治理商业贿赂行为执法有关问题

治理商业贿赂

执法有关问题

序：开展治理商业贿赂专项工作的背景

案例1、天津德普公司商业贿赂案天津德普诊断产品有限公司是全球最大的医疗诊断设备生产企业DiagnosticProductsCorporation（简称DPC）的子公司，1991年－2002年期间，通过其销售代表向一些医疗机构及其工作人员行贿162.3万美元，用来换取这些医疗机构购买DPC公司的产品。

德普公司在财务账面处理时，将这笔费用记入“销售支出”，德普公司从中赚取了200万美元。美国司法部认为，DPC公司违反了美国《海外反腐败法》关于“禁止美国公司向外国有关人员行贿”的规定，司法部和证券交易委员会对DPC公司分别处以200万美元和204万美元的罚款，并令其支付了75万美元的预审费等费用，总金额超过480万美元。

美国对商业贿赂的定义：如果销售或商业的成交并不是谈判和竞争的结果，而是通过向交易中的某些关键人物提供个人收入或好处来实现的，便构成商业贿赂。

《海外反腐败法》规定：禁止美国公司向外国有关人员行贿。美国司法部是该法案的执法机构，美国证券交易委员会协助监管。美国《海外反腐败法》1977年制定，先后经过1988年、1994年、1998年三次修改，其管辖范围不断扩大，追诉活动不断升级。1977-1997年，追诉17家企业1998-2008年，追诉50多家企业，其中仅2008年一年，追诉的企业达11家。

“朗讯案”：2004年4月，朗讯被曝在过去３年间为近千人次的中国政府官员、电信运营商高管出资“访问”美国，并以“参观工厂，接受培训”为由安排前往夏威夷、拉斯维加斯、大峡谷、迪士尼乐园和纽约等地的行程。朗讯为此出资超过千万美元。案发后，朗迅被被美国司法部和美国证券交易委员会重罚250万美元。

2005年7月24日《商业贿赂可能成为制约我国经济发展的瓶颈》2005年7月27日胡锦涛总书记批示：“坚决制止商业贿赂是维护市场经济秩序的必然要求，是反对腐败的重要内容。要借鉴国外的有关做法，完善有关法规，加大监管力度，惩治腐败行为。

2005年8月16日，中纪委召集会议，决定牵头成立中央治贿领导小组。成员单位有22个，其中包括国家工商总局。2006年2月8日，中办、国办下发《关于开展治理商业贿赂专项工作的意见》（中办发［2006］9号）三项重点：自查自纠查办案件建立长效机制重点治理的六大领域和行业：工程建设土地出让产权交易医药购销政府采购资源开发与经销2006年5月16日，中央治贿办在《关于组织开展不正当交易行为自查自纠的实施意见》（中治贿发〔2006〕3号）又新增了九个方面：银行信贷、证券期货、商业保险、出版发行、体育、电信、电力、质检、环保。2007年2月，中央治贿领导小组印发《关于深入推进治理商业贿赂专项工作的意见》时间服从质量，进度服从效果

2008年3月25日，国务院召开新一届政府第一次廉政工作会议，温家宝强调：惩治腐败要一手抓制度建设，防患于未然；一手抓查办违法违纪案件，决不手软。要始终保持对腐败分子的高压态势。以发生在领导机关和领导干部中的案件为重点，严肃查办官商勾结、权钱交易、权色交易等商业贿赂案件。

一、

商业贿赂行为概述（一）禁止商业贿赂行为的法律规定1、《反不正当竞争法》（1993）第八条：禁止性规定第二十二条：法律责任第三条：管辖

县级以上工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。工商所（分局）是否有权查处商业贿赂行为？2、《河北省反不正当竞争条例》（1998）第十四条：禁止性规定第四十条：法律责任3、国家工商局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》（60号令）（1996年）第二条第一款：经营者不得违反《反不正当竞争法》第八条规定，采用商业贿赂的手段销售或者购买商品。1、商业贿赂行为的概念商业贿赂市场交易活动中的贿赂行为贿赂公务贿赂国家工作人员贿赂犯罪非国家工作人员贿赂犯罪（原公司、企业人员贿赂犯罪）（二）商业贿赂行为的概念和特征关于商业贿赂概念的立法情况行政立法：《反不正当竞争法》没有定义，只有60号令给出了定义。刑事立法：《刑法》没有明确的概念只有贿赂犯罪的概念党纪政纪：《国家行政机关工作人员贪污贿赂行政处分暂行规定》商业贿赂的概念：商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。2、商业贿赂行为的特征（1）目的：就是通过贿赂手段获取优于其他经营者的竞争地位，以销售或者购买商品。这个目的是一种商业性目的，是发生在市场交易中的商业性目的。（2）行为：采用财物或者其它手段进行收买，进行不当引诱。财物：现金和物品其它手段：提供大宗财物的使用权组织有偿性活动为对方谋取直接或间接利益

最高院、最高检2008年11月20日《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条规定：商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。

案例2：中国移动某分公司商业贿赂案2007年，唐山市工商局接到群众举报，反映中国移动某分公司涉嫌商业贿赂，随即立案调查。经查，当事人为了维系和发展集团客户业务，以与客户联谊的名义，2005年、2006年分两次委托某旅行社组织41个集团客户各1人共41人到国内、外旅游，共支付旅游费35万元。唐山市工商局认定当事人的行为违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为，依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对其作出罚款20万元的行政处罚。（3）贿赂对象：一般是交易的对方单位或者个人，还包括对交易活动有直接影响的第三人。这个第三人指对商品购销有直接影响或起关键作用的其他单位或个人，不是任何第三方都会成为受贿主体。（三）商业贿赂行为的构成要件1、主体：是参与市场交易活动的经营者以及对方单位或者个人，也包括有关单位或个人。注意点一：不能把“经营者、对方单位或者个人”前面的定语即“参与市场交易活动的”丢掉。注意点二：商业贿赂的主体包括非营利单位注意点三：商业贿赂的主体包括对商品购销有直接影响的第三人。注意点四：经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为，应当认定为经营者的行为。2、主观方面是通过排斥正当竞争获得交易机会，达到销售或购买商品的目的。

3、客体（侵害对象）从《反不正当竞争法》角度：是正常的竞争秩序和市场秩序。商业贿赂背离诚实信用原则和公认的商业道德，损害了公平竞争的市场准则，扰乱了市场竞争秩序。从专项行动角度：国家机关正常工作秩序和国家工作人员廉洁性。4、客观方面（行为的表现）表现为采用财物或者其他手段收买交易对方单位或者个人。（四）商业贿赂与公务贿赂区别1、主体的区别商业贿赂：经营者，包括法人、其他经济组织，也包括个人。公务贿赂：主要是个人，并且受贿主体是国家工作人员。

国家工作人员的范围：国家机关中从事公务的人员；国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依法从事公务的人员。（《刑法》第385条）2、目的的区别商业贿赂：商业性目的公务贿赂：商业目的及其以外的目的。3、客观方面的区别商业贿赂：采用财物手段或其他手段公务贿赂：利用职务之便采用财物手段贿赂时才追究责任。4、法律责任的区别：商业贿赂：行政责任、党纪政纪责任、刑事责任。公务贿赂：主要承担党纪政纪责任、刑事责任。（五）商业贿赂行为的表现形式

