉发明自申请日满18个月自申请日三年内提出请求不符合条件3个月3个月授予专利证书符合条件实用新型、外观设计无效宣告请求（六个月后）（三）专利的国际申请根据《专利合作条约》，成员国国民或居住在成员国的居民可以向任何一个成员国（受理国）的专利局递交申请，同时指明希望在哪几个成员国（指定国）生效。优先权的期限为３０个月。受理局将申请分送世界知识产权国际局和国际检索单位，国际局将申请和检索报告转交指定国的专利局。六、专利权的内容（一）专利权人的权利1、独占权（制造权、使用权、销售权、进口权）2、许可权（独占许可、独家许可、普通许可）3、转让权（须经专利局登记公告）4、标记权5、放弃权（须经专利局登记公告）（二）专利权人的义务

缴纳专利年费，否则专利权将自动终止。七、侵权行为的判断（一）权利范围的界定发明和实用新型的专利保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或照片中的该外观设计专利产品为准。（二）侵权行为的判断如果他人实施的行为包含一项权利要求中记载的全部技术特征，就落入了该专利权的保护范围之内，构成了侵犯该专利权的行为。八、专利纠纷的解决（一）专利行政纠纷

1、因不服驳回专利权申请而产生的纠纷；

2、因宣告专利权无效而产生的纠纷；

3、因强制许可决定、强制许可费用的裁定而产生的纠纷；（二）专利侵权纠纷解决途径：

1、协商或签订许可合同

2、请求专利管理机关处理

3、向法院提起诉讼、申请诉前禁令、防止“缠讼”

（三）专利权属纠纷

1、专利申请权属纠纷

2、专利权属纠纷（四）专利合同纠纷（五）发明专利临时保护使用费的纠纷（六）关于假冒和冒充专利的纠纷假冒他人专利产品指非专利权人未经专利权人许可，在其产品或产品包装上标注专利权人的专利标志或专利号，冒充专利人的专利产品；冒充专利产品指非专利权人用非专利产品冒充专利产品或将非专利方法冒充专利方法。

九、专利权的法律保护的方式1、民事保护停止侵害、赔偿损失、消除影响2、行政保护专利管理部门有权对是否侵权进行认定、有权责令停止侵权、有权查处假冒和冒充专利行为、责令改正并予公告、没收非法所得、处以罚款。3、刑法保护假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金。第五章反不正当竞争法一、反不正当竞争法与专利法、商标法的关系二、不正当竞争概念不正当竞争指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。特征：

1、发生在竞争活动中

2、违反诚信和公认的商业道德

3、出于牟取暴利

4、主观上出于故意

三、不正当竞争行为（一）冒充行为1、假冒他人注册商标；2、擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成与他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；3、擅自使用他人的企业名称或姓名，引人误以为是他人的商品；4、在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志、伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。（二）限制竞争行为（三）商业贿赂行为（四）虚假宣传行为（五）侵犯商业秘密的行为（六）压价销售行为（七）附条件销售行为（八）不正当有奖销售行为（九）捏造散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为（十）串通招标投标的行为四、商业秘密（一）概念：商业秘密指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（二）侵犯商业秘密的表现

1、盗窃（窃听、假装应聘、假装招聘、盗窃电脑资料、偷拍等）

2、不正当地披露、发表

3、以利诱手段获取商业秘密

4、违反保密协议

(三）竞业禁止用人单位可以与知悉其商业秘密的劳动者在劳动合同中约定，在劳动合同终止或者解除后的一定期限内，劳动者不得到生产与本单位同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己开业生产或者经营与用人单位有竞争关系的同类产品或者业务。劳动合同法草案规定：竞业限制的范围，应当以能够与用人单位形成实际竞争关系的地域为限。竞业限制期限不得超过2年劳动合同法草案规定：用人单位与劳动者有竞业限制约定的，应当同时与劳动者约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付的竞业限制经济补偿，其数额不得少于劳动者在该用人单位的年工资收入。劳动者违反竞业限制约定的，应当向用人单位支付违约金，其数额不得超过用人单位向劳动者支付的竞业限制经济补偿的3倍。（四）怎样合法获得商业秘密