1、给予和收受回扣《反不正当竞争法》第八条规定，在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。案例3：河南省华源某医院管理有限公司商业贿赂案2006年，新乡市工商局根据河南省工商局批转的举报材料，对华源某医院管理有限公司在经营活动中涉嫌收受商业贿赂进行立案调查。

经查，华源公司从2004年9月开始，对其下属管理的新乡市中心医院等5家医院所需的医疗药品及医疗器械进行集中采购、统一配送。通过招标，确定了新乡市医药器械有限公司为集中配送药品单位。华源公司要求新乡医药器械公司在每次收到5家医院货款后，按照货款总额的9%，以咨询费名义回扣给华源公司。2004年9月至2006年5月，共收取新乡医药器械公司医药回扣1057万元，以咨询费的名义记入“其他业务收入”会计科目。新乡市工商局于2006年11月将此案移交司法机关调查处理。

2、在交易外直接给付或者收受现金或者财物交易外的含义：案例4:

某医院从某医药公司购买了100万元的药品，医院将100万元的药品款给了医药公司，交易完成。凭借这个交易，医药公司给了医院一辆小轿车，医院收到小轿车后也入了帐，记到固定资产科目。某工商局根据举报在调查后以构成回扣行为对医院下达了行政处罚决定书。医院不服，向法院提起行政诉讼。本案争论焦点：医院的行为是不是回扣？医院的理由之一是医院收到汽车后记帐了，而且记到了法定科目固定资产科目，也明示了，不存在帐外暗中，不是收受回扣。法院采纳医院理由，判决工商局败诉。3、假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，给予对方单位或者个人现金或者财物。所谓“假”就是没有发生的事情；“借”就是借赞助、宣传、促销等名义，行商业贿赂之实。

案例5：石家庄市某电器有限公司商业贿赂案石家庄市桥西工商局根据举报，对石家庄市某电器公司调查，发现从2005年1月开始，某电视机厂为扩大销售，与该电器公司约定，每销售一台该品牌电视机，即按相应型号、价格给付电器公司500至2000元不等的促销费。该公司共收受电视机厂促销费1.21万元，并记入“其他业务收入-促销管理费收入”科目。该公司未将促销费用于该品牌电视机的促销活动，而是将这些促销费用于支付再购买该品牌电视机的货款。桥西工商局认定该公司违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对其作出了没收违法所得1.21万元，罚款2.47万元的行政处罚。4、报销各种费用或者用“红票”冲帐如报销大宗的餐票、机票、办公用品票等发票；或者用“红票”冲帐，把帐目做平。案例6：卢龙县某信用社商业贿赂案卢龙县某信用社向秦皇岛市某药业有限公司发放贷款270万元，该药业公司每年正常支付利息，至今未归还全部贷款。从2003年开始，当事人每年接受该药业公司提供的取暖用煤20吨，电费1000元，两项合计每年1万元，共3万元。

2007年初，当事人又从该公司借用一辆昌河铃木面包车，养路费、保险费等均由该公司支付，至案发时该车还由信用社使用。卢龙县工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为，依据该法第二十二条的规定，对当事人作出了责令停止违法行为，罚款1.5万元的行政处罚。5、提供境内、境外各种名义的旅游、考察、给付公司的“干股”等关于提供境内外旅游属于实施商业贿赂的其他手段的规定，体现在60号令的第二条。关于干股：是指未出资而获得的股份。最高院、最高检2007年7月8日

《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》法发〔2007〕22号第二条规定：干股是指未出资而获得的股份。如果公司给国家工作人员干股，对国家工作人员的受贿行为，由检察院追究刑事责任。但对公司的行贿行为，工商机关可以依据《反不正当竞争法》进行处罚。给付干股行贿数额的认定：股权已转让的，行贿数额按转让时股份价值计算。股份未转让的，以股份分红名义获取利益的，实际获利数额应当认定为受贿数额。案例7：中国某通信公司唐山分公司商业贿赂案中国某通信公司唐山分公司为了维系和发展集团客户业务，以与客户联谊的名义，在2006年3月委托某旅游服务公司组织6家集团客户各1人赴海南旅游，支付旅游费用3.6万元；2006年9月委托某旅行社组织11家集团客户各1人赴新、马、泰旅游，支付旅游费6.4万元。

至2007年3月案发时，当事人从上述17家集团客户收取话费16.8万元，违法所得共计10.8万元。唐山市工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据该法第二十二条的规定，对当事人作出没收违法所得10.8万元，罚款4.2万元的行政处罚。6、利用相对优势地位进行索贿经营者的相对优势地位是由其所处的市场位置而决定的，与《反垄断法》规定的市场支配地位不同。市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。

案例8：某油田唐山分公司商业贿赂案某油田唐山分公司以加强物资供应管理并弥补费用不足为由，要求凡是与其开展供货业务活动的供应商，必须办理入网登记并收取入网费。收取入网费标准：一次性交易项目在5万元至10万元之间的，收取200元，在10万元以上的收取500元。常年性交易项目，第一年收取2000元，以后每年收取1000元。如果供应商不交纳入网费，即便是经确认资质合格，也失去与该公司交易的资格。截至2006年底，当事人共向供应商收取入网费63.15万元，记入财务账“其它收入”科目，用于供应商入网和招标过程中发生的工本费、印刷费、资料费、办公费等相关费用22.45万元，交纳所得税13.43万元，剩余27.27万元结转当年利润。

唐山市工商局认为，当事人在向供应商收取入网费后，并未向供应商提供技术咨询、物资采购、网上招投标等信息服务及网上交易活动的网络平台，而是将所收入网费中的一部分转作其利润。当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对当事人作出了没收违法所得27.27万元，罚款7.73万元的行政处罚。

二、

回扣、折扣和佣金《反不正当竞争法》第八条：在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。第二款：经营者销售或者购买商品，可以以明示的方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账，接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。（一）回扣1、回扣的概念（60号令第五条第二款）回扣是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。2、回扣的特征（1）回扣是帐外暗中给予和收受的现金或者财物帐外：没有在法定财务帐记录下来。暗中：没有按照财务会计制度如实记载。帐外暗中的具体表现形式：不记入财务帐、转入其他财务帐、或者做假帐。（2）回扣是一定比例的商品价款的返还（3）回扣是由卖方给买方单位或者个人的现金或者财物3、回扣发生的时间可能与销售行为同时发生，也可能滞后于销售行为发生。

案例9：保定市某药材有限公司商业贿赂案保定市某药材有限公司与西安某制药有限公司约定，西安公司根据保定公司完成销售指标的2%给付“折扣返利”。自2005年1月至2006年4月，保定公司收受西安公司以“折扣返利”的名义给付的38590元，未冲减进药成本，而是将上述款项计入“其它业务收入”科目，扣除上交税金，剩余21459.9元。保定市工商局认定，当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定,对其作出没收违法所得21459.9元,罚款58540.1元的行政处罚。（二）折扣1、折扣的概念折扣即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠。折扣形式：支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还。2、折扣的特征（1）给予或者收受折扣必须明示入帐明示和入帐是指根据合同约定的金额和支付方式，在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务帐上按照财务会计制度规定明确如实记载。明示:在合同中明确约定入帐:记入法定帐和法定科目案例10：保定市某医院商业贿赂案