1、独立开发获得

2、合法购买

3、从公开的渠道观察获得

4、合法接受许可

5、通过反向工程获得反向工程就是通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。（五）侵害商业秘密的法律责任

1、民事责任停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失（金额为侵权人获得的利益或被侵权人受到的损失，还包括受害者因调查侵权行为所支付的合理费用）。

2、行政责任监都检查部门应当责令立即停止违法行为，并可根据情节除以1万元以上20万元以下的罚款。

3、刑事责任侵权行为情节严重的，可以构成犯罪，依法追究刑事责任（最高刑期7年，并处或单处罚金）。（六）保护商业秘密的对策1、确定企业的商业秘密；2、制定保密措施,明确保密职责；3、加强保密教育,增强保密观念；4、转让技术或鉴定合同时应约定对方保密义务；5、建立生产场所的门禁制度；6、对外交流或参加会议时的文件审定制度；7、与接触商业秘密的职工签订保密协议或约定竞业禁止条款。信用销售信用的概念：信用是一种建立在信任基础上的能力，不用立即付款就可获取资金、物资、服务的能力。这种能力受到一个条件的约束，即：受信方在其应允的时间期限内为所获得资金、物资、服务而付款，这个时间期限必须得到提供资金、物资、服务的授信方的认可。

《中国大百科全书》将信用解释为：借贷活动，以偿还为条件的价值活动的特殊形式。在商品交换和货币流通存在的条件下，债权人以有条件让渡形式贷出货币或赊销商品，债务人则按约定

的日期偿还借贷或偿还货款，并支付利息。信用是从属于商品和货币关系的一个经济范畴，不是任何特定社会形态的专利。不同于货币，信用是一种有条件限制的交易媒介。而货币是法定的支付工具，是无条件限制的交易媒介。信用与货币的不同之处，在于它只是未来付款的一种承诺，而承诺是否兑现，即承诺的可靠性，完全靠授信或赊销卖方自行判断。从市场实践看，信用有等同货币作用的性质。经济学意义上的信用概念：信用是指在商品交换过程中，交易一方以将来偿还的方式获得另一方的财、物或服务的能力。信用的根据是获得财、物或服务的一方所做出的给付承诺。

信用包含两个重要因素：

1．时间：受信方必须在一定的时间期限内为所获得的资金、物资或服务而付款或还款，且此时间期限必须得到授信方的认可。

2．信心：授信方对受信方的付款承诺必须相信，且对信用风险作出了判断。

信用销售的概念：信用销售是企业通过分期付款、延期付款等方式向单位或个人销售商品的一种信用交易方式，以商品移交和货款支付在时间和空间上的分离为特征，是成熟市场经济环境中商业销售的基本形态，是商品生产经营者及消费者之间的一种直接信用，也是最常见的一种商务信用形式，既包括企业直接面向消费者的信用销售，也包括企业与企业之间的信用销售。

与成熟市场经济国家相比，我国信用销售相对滞后。美国信用销售比例高达９０％以上，信用消费占总消费额的２／３左右，日本信用消费占总消费额的１／３以上，巴西等发展中国家的信用销售也非常普遍。

而据专家估算，我国信用销售比例不到２０％，２００６年信用消费额仅占总消费额的３％。信用销售滞后不仅造成企业融资和市场拓展的困难，而且还抑制消费的增长，是导致我国消费率远远低于国际平均水平的重要原因之一。

目前我国信用销售发展缓慢，除消费文化因素外，还有以下更重要的原因：

社会信用环境较差，信用销售风险很大。守信得利、失信受惩的激励约束机制尚未形成，企业之间拖欠货款司空见惯。很多国内企业宁愿以较低的价格出口赊销，也不愿以较高的价格内销。

缺少信用销售的制度安排和信用风险的分担机制。我国目前没有一套成熟的商业或社会制度安排，来有效减少、防范、分担信用销售的风险，企业担心风险过大，不敢开展信用销售。

信息分散封闭。尤其是散布在交易伙伴间的以及政府管理部门掌握的信用信息不能有效共享公开，企业难以准确评价交易对象的信用状况。怎样保障信用销售的健康有序发展？

一是完善风险分担防范机制。帮助和引导企业建立健全信用风险管控制度，在信用销售中有效控制风险。推动市场交易伙伴间信用信息的共享，服务于企业的信用风险管控，强化对失信违约行为的市场约束。