2004年10月1日，石家庄市某医药股份有限公司（甲方）与保定市某医院（乙方）签订“格列齐特片Ⅱ生物等效性研究合作协议书，约定“经协商格列齐特片Ⅱ生物等效性试验总费用为15.1万元，试验完成后甲方一次性付给乙方。”经查，在试验没有进行的情况下，10月15日，甲方就向乙方支付了临床试验费15.1万元。保定市工商局认定当事人的行为违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。根据第二十二条的规定，对保定市某医院作出没收违法所得15.1万元、罚款10万元的处罚。对石家庄市某医药股份有限公司作出罚款3万元的处罚。（2）折扣是一定比例的商品价款的返还。（3）折扣是卖方给买方的，而且只能给买方单位，不能是给个人。3、折扣的表现形式关于折扣的形式，2006年2月15日财政部颁布的《企业会计准则第14号——收入》（财会[2006]3号）第六条、第七条、第八条有具体规定。（1）商业折扣商业折扣，是指企业为促进商品销售而在商品标价上给予的价格扣除。因购货方购货数量较大等原因，而给予购货方的价格优惠。商业折扣与销售同时发生。如：某经贸有限公司主营柴油销售，销售价格2500元/吨。为了拓展市场，扩大销售，决定采用商业折扣方式，对一次性购柴油1吨，给予折扣1%；购5吨，给予折扣3%。某陶瓷厂携带银行转帐支票前来购柴油5吨，可以得到3%的折扣。在这笔往来中发生的折扣就是商业折扣。（2）现金折扣现金折扣，是指债权人为鼓励债务人在规定的期限内付款而向债务人提供的债务扣除。现金折扣发生在货物销售之后。如：某经贸有限公司销售给某水泥厂汽油10吨，单价3000元/吨，货款3万元。为鼓励该厂及早偿还货款，经贸公司许诺给予该厂折扣优惠，即10天内付款，货款折扣2%；20天内付款，折扣1%；30天内全价付款。该厂实际在20天内付款，可以得到1%的折扣。在这笔往来中发生的折扣就是现金折扣。（3）销售折让销售折让，是指企业因售出商品的质量不合格等原因而在售价上给予的减让。销售折让发生在货物销售之后。如：某经贸公司4月1日销售10＃柴油5吨，单价3000元，钱货两清。4月5日，购买方反映油质达不到标号，但基本可用。考虑到双方合作关系，经协商，经贸公司按单价的3%给予折扣。这笔往来中发生的折扣就是销售折让。4、折扣的发生时间与销售行为同时发生或在销售行为之后发生。案例11：某公司为了扩大销售，针对其经销商制定了一项促销活动计划。该计划规定：本公司近期要召开订货会，在订货会上，经销商每预订一标准箱本公司产品，交纳订金1元，作为享受订货奖励的前提条件。预订产品达到一定数额，就可以得到一定比例的折扣，该折扣将以同等价值的实物兑现。在分析某公司促销计划是否合法，需要注意：1、是不是真正意义上的折扣？时间要件2、是附赠式有奖销售还是附赠式商业贿赂？5、折扣记账的相关规定（1）给付折扣的企业记账规定：2007年1月1日实施的《企业财务通则》（财政部第41号令）第四十条规定：企业发生销售折扣、折让以及支付必要的佣金、回扣、手续费、劳务费、提成、返利、进场费、业务奖励等支出的，应当签订相关合同，履行内部审批手续。2006年2月15日财政部发布了《企业会计准则第14号-收入》（2007年1月1日起施行）商业折扣应当按照折扣后的金额确定销售商品收入金额。现金折扣在实际发生时计入当期损益。销售折让应当在发生时冲减当期销售商品收入。（2）接受折扣的企业记账规定财政部1992年12月29日颁布《商品流通企业财务制度》（财商字〔1992〕549号）第四十八条第二款：企业购进商品发生的购进折扣，退回折让及购进商品发生的经确认的索赔收入冲减商品进价成本。（三）佣金1、佣金的概念佣金是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。2、佣金的法律特征（1）佣金是商业活动的中间人所得的劳务报酬（2）中间人必须有合法的经营资格（3）给予或接受佣金要明示入帐佣金要记入“销售费用”科目三、

商业贿赂行为调查与查处技巧

（一）发现案源的渠道1、举报2、日常检查3、与纪检、检察、公安部门沟通案例12：浙江省某工程勘察院商业贿赂案

2007年3月，根据检察机关提供的线索，嘉兴市工商局对浙江省某工程勘察院涉嫌商业贿赂的行为立案调查。经查，当事人为感谢高某（原嘉兴市国土资源局处长，因受贿罪被判处有期徒刑7年）帮助承揽地质灾害危险性评估业务，累计送给高

某现金4.22万元。当事人因此获得评估业务51万元，获利35.6万元。嘉兴市工商局认定，当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为，依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对其作出罚款15万元，没收违法所得35.6万元的处罚决定。案例13：上海市某医疗器械有限公司商业贿赂案2007年1月，上海市工商局根据公安局移送的案件线索，对上海市某医疗器械有限公司涉嫌商业贿赂行为立案调查。经查，2004年6月-2005年12月，当事人在向各大医院销售电刀、电极、碎石机等医疗器械过程中，以“推广费、业务费、中介费”等名义，向客户单位经办人（已由公安部门处理）支付现金回扣。当事人支付回扣22.9万元，销售产品共计122万元，所得为10.9万元。上海市工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条规定，构成商业贿赂行为，依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，作出责令当事人改正，没收违法所得10.9万元，罚款10万元的行政处罚。