二是鼓励企业、银行、保险机构之间的合作，解决信用销售中的融资困难。在商业信用销售的链条中，企业应主动投保，充分利用保险和担保机构分担信用风险；保险公司积极承保，帮助企业把好信用关，同时拓展业务；银行通过信用保险质押贷款业务，或依据信用保单提高企业信用评级，帮助企业解决融资困难，同时降低自身风险。

三是促进和规范信用销售相关服务业的发展。要发展商账追收、保理、信用调查与风险评估、资产处置及变现以及信用交易数据系统的开发与维护等信用服务业。

四是推动交易数据交换系统建设，建立健全信用销售风险防范机制。探索建立交易数据交换系统，推动企业间交易数据的归集共享。

五是打击欺诈违约现象，强化社会约束机制。对于在信用销售中出现的商业欺诈、恶意违约、欠账赖账等行为，整顿和规范市场经济秩序相关工作。一、我国工程机械行业信用销售发展情况

我国工程机械行业信用销售的发展大体分成三个阶段。

1、在1999年以前，工程机械行业开展信用销售比较少，基本上采用全款销售方式，只有少数民营企业和外资企业开展信用销售业务，且账期都较短。

2、1999年到2003年之间，工程机械迎来一个高速发展时期，信用销售方式也日趋多样化，诸如银行按揭、分期付款、以租代售等方式。商业银行、保险公司开始在工程机械行业开展按揭贷款业务，促进工程机械销售快速增长；但到了2003年，由于针对客户信用调查准备不足、工程机械设备在使用期间不断贬值，客户违约率呈上升趋势，最后保险公司全部撤出按揭销售、商业银行按揭业务全面受挫。

3、2004年以来，随着国家宏观调控政策出台，国内经济环境变化及机械行业竞争的日趋激烈，为了尽快消化库存、抢占市场，信用销售方式在工程机械行业中被广泛运用。方式主要有分期付款、商业银行提供的以制造商作为反担保的按揭贷款、社会担保公司提供的贷款担保业务以及具有制造商背景的融资租赁业务。

二、工程机械行业信用销售存在问题

1、行业内各企业对信用销售风险认识程度差异较大，加之行业竞争激烈，过度竞争造成信用销售准入门槛大幅降低，正常的、必要的信用销售条件无法完全落实，从而造成了信用销售的风险。

2、信用销售风险意识有待提高与纠正，存在着“销售越多，业绩越好”，“强调风险会干扰销售，影响业绩，影响与客户的关系”，“风险控制只是信用管理部门的事”等认识误区或错误。当然也存在只强调信用销售风险而忽视销售的错误认识。

3、客户资信调查有效信息有限。鉴于国内信用征信体系不完整，在调查客户（包括代理商）资信时有效信息有限且分散，给资信调查带来很大的难度。

4、企业信用管理工作能力有所不足。国内开展信用销售历史不久，信用管理人才稀缺，如何更有效、更合理对代理商或客户授信成为工作的难点，授信不够制约销售增长，过高造成应收账款压力大。

5、信用管控与经营目标的矛盾。在当前市场竞争过度状况下，提升企业信用管控力，会影响企业经营目标的实现；降低企业信用管控力，会增加代理商（或客户）信用违约率。

6、债权确保存在短板。采取分期付款为主的信用销售方式，企业对债权确认仅能追溯到代理商一级，一旦代理商出现信用风险，企业债权无法得到有效保障。

7、国内当前信用环境并不是太好，法制不健全、法治环境也不好，企业实现与处置债权存在一定的难度。

公司信用销售风险管理措施

公司自身的信用体系建设主要有两个主导因素在影响，就是外部环境和内部管理。

1、内部管理

在外部环境和内部管理两因素中，内部管理起到了决定的作用，充分意识信用销售中的内部管理作用。

（1）塑造企业信用管理文化

在企业内树立“做好信用治理工作是每个企业员工的共同责任”，“有效的信用治理能够更好地促进销售、提升业绩”，“有效的信用治理能够更好地巩固和发展企业与客户的良好关系”等信用销售风险意识，引导全员重视信用销售风险，引导信控政策向优良客户倾斜，使有限的信用资金流向最需要和最有价值的客户，以发挥更大的市场促进作用，更好地巩固和发展企业与优良客户的良好关系。

（2）成立信用专职管理部（资产部），将财务应收账款核算与信用管理协调统一

为了更好促进销售，同时又能加强应收账款管理，控制风险，成立风险监督部门——信用专职管理部。

通过信用管理部运作，旨在加强客户资信调查、信用评估管理、应收账款管理及债权管理与处置等方面工作，控制经营风险。

规范信用销售方式有关流程及规定，特别加强了对终端客户资信调查与评估要求，加快应收账款信息反馈与处理程序，争取从制度安排、流程设计、过程执行、结果反馈等方面来监督与控制风险

2、外部环境

（1）加强与银行等金融机构的合作，利用银行业已成形并网络化的征信系统，弥补对客户资信调查有效信息不足的缺憾，加强与银行的业务配合，利用现有资源创新融资方式。

（2）加强与信用保险机构、担保公司的合作，通过运用信用保险、担保公司担保等，转移信用风险，降低销售风险。

（3）加强与会计师事务所、律师事务所等社会中介机构联系，获取相关的信用信息与信用控制方法、手段。

资信评估评估分析要素包括：1、品德：具有缔约资格，以往良好的信用记录；2、资本：资产构成、数量，衡量客户财力和信用金额；3、偿债能力：客户在技术、管理、财务方面的实力，是否能够监控其营运风险、提高其资产流动性，以创造足够的现金流偿还债务。4、获利能力：客户及项目获得利润的能力；5、设备情况：设备的保有量，对设备使用必须是明确的和可接受的，对行业设备的熟悉程度；6、信用金额：信用金额必须和设备用途、偿债能力相匹配；7、偿还方式：对信用金额的还款方式：全款、分期、按揭、融资租赁。8、抵押保障：增强安全性，抵押担保物要易于估价、易于变现、易于取得。9经济环境：各种影响客户偿债能力的社会经济形势及其他情况。

按揭按揭的起源按揭的定义按揭的法律关系一、按揭的起源

所谓“按揭”，译为英文即mortgage。在现代英美等国，mortgage通常在两种意义上使用：第一，泛指各种类型的物的担保，从这一意义上来看，质押、留置、财产负担以及按揭担保皆属mortgage的范围。第二，作为物的担保的一种类型，而与质押、留置、财产负担等物的担保形式相并列，它是指通过设定人对与特定财产有关的权利的移转，而担保特定债权的担保形式。本文讨论的mortgage是指后一种意义上的Mortgage。亦有学者认为，“按揭”一词是从我国香港传至大陆的，它是英语中“mortgage”的广东话谐音。我们较倾向于第二种观点。

二、按揭的定义，多见学理解释。近代意义上的按揭，在英美法中主要是指房地产等的不动产抵押。美国传统词典解释为“抵押人给予债权人临时的、有条件的财产抵押，以此作为履行责任或偿还债务的保证”。

中国大陆的按揭，指不能或不愿一次性支付房款的购房人将其与房产商之房地产买卖合同项下的所有权益抵押于按揭银行，或将其因与房产商之买卖合同而取得的房地产抵押于按揭银行，按揭银行将一定数额的款项贷给购房人并以购房人名义将款项交由房产商所有的行为之总称。中国大陆的按揭，必须有银行介入，并且按揭银行介入的目的是为了促进房地产交易的完成。

三、中国大陆按揭的法律特征及涉及法律关系

现阶段，中国大陆的按揭所涉及的法律关系一般有四个，即：

1、按揭人（购房人）因购房和房产商产生的房屋买卖关系；

2、按揭人因支付购房款向银行贷款而产生的借贷关系；

3、按揭人（抵押人）将所购房屋作为按约向银行（抵押权人）偿还贷款本息的担保所产生的抵押关系；

4、房产商为保证按揭人清偿贷款与银行产生的保证关系。

在一些做法中，按揭法律关系并包括按揭人按银行指定的险种向保险公司办理保险而产生的保险关系，及当按揭人不能按约定向银行偿付本息，则由房产商按原房价的一定比例回购按揭房屋所产生的房屋回购关系。