4、与经营者的交易对方联系案例14：山东省某拍卖公司商业贿赂案山东省工商局在与和拍卖公司有业务往来的公司座谈时，了解到山东省某拍卖公司涉嫌商业贿赂的信息，对此进行立案调查。经查，当事人为争揽业务，从收取的佣金中，以“支付佣金”、“佣金借款”、“鉴定费”、“佣金分成”等形式，给付某石化公司、某土地储备中心等8家单位财物。经核实，当事人2005年经营拍卖业务中，将收取的81万元佣金中的60%作为佣金分成给付业务协作单位，共支付49.1万元，剩余所得为32.7万元。山东省工商局认定，当事人通过贿赂手段获取交易机会，违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为，依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，作出没收违法所得32.7万元，罚款4.2万元的行政处罚。5、留心日常生活（二）“五查五看”方法邯郸市工商局总结一查销售发票，看药品流向；二查进货凭证，看药品来源；三查记账凭证，看是否如实入账；四查药品价格，看是否药价虚高；五查医疗处方，看是否有开单提成。（三）严、细、全原则张家口市工商局总结：严：严格按照法定程序办事；细：既查总账又查报表，既查明细账又查凭证，既查账上记价又查药房标价；全：既查账面又查实物；既查纸质账目又查电子账目；既向院领导解情况又向药房主任和财务科长了解情况；既依法检查又加强宣传教育。（四）四要策略秦皇岛市工商局总结：案前要分析取证要秘密处置要果断询问要技巧案例15：秦皇岛市某医药公司商业贿赂案2006年4月，秦皇岛市工商局根据举报决定对某医药公司进行检查。检查前专案组召开了案前分析会，明确了检查重点和分工。检查时，由专案组长与公司负责人座谈，一方面减轻其思想压力，另一方面监控其行为，防止其为检查设置障碍。执法人员分两组对其财务帐册进行全面检查，发现其票据中有入帐“白条”，专案组果断决定对其2005年和2006年的帐册、票据全部暂扣，及时保全了相关证据。在对当事人询问时，其拒不承认贿赂的事实。为此，专案组又对与其有业务关系的四家医院进行了核查，发现了其实施商业贿赂的证据。在铁证面前，当事人彻底交待了其商业贿赂的事实，该案成功告破。（五）坚持“四查”，破解取证难题“四查”：秘密调查、突袭调查、反向调查、配合调查1、秘密调查，破解商业贿赂的隐蔽性难题案例16：秦皇岛市某招待所商业贿赂案秦皇岛海港区工商局根据举报，调查秦皇岛市某招待所的商业贿赂行为。执法人员多次在晚上便衣近距离盯梢，掌握了出租车的车牌号，招待所贿赂出租车司机的方法，证据的存放处，以及招待所向出租车司机行贿的记录本。

经查，当事人为争揽客源，给为其招揽客人的出租车司机，按照房价的15%给住宿提成。自2006年5月1日至5月14日，累计提成160元。秦皇岛海港工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条规定，构成商业贿赂行为。依据《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对当事人做出了责令停止违法行为、罚款1万元的行政处罚。2、突袭调查，破解当事人对抗调查的难题案例17：某医药公司驻石办事处商业贿赂案石家庄桥西工商局在查处某医药公司驻石办事处涉嫌商业贿赂一案时，事前了解到当事人防范非常严密，对抗调查的能力很强。于是该局制定了详细的调查方案。行动时，首先由穿便衣的执法人员敲门，随后，穿工商制服的执法人员迅速进入，分三路同时行动：一路与其负责人正面交锋，一路负责调取微机资料，一路检查有关账册、资料。同时安排专人做详细的调查笔录和全过程录像，一举查获了该办事处实施商业贿赂的所有证据。3、反向调查，破解当事人否认商业贿赂的难题案例18：廊坊市某超市商业贿赂案廊坊市工商局调查某超市收取赞助费涉嫌商业贿赂一案时，该超市矢口否认，在其财务帐上也没有发现明显问题，案件调查一时陷入僵局。执法人员及时调整调查方向，以该超市经营的食用油、饮料、米、面等销量较大的商品为重点，先从供应商处调取供货合同、原始发票、记账凭证等，获取了其给付该超市赞助费的证据。该超市不得不交待了其要求供货商签订合同必须交付赞助费并将赞助费记入“其他收入”的行为。

4、配合调查，破解工商机关查处手段不足的难题案例19：冀州市某学校商业贿赂案2006年2月，衡水市工商局12315指挥中心接到群众举报，称冀州市部分中小学校在给学生征订教辅书过程中涉嫌吃回扣，指派由冀州市工商局调查。经初步了解，教辅书由文教局统一在新华书店征订，各学校给文教局上报征订计划，新华书店按总购书款的7%给回扣，其中3.5%留文教局，3.5%归学校。但是关键证据拿不到。该局遂与市检察院联系，检察院立即对该机关会计进行传讯，并查封了会计账目。该局正是从会计账上查清了部分中小学校在征订教辅书中收受商业贿赂的事实，一举查处了12起商业贿赂案件，罚没款32万元。四、查处商业贿赂执法当中需要注意的有关法律问题（一）“帐外暗中”的理解问题国家工商总局在2000年10月18日对苏工商（2000）88号请示的答复（工商公字〔2000〕第246号）中明确：“帐外暗中是构成回扣的必要条件而不是构成其他商业贿赂行为的必要条件。”注意点：1、回扣只是商业贿赂的一种表现形式；2、帐外的含义：不记帐记入其他帐做假帐1、受贿方的违法所得是指受贿方所接受的现金、财物或其他经济利益。对受贿方的违法所得要没收，没收其收受的现金或财物。（二）商业贿赂违法所得的计算问题注意点:(1)受贿方所受的贿赂是所有权不转移的使用权时要视具体情况而定。案例20：卢龙县某信用社商业贿赂案卢龙县某信用社向秦皇岛市某药业有限公司发放贷款270万元，该药业公司每年正常支付利息，至今未归还全部贷款。当事人在接受该药业公司提供的取暖用煤和电费同时，在2007年初，当事人又从该公司借用一辆昌河铃木面包车，养路费、保险费等均由该公司支付。

卢龙县工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为，依据该法第二十二条的规定，对当事人作出了责令停止违法行为，罚款1.5万元的行政处罚。(2)如果受贿方是国家机关时，对他们的受贿款能没收吗？

可以采用《行政告诫书》的形式，责令其改正，也可以向纪检监察部门或者检察院移交。2、行贿方的违法所得是指行贿方通过贿赂手段争取到的交易机会所赚的利润。注意点：（1）行贿方的违法所得表现为利润，只能是利润，不能是行贿方的经营额。（2）对实在没有办法确定所获利润的，无法剥离合法收入和违法收入的时候，做罚款处理。案例21：天津某医药公司石家庄办事处商业贿赂案

2006年3月,石家庄市长安区工商局接到群众举报，反映天津某医药公司在医药营销中有商业贿赂行为，随即立案调查。经查，该公司驻石办事处为使本公司药品进入医院，首先给有关医院和其科室领导500-1000元的好处费。后为增加销量，对多家医院医生，按开具该公司药品处方量的多少，以积分的形式进行记录。每月根据积分多少，给医生兑现洗衣机、自行车、微波炉等奖品。执法人员从当事人电脑中查到了其兑现奖品申请表、礼品回执单以及医生的收条等证据。石家庄市长安区工商局认定当事人违反了《河北省反不正当竞争条例》第十四条第一款规定，构成商业贿赂行为。依据第四十条的规定，对当事处以罚款10万元。案例22、中国某通信公司唐山分公司商业贿赂案2007年1月，唐山市工商局接到群众举报，反映中国某通信公司唐山分公司在发展电信业务中，与集团大客户之间存在商业贿赂问题，随即立案调查。经查，当事人以联谊的名义，安排集团客户参观考察后，到异地旅游。2005年4月和2006年2月分两次委托旅行社组织41个集团客户各1人共41人到国内和国外旅游，共支付旅游费等35万元。当事人称其话费收入的记录仅保存一年,在2007年3月执法人员检查时，其从上述41家集团客户获得的具体话费收入及违法所得无法准确计算。唐山市工商局认定其违法了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据第二十二条的规定，依法对其作出罚款20万元的行政处罚。（3）关于违法所得认定法律依据《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》（37号令，2008年11月21日）认定违法所得的基本原则：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。《河北省反不正当竞争条例》第五十四条第二款：本条例所称“违法所得”，是指实施不正当竞争行为的经营额。（三）对商品销售有影响的人和商品交易的中间人的认定问题国家工商局《关于以收买瓶盖方式推销啤酒的行为定性处理问题的答复》（工商公字〔1997〕第321号）1、对商品销售有影响的人也就是第三人是指利用自身的职责、权力、身份、职业等制约因素促成经营者获取交易机会和完成交易的人。案例23：邯郸市某县医院商业贿赂案2006年5月，邯郸市工商局对某县医院进行检查。发现某县医院为承揽2005年机动车驾驶员体检业务，与县交警支队协议，交警支队在驾驶证领取和年检时组织驾驶员和新学员到该医院体检，医院向交警支队支付劳务费。2005年2月份该医院以劳务费的名义向交警支队支付10万元现金。邯郸市工商局认定该医院违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据第二十二条的规定，对该医院做出责令改正违法行为、罚款5.5万元的处罚决定。2、商品交易中的中间人是指在市场交易中提供服务并具有合法经营资格的人。3、二者的关系（1）相同点：他们都不是交易活动的对方，而是处于交易双方之间，对交易活动成功起到促进作用的第三方。