可以看出，按揭包括购房人、房产商及按揭银行三方主体。按揭银行既是借贷关系中的贷款人，又是保证关系中的被保证人。房产商既是按揭人的保证人，又是房屋回购关系中的回购人。

融资租赁融资租赁的概念融资租赁的特征融资租赁的概念：

融资租赁，又称金融租赁，是指由出租人融通资金为承租人提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。是一种同时解决设备需求和资金需求的信用方式。

融资租赁交易主要涉及出租人、承租人和供货人三方当事人，并由两个或两个以上的合同所构成。其具体方式是：出租人根据承租人的要求和选择，与供货人订立购买合同支付货款，与承租人订立租赁合同，将购买的设备出租给承租人使用。在租赁期间，由承租人按合同规定，分期向出租人交付租金。租赁设备的所有权属于出租人，承租人在租赁期内对该设备享有使用权。租赁期满时，设备可由承租人按合同规定留购、续租或退回出租人。

融资租赁具有以下特征

1．融资租赁是由出租人先融通资金，购进用户所需的设备，然后租给承租人，设备的所有权在租赁期内始终归属于出租人。

2．融资租赁涉及到出租人、承租人和供应商三方当事人和两个合同——购买合同和租赁合同。购买合同和租赁合同的签订及履行，构成融资租赁交易的完整形式。

3．融资租赁以承租人对设备的长期使用为前提。其租期比较长，一般3年至5年，大型设备可达10年以上。租赁期间，承租人支付的租金额，足以偿付出租人购置设备的费用支出并有盈利，故被称为“完全付清”的租赁。

4．租赁期满，承租人对租赁设备有留购、续租或退回出租人的三种选择权。

5．承租人对设备和供应商具有选择的权利和责任。融资租赁由承租人自行选定设备和供应商，而出租人则根据承租人的意愿向其指定的供货商购买设备并租给承租人使用。由于设备是由承租人一手选定的，所以承租人要对设备的质量、规格、型号、数量和技术上的鉴定验收等负责。而且，在租赁期间，对设备的保养、维修、保险等也由承租人承担。

融资租凭的上述特片，使其与一般的租凭、借贷、卖卖或分期付款交易等区别开来。企业是如何产生的一、人的有限理性，要求社会分工和专业化；二、分工和专业化要求合作和交易；三、企业可以约束人的有限理性和机会主义，减少交易费用。1、人是有限理性的。分工和专业化可以减少重复学习、重复投资，增加劳动者的熟练程度，减少自给自足条件下由一种工作转换到另一种工作的时间，故分工和专业化可以减少人的有限理性的局限性，大大提高生产率，为人们提供大量的经济剩余。2、分工和专业化意味着合作和交易的必要性。由于人的有限理性和机会主义的存在，每个人都想尽可能多地占有分工和专业化产生的生产剩余，使得人们在分配分工和专业化产生的经济剩余时会出现讨价还价的现象，产生巨额的交易费用，分工和专业化产生的经济剩余大打折扣，甚至有可能阻碍分工。3、为了约束人们的有限理性和机会主义，减少交易费用，企业和市场这两种制度安排就被创造出来用以协调分工和专业化以减少交易费用。企业之所以出现是因为其在协调分工方面比市场更有效。对公司的不同理解资本所有者或股东组成的联合体资本与劳工的关系是一份有约束力的企业契约。1、传统的公司理论认为公司是物资资本所有者或股东组成的联合体。“劳动和资本这两个基本的生产要素中，为公司提供物质资本的‘资本家’的权利是资本所有权，为公司提供劳动的‘雇员’的权利只是一种对资本运用的他物权。由于所有权主宰所有的他物权就必然要求作为企业主的资本家控制整个公司，公司作为企业主的‘东西’，在法律上的表现便为所有权确立并被理论化”