（2）二者的不同点：具有合法经营资格的中间人促成交易实现并收取劳务报酬的行为是法律允许的，合法的。对商品销售有影响的第三人在不具有合法经营资格的情况下接受经营者的财物，帮助其获得交易机会或促成交易实现的行为，涉嫌商业贿赂，应依法予以查处。（四）经营者之间的附赠与经营者对购买者的附赠式有奖销售的不同处理问题

1、经营者之间的附赠以商业贿赂论处（1）经营者之间的附赠特别是大宗附赠会对市场上的竞争对手产生较大的影响，影响公平竞争秩序。（2）按商业惯例赠送小额广告礼品除外案例24：安吉县某食品批发部商业贿赂案浙江省安吉县某食品批发部于2005年10月引进河南“张弓”系列酒销售，由于“张弓”酒的市场号召力不强，零售商都不愿意进这种酒，销量一直上不去。12月，该批发部举办“张弓”酒订货会，宣布每订10箱“张弓”酒送同种酒1箱并送奖券。截至被查处时，该批发部共销售“张弓”系列酒2777箱。安吉县工商局以构成商业贿赂行为对该批发部处以2万元罚款。案例分析：（1）商业贿赂的主体是经营者，该批发部是经营者。（2）以销售或者购买商品为目的，因为张弓酒销量不行，送酒的目的也很明确，是为了销售商品。（3）向单位或个人支付现金或物品，其采用“买10送1”的方式赠送酒。（4）赠送的财物不是小额广告礼品，赠品的价值达到订购物品的10%，明显不属于“小额广告礼品”。2、经营者对购买者的附赠，不应以商业贿赂论处。

（1）经营者对购买者的附赠按《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》（19号令）进行调整。（2）经营者之间的购买者，其购买的目的是用于生产或销售，而有奖销售活动中的购买者，其目的是用于消费和自身使用。（3）经营者对所有不特定的消费者（购买者）的附赠式有奖销售不构成商业贿赂，只要不违反19号令的规定就可以。如：移动公司推出的预存话费赠手机或充值卡活动商场、超市推出的购买购物卡打折活动（五）邮政局有奖储蓄行为认定问题实际上邮政局推出的有奖储蓄属于排挤竞争对手的不正当竞争行为，不属于商业贿赂行为。按照《商业银行法》第七十四条第三款规定，违反规定提高或者降低利率以及采用其他不正当手段，吸收存款，发放贷款的，由国务院银行业监督管理机构负责。因此，对邮政局的有奖储蓄行为工商部门不应管辖。（六）中小学校、幼儿园收取片外学生赞助费行为认定问题虽然中小学校、幼儿园收取片外学生赞助费行为，有假借赞助费名义乱收费的嫌疑，但是由于这种行为不是在市场交易中发生的商业行为，属于教育管理体制当中的问题。因此，不宜按照商业贿赂行为处理。这种行为属于教育领域乱收费的行业不正之风问题，应由教育行政主管部门或纪检监察部门依法纠正。（七）医院收取的药品让利款没有让利于患者的处理问题1、关于药品加价的相关规定《关于进一步整顿药品和医疗服务市场价格秩序的意见》规定：“县及县以上医疗机构销售药品，要严格执行以实际购进价为基础，顺加不超过15%的加价率作价的规定，中药饮片加价率可适当放宽，但原则上应控制在25%以内。药品实际购进价是指扣除各种折扣后的价格。”2、医院超出加价标准加价的行为，违反药品加价零售的有关规定，应由物价部门处理，不应按照商业贿赂行为查处，如果接到这样的举报要移交物价部门。3、对医院接受让利款构成回扣的可以按商业贿赂行为查处。（八）医院给付本院医生CT介绍费等行为认定问题1、医院给付其他医院医生介绍费行为，构成商业贿赂行为《关于医院给付医生“CT介绍费”等是否构成不正当竞争行为的答复（工商公字〔1997〕第257号）医院以给付“介绍费”、“处方费”等各种名目的费用为手段，诱使其他医院医生介绍病人到本院作CT或者其他检查的行为，构成《反不正当竞争法》第八条所禁止的不正当竞争行为。2、医院给本院医生介绍费或提成费的行为不符合商业贿赂的构成要件，不构成商业贿赂。医院与本院医生是雇佣关系，不是交易活动中的互为对方的关系。3、医院的这种行为，应该由卫生行政部门、纪检监察部门按照行业不正之风处理

4、医院医生收受医药公司的财物，涉嫌商业贿赂。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：“四、医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。工商机关可以对药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方调查处理。案例25：晋城市某医院商业贿赂案2006年7月，晋城市工商局对晋城市某医院检查时，发现其在药品采购中存在收受回扣和收取CT、彩超、胃镜三项检查的介绍费的行为，当即立案调查。经查，当事人从2005年7月开始，从安徽阜阳医药采购站等供货商采购的部分药品中提取2％回扣。截至2006年7月，共收受回扣8417.8元，记入财务账的“其它收入”科目中。同时查明，从2004年1月开始，该院的医生在为三个不同投资主体开办的CT、胃镜、彩超业务介绍病人时，每介绍一位病人，医院分别收取30元、20元、15元的介绍费，之后医院按照每位医生介绍病人的数量给医生介绍费。截至2006年7月，收取介绍费18.7万元。两项合计19.5万元。