，是为“股东本位”原则，在这种原则的指导下只有股东有权支配经营整个公司，并对公司具有绝对的控制权

2、从社会学的角度来看，要求建立合作包容型的新的社会关系，使每个人、每个团体都参与到社会之中，其中这种新型的社会关系包含的一个方面就是“协调资本与劳工关系，提倡双方建立共担风险、共享利益的关系”。指的是在公司管理中参与公司运行的各种人员和组织都成为公司风险的承担者和利益的分享者，各方的利益是紧密联系在一起的。

3、在经济学领域，1937年美国的经济学家科斯提出了“企业契约的理论”，将企业概括为“生产要素的交易，确切地说是劳动和资本的长期的权威性的契约关系”

，由此越来越多的学者开始将公司理解一个由物资资本所有者、人力资本所有者、以及债权人等利益相关者间的一系列契约的组合，即具有不同资本的个人和组织通过谈判来分配各自的责任、权利和利益，谈判的结果就是形成一份有约束力的企业契约。可见公司不只有股东一个人的利益主体，债权人与股东投入了物资资本；经理人员等经营管理者和职工是人力资本的投入者；顾客、社区等投入社会资本（信誉资产）。作为签约人的企业参与者都必须对自己投入企业的要素拥有利益请求权，这种利益可以通过经济形式也可以通过非经济形式表现出来。

《诗经》卫风第十篇《木瓜》讲的是水果和爱情的故事。它是这样写的：

“投我以木瓜，报之以琼琚。匪报也，永以为好也！

投我以木桃，报之以琼瑶。匪报也，永以为好也！

投我以木李，报之以琼玖。匪报也，永以为好也！”

大体意思就是你送给我瓜、桃、李，我送给你美玉，不是为了报答你，而是为了和你生生世世相好。

公司的四个目标：一、为资本组创造利润；二、为社会提供就业；三、为职工谋求福利；四、为顾客保证品质婚姻自由和公司自治

中国自古以来，婚姻就不仅仅是两个人的事情，所以结婚我们俗称是“娶媳妇”，生孩子俗称是“抱孙子”。受父母之命，听媒妁之言的两人结合很多时候背负着一个家族的使命，这种使命感根源于儒教的家庭伦理观——人应该对父母感恩图报。对于家族的使命感和荣誉感常常会涉足到个人非常具体的事务，比如它可以夺取缔结婚姻的权利，由家族的意志代替个人的选择。媳妇进门后要侍侯公婆，对于家里的大小事务也没有发言权。所以，婚姻成为家族繁殖的手段，家庭是家族的“义务人”。后来到了革命年代，结婚要得到组织上的同意，再往后不用组织了，但是结婚人所在单位必须出具介绍信才能领证。真正的婚姻自由也不过是这几年的事，它背后隐藏的是民主宪政的发展以及个人主义的觉醒。再来看我们的公司，计划经济时代公司成为行政机关的附属单位，所有的公司企业不过是唯政府指令是瞻的庞大官僚系统中的一个环节；经济转轨后，设立公司的头等大事就是跑政府批文，谁拿到红头文件谁就掌握了巨大的利益来源。公司对于行政权力的倚靠人为地给公司找了多个“婆婆”，媳妇岂是好当？！一面是以自由竞争为基础的市场经济的不断发展，一面是政府企业的难舍难分；政府体制改革和经济体制改革的步履蹒跚不得不让学者和实业界人士大声疾呼公司要自治。

婚姻缔结与公司设立

家是一个绝对人合性的公司。恋爱、结婚、生子是组建家庭的毕经步骤。每对两情相悦、相敬如宾的男女背后是市场的竞争和资源的互补；每个或贫或富的家庭背后都有资产的重组和兼并。

1、公司设立的磋商阶段——恋爱。找对象，谈恋爱，一男一女的两个投资者走在一起，是一个寻找边际效益的最大化的过程。认识交往中，感情沸腾的时候往往就是达到了最大化的点，这就是我们通常所说的热恋。恋爱需要成本的投入，而且选择合作伙伴本身就需要眼光和头脑。一个成熟而有魄力的男人很难和一个强势的女人在一起；一个精明的女人也