晋城市工商局认定当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据第二十二条的规定，对其作出没收违法所得19.5万元，罚款10万元的行政处罚。本案焦点：医生收受介绍费是否构成商业贿赂？表面上是医院给本医院医生介绍费，实质上是其他投资主体给医生介绍费。（九）商场、超市滥收费用行为能否以商业贿赂行为认定处理的问题1、两种观点一是构成商业贿赂，应依法查处。二是属于商业惯例，可以收取。所谓商业惯例，是指商人与商人之间在经济交往中反复实践并为众人所共知和共用的习惯性做法，它一经双方选择，便对双方产生约束力。商业惯例并不一定都符合法律规定。2、总体原则：对这类行为不能一律按商业贿赂行为认定处理，应该将商场、超市收取的费用进行分类，要区分不同情况分别处理。3、具体情况（1）商场、超市假借广告费、宣传费等名义，收取供应商费用，而又未发生广告宣传等商业活动的，可以按商业贿赂行为认定查处；商场、超市收的费用多而实际发生的少，将多收部分记入财务帐的“其他收入”科目的行为也应构成商业贿赂。国家工商总局《关于在联营柜台中收取对方商业赞助金宣传费广告费行为能否按商业贿赂定性问题的答复》（工商公字〔2001〕第152号）：宣传费、广告费、商业赞助费等，应是对宣传行为、广告行为及其他具体商业行为所支出的费用。如果未发生宣传、广告等相应的具体商业行为，而是假借宣传费、广告费、商业赞助等名义，以合同、补充协议等形式公开收受和给付对方单位或个人除正常商品价款或服务费用以外的其他经济利益，即构成商业贿赂，应当依据《中华人民共和国反不正当竞争法》的有关规定予以查处。案例26:秦皇岛某商场商业贿赂案

2005年5月，秦皇岛市工商局对某商场进行检查。发现该商场以补充协议的方式收取柜台联营方广告费。2005年度共收取广告费336.5万元，将该款项记入其“其他应付款—广告费”财务科目，支出292.3万元，其中12万元用于商场所发售的知音卡消费返还支出，没有用于广告经营活动。

秦皇岛市工商局认定其将收取的广告费用于知音卡消费返还的行为，违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成了商业贿赂行为。但鉴于商场在案发后能积极配合执法人员调查取证，并主动从其经营费用中支出12万元补足广告费，及时改正了其违法行为，具有从轻减轻行政处罚的情节。秦皇岛市工商局依据《行政处罚法》第二十三条、《反不正当竞争法》第二十二条的规定，对其作出了责令停止违法行为，罚款3.5万元的行政处罚。（2）商场、超市收取供应商的堆头费、灯箱费、上架费等行为，也应按照上述原则处理。

（3）对于商场、超市收取供应商的进场费（有的地方称为入门费）的行为，目前还没有定论，有不同的观点。案例27：苏宁电器集团公司商业贿赂案2004年5月，杭州市工商局以苏宁电器集团公司收取供货商“赞助费”、“返利款”、“促销费”和“场地费”等费用，属于商业贿赂行为为由，对苏宁电器集团公司做出了没收违法所得18.8万元，罚款10万元的行政处罚。2004年8月9日，苏宁电器集团公司不服行政处罚，向杭州市江干区人民法院提起诉讼。一审法院于2004年11月9日做出判决，维持了杭州市工商局的行政处罚决定。3天后，苏宁电器集团公司向杭州市中级人民法院提起上诉。二审法院审理后，做出了驳回上诉，维持原判的终审判决。争议焦点：1、苏宁公司作为卖场收取供货商“赞助费”、“场地费”、“返利款”、“促销费”等费用，是否属于其依合同获得的合法收入？2、商业贿赂的定性是否有明确的法律依据？苏宁公司观点:（1）苏宁公司是作为受委托人、为了夏新公司和雅格公司的利益而以自己的名义实施代为销售的行为，因此产生的费用包括场地使用费、促销费及购买促销品的赞助宣传费，按照合同约定应由委托人承担，公司接受这些费用完全符合法律和合同的约定。（2）双方之间的代销费用完全是销售过程中实际发生的，完全是按照合同公开明示的约定承担的，并依法作账纳税，原告的行为不构成假借各种名义收受或者索取贿赂。（1）任何假借“赞助费”、“场地费”、“返利费”、“促销费”等名目收取的财物均不具有合法性。杭州市工商局认为：（2）所谓“返利款”，按照税法规定属于“折让”，《反不正当竞争法》则称为“折扣”。国家税务总局《增值税专用发票使用规定》规定，不在增值税专用发票等合法票据上显示的所谓“返利款”等都不属于税法的折让。（3）对税务机关从其纳税管理的角度，认为原告收取的场地使用费等缴纳税款后不违反税法规定的意见，工商局表示不持异议，但不违反税法规定，并不等于不违反其他法律的规定。商业贿赂的构成不以是否完税为必要条件。一审、二审法院都支持了工商局的观点。案例28：广州百事可乐饮料有限公司商业贿赂案2007年5月到2008年2月间，广州百事可乐饮料有限公司在销售百事可乐系列商品中，为了进入市场、达到促进销售业绩的目的，先后与佛山市新一佳百货超市有限公司等47家零售商签订“纯果乐果缤纷”进场协议及促销陈列协议，要求零售商按照其要求陈列和堆放系列商品，百事公司支付投放陈列费等24.79万元，取得了305万元的销售收入，赚取了65万元利润。百事公司支付上述陈列费及进场费是以等值商品的形式来支付的，并将其记入“促销费用”的财务科目。佛山市工商局认定百事公司构成商业贿赂行为，对其作出没收违法所得65万元，并罚款5万元的行政处罚。该案涉及到“渠道费”概念零售商强行对供应商收取进场、促销、结算返点等多达几十项费用，这些统称为渠道费。向供货商收取渠道费从上世纪90年代开始在零售行业成为公开的秘密，直至被零售行业奉为“潜规则”，不执行“潜规则”的供应商是无法进入零售渠道销售商品的。不同观点：（1）按合同支付属正常商业行为

中国连锁经营协会秘书长裴亮：

合理的渠道费不等于商业贿赂，促销费本身不构成商业贿赂。如果促销服务费被个人占有，或者有不规范的操作，就有可能涉嫌商业贿赂。

（2)北京汇佳律师事务所张磊律师认为：判定商业贿赂最主要的标准是否是明折明扣，费用是否入账；是否影响了其他企业进场销售的权利、损害行业公平竞争等。如果其他供应商也支付了促销费用，其明来明往的费用支付就是正常的商业行为。(3)北京商业经济学会秘书长赖阳：按照合同交的促销费用是一种合作契约，零供双方销售额不是简单的批零差价，零售商给供应商提供一个好的货架区位，供应商提供一定费用，是商业领域增值服务的合理回报。把合同范围内的促销费用判定为商业贿赂，损害的是零供双方的共同利益。4、《零售商供应商公平交易管理办法》适用问题

第十条：零售商向供应商收取促销服务费的，应当事先征得供应商的同意，订立合同，明确约定提供服务的项目、内容、期限；收费的项目、标准、数额、用途、方式及违约责任等内容。

促销服务费是指，依照合同约定，为促进供应商特定品牌或特定品种商品的销售，零售商以提供印制海报、开展促销活动、广告宣传等相应服务为条件，向供应商收取的费用。

零售商不得收取或变相收取以下费用：

（一）以签订或续签合同为由收取的费用；

（二）要求已经按照国家有关规定取得商品条码并可在零售商经营场所内正常使用的供应商，购买店内码而收取的费用；

（三）向使用店内码的供应商收取超过实际成本的条码费；

（四）店铺改造、装修时，向供应商收取的未专门用于该供应商特定商品销售区域的装修、装饰费；

（五）未提供促销服务，以节庆、店庆、新店开业、重新开业、企业上市、合并等为由收取的费用；

（六）其他与销售商品没有直接关系、应当由零售商自身承担或未提供服务而收取的费用。第二十三条零售商或者供应商违反本办法规定的，法律法规有规定的，从其规定；没有规定的，责令改正；有违法所得的，可处违法所得三倍以下罚款，但最高不超过三万元；没有违法所得的，可处一万元以下罚款；并可向社会公告。

（十）酒店业酒水购销中“买店”行为的认定问题1、“买店”行为的概念所谓酒水“买店”行为，是指酒水生产企业或者经销商出资买断酒店的酒水经营权，要求被买断的酒店必须专卖某品牌的酒水或保证其销售量达到一定的数量，并为此给予酒店现金、酒水或其他物品的行为。2、有关部门和行业协会的说法（1）省啤酒工业协会：“买店”行为造就虚假繁荣，是不正常的经营行为。（2）省消协：“买店”行为侵害了消费者的自主选择权，消费者被迫高消费。（3）省酒类监督管理局：“买店”行为涉嫌商业贿赂。3、酒水生产企业或者经销商和酒店之间采用贿赂手段实施“买店”行为，涉嫌构成商业贿赂，应当予以查处。案例29：厦门市金辉有限公司商业贿赂案

2004年2月，厦门市工商局在对金辉有限公司进行检查时发现大量涉嫌不正当竞争行为的证据，随立案调查。经查，自2002年12月至2004年2月间，金辉公司在销售“华夏长城”葡萄酒过程中，通过签订《华夏长城系列葡萄酒专场协议书》，以“专场费”、“赞助款”等名义向大唐娱乐公司、星光大道娱乐公司等7家单位支付现金或实物，从而取得其经销的华夏长城系列葡萄酒在这些场所的独家销售权。协议还约定7家单位不得经营“烟台长城”和“沙城长城”葡萄酒。约定的“专场费”、“赞助款”总额43.8万元，到案发时实际支付18.85万元。厦门市工商局认为，金辉公司利用现金、实物等使对方受益的手段进行贿赂以销售商品，违反了《厦门市反不正当竞争条例》第二十一条的规定，已构成不正当竞争行为。根据《条例》第二十九条、第三十三条的规定，对金辉公司做出了责令改正，罚款15万元的处罚决定。

金辉公司对处罚决定不服，向福建省工商局提出行政复议申请。福建省工商局做出了维持原处罚决定的复议决定。本案的争议焦点一：专场协议是否违法？第一种观点认为：《反不正当竞争法》对经营者之间自愿签订“专场销售”等独家交易协议并未禁止。《合同法》第四条规定了合同自愿原则。因此本案中的《专场协议》是经营者之间平等互利、等价有偿的合同，销售终端企业有权通过协议选择销售何种品牌的葡萄酒，协议不违法。第二种观点认为：金辉公司与销售终端企业签订《专场协议》，通过合同的形式剥夺了其他经营者的公平竞争权和消费者的自由选择权，违反了《反不正当竞争法》和《合同法》的有关规定，是违法的。我们应该采纳第二种观点。

争议焦点二：专场促销费是否属于商业贿赂？本案中的专场促销行为的特征：（1）主体：是经营者。（2）主观方面：其目的是通过买场促销排挤同业竞争对手，争取更多的交易机会。（3）客观方面：实施了利用现金或财物贿赂销售终端企业的行为，给付了“专场费”、“促销费”等。（4）客体：侵害了公平竞争的市场秩序。金辉公司通过《专场协议》实施的促销行为排挤了其他竞争者，剥夺了消费者的选择权，最终破坏了公平竞争的市场秩序。案例30：西充县华星酒业公司商业贿赂案四川省西充县华星酒业公司与西充县乡味楼签订《联合销售协议》，约定乡味楼专销华星公司经营的啤酒。若乡味楼遵守并实际履行协议，华星公司则返利给乡味楼，一次性付进场费2.5万元，此后每月付进场费2500元。此事被举报到西充县工商局后，工商局立案调查。

西充县工商局认为华星公司违反了《反不正当竞争法》第八条规定，构成其商业贿赂行为，作出责令改正违法行为，并处罚款3万元的行政处罚。华星公司不服将工商局告到法院。法院维持了工商局的处罚决定，华星公司败诉。案例31：浙江省瑞安市珍味楼酒店商业贿赂案2005年10月，浙江省瑞安市工商局根据有关线索，对瑞安市珍味楼酒店依法进行检查，在该酒店财务室内查获一张该酒店开具给瑞安市五洲副食品有限公司的收款收据，收据名目为2.9万元的进场费。经调查，五洲公司为了推销“百威”啤酒，以“专场费”、“进场费”的名义向珍味楼酒店进行贿赂。珍味楼酒店2004年12月10日收受五洲公司以“专场费”名义给付的2.9万元现金，2005年3月10日又收受五洲公司给付的“进场费”2.9万元（在货款中扣除），这两笔款项均未记入法定财务帐。瑞安市工商局认为，当事人违反了《反不正当竞争法》第八条规定，构成商业贿赂行为，依据第二十二条之规定，对其作出责令改正违法行为，没收违法所得5.8万元，罚款1.7万元的行政处罚。珍味楼酒店不服，以瑞安市工商局的行政处罚无事实和法律依据为由，向瑞安市人民法院提起行政诉讼。2006年11月9日，瑞安市人民法院作出一审判决，认定珍味楼酒店收受商业贿赂5．8万元事实清楚、证据充分，瑞安市工商局的行政处罚决定适用法律正确、程序合法，维持了瑞安市工商局的行政处罚决定。珍味楼酒店不服判决，于2006年12月12日向温州市中级人民法院提起上诉。温州市中级人民法院最终驳回上诉、维持原判。（十一）工商机关对电信业务经营活动中的商业贿赂行为是否有管辖权的问题1、《中华人民共和国电信条例》第四十二条规定：电信业务经营者在电信业务经营活动中，不得有下列行为：(一)以任何方式限制电信用户选择其他电信业务经营者依法开办的电信服务；(二)对其经营的不同业务进行不合理的交叉补贴；(三)以排挤竞争对手为目的，低于成本提供电信业务或者服务，进行不正当竞争。第七十二条：违反本条例第四十二条的规定，在电信业务经营活动中进行不正当竞争的，由国务院信息产业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构依据职权责令改正，处10万元以上100万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿。第（三）项所指的不正当竞争行为仅仅是“以排挤竞争对手为目的，低于成本提供电信业务或者服务的行为，不包括利用商业贿赂进行不正当竞争的行为。也就是说，电信管理机构负责的只是限制竞争的行为，不包括商业贿赂行为。2、对电信业务经营活动中的商业贿赂行为的查处，不适用《反不正当竞争法》第三条的除外规定，工商机关有管辖权。案例32:某通信公司无极分公司商业贿赂案某通信公司无极分公司自2007年2月开始,对其特许营业厅及授权专营厅等代理商，按用户使用其售出电话卡产生通话费的15%给付话费提成。在代理商开具的领取话费提成的发票中，只注明代理费金额，并未注明话费提成。仅在3月份，其就付给代理商话费提成3.5万元。当事人给付其代理商话费提成，以达到推销电话卡、扩大市场、排挤竞争对手的目的，其行为违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂。依据第二十二条的规定，无极县工商局对其作出罚款5万元的行政处罚。（十二）工商机关对保险行业的商业贿赂行为是否有管辖权的问题1、相关法律规定（1）《保险法》第八条：保险公司开展业务，应当遵循公平竞争的原则，不得从事不正当竞争。第九条：国务院保险监督管理机构依照本法负责对保险业实施监督管理。（2）中国保险监督管理委员会《三定规定》（国办发[2003]61号）

：中国保险监督管理委员会“依法对保险机构和保险从业人员的不正当竞争等违法、违规行为以及对非保险机构经营或变相经营保险业务进行调查、处罚”。

（3）最高人民法院《关于审理涉及保险公司不正当竞争行为的行政处罚案件时如何确定行政主体问题的复函》（2003年12月10日法函[2003]65号）“人民法院在审理涉及保险机构不正当竞争行为的行政处罚案件时，应当以中国保险监督管理委员会作为有权进行调查、处罚的主体。”2、介入要慎重如果各地的治理商业贿赂领导小组有统一的工作安排，是各部门统一参加的活动，有一个各部门相互配合的问题，我们根据分工可以介入。接到举报决定要不要立案时，一定要慎重，要做好相关的工作。首先，要和当地治贿办沟通其次，要和当地的法院协调沟通案例33：某保险公司商业贿赂案2003年11月，某工商局对某保险公司作出行政处罚决定书，认定保险公司为达到被指定为某险种的保险人，以销售其保险服务的目的，以“安全管理费用”、“手续费”的名义给付某事业单位现金的行为，违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，决定没收保险公司违法所得数百万元，并责令改正。保险公司不服工商局的处罚决定，提起行政诉讼。理由之一：工商局查处保险行业的不正当竞争行为属于越权行政。法院判决撤销工商局的行政处罚决定。工商局没有上诉。本案的争议焦点：工商行政机关是否有权对保险行业的不正当竞争行为进行监管？如果保险公司主张的工商局越权行政的理由成立，则无论保险公司在实体上是否构成不正当竞争，均不影响工商局败诉的结局。保险公司认为，保险行业的不正当竞争行为，不属于工商机关监督检查的范围，它属于中国保监会的监管范畴。证据：（1）《保险法》第九条规定（2）国务院批准中国保监会“三定方案”（3）最高人民法院法函[2003]65号工商局观点：（1）只有法律、行政法规才可以排除工商部门对特定行业、特定不正当竞争行为的监督检查，《保险法》的规定不属于例外情况。（2）中国保险监督管理委员会《三定方案》没有也不可能取消国家行政机关对涉及保险公司不正当竞争行为的监督权，况且该文件也不属于法规。（3）最高人民法院法函[2003]65号答复并没有否定工商行政管理部门对保险公司不正当竞争行为具有监督检查权。一审法院认为：（1）《保险法》第九条的规定，即属于《反不正当竞争法》第三条第二款例外规定的范畴，保险行业的不正当竞争行为应由中国保监会监管。（2）工商局主张最高院法函[2003]65号是确定保监会的监管权而没有否定工商机关的监管权是在该三定规定之后的意见，与法律规定不符。（3）工商局对保险公司的行政处罚行为属于超越职权行为。故一审法院判决撤销工商局的行政处罚决定。工商局没有上诉。3、个案处理4、可以对保险公司的交易对方当事人调查5、关于超标准收取保险代理费是否构成商业贿赂2006年12月7日，财政部颁布《金融企业财务规则》（财政部令第42号，2007年1月1日施行）第四十一条规定：金融企业根据经营情况支付必要的佣金、手续费等支出，应当签订合同，明确支出标准和执行责任。除对个人代理人外，不得以现金支付。原有规定：1999年财政部《保险公司财务制度》（财债字〔1999〕8号）第四十七条规定：公司可以根据实际业务经营情况确定某一险种、某一条款或不同形式代理人的代理手续费支付标准，但代理手续费支付总额最高不得突破实收保费的8％。（十三）工商机关对银行业中的商业贿赂行为是否有管辖权的问题1、《商业银行法》规定（1）第九条：商业银行开展业务，应当遵守公平竞争的原则，不得从事不正当竞争。

（2）第十条：

商业银行依法接受国务院银行业监督管理机构的监督管理，但法律规定其有关业务接受其他监督管理部门或者机构监督管理的，依照其规定。（3）第七十四条：违反规定提高或者降低利率及采用其他不正当手段吸收存款，发放贷款的。2、《银行业监督管理法》规定第二条：国务院银行业监督管理机构负责对全国银行业金融机构及其业务活动监督管理的工作。第三条银行业监督管理应当保护银行业公平竞争，提高银行业竞争能力。3、2006年8月18日，最高院《关于工商部门对农村信用合作社的不正当竞争行为是否有权查处问题的答复》主要内容：原则同意你院第一种意见，即依照《商业银行法》第十条、第七十四条第（三）项、第九十三条规定及《反不正当竞争法》第三条第二款规定，对农村信用合作社的金融违法行为包括反不正当竞争行为的监督管理权，应由银行业监督管理机构行使。4、国家工商总局《关于商业银行等金融企业不正当竞争管辖权问题的答复》工商公字[2008]7号由于《银行业监督管理法》对金融机构的不正当竞争行为没有具体规定，该法第二条、第三条的原则性规定并不能排除工商行政管理部门依据《反不正当竞争法》对金融机构不正当竞争行为的管辖权。

因此，除《商业银行法》明确规定由银行业监督管理机构查处的不正当竞争行为外，工商行政管理部门对金融机构的其他不正当竞争行为和限制竞争行为，包括金融机构的不正当有奖销售、商业贿赂、虚假宣传等不正当竞争行为，具有监督检查权。33、长治市某商业银行支行商业贿赂案2006年8月，长治市工商局在检查山西映山红科技发展公司保险代理费收支情况时，发现中国某银行长治市支行存在未代理销售保险产品而向映山红公司索取保险代理费的行为，涉嫌违反《反不正当竞争法》的有关规定，随即立案调查。经查，当事人2004年度与映山红公司开办汽车信贷消费业务以来，在没有代理销售任何信贷消费汽车保险产品的情况下，利用自身发放贷款的特殊地位，先后六次收取映山红支付的财险代理费7.7万元。当事人以同样的方式，先后五次收取东风汽车公司长治服务站支付的财险代理费7.9万元。两项合计15.6万元，当事人均以“财险代理费”的名义入账。长治市工商局认定，当事人违反了《反不正当竞争法》第八条的规定，构成商业贿赂行为。依据第二十二条的规定，对当事人作出没收违法所得15.6万元，罚款10万元的行政处罚。这是一起典型的假借“财险代理费”名义行商业贿赂之实的案件。财险代理费是财险代理人根据保险人的委托，在保险人授权的范围内代为办理保险业务时，依法向保险人收取的代理手续费。而本案当事人实际上并没有代理财产保险业务，对映山红等公司的代理汽车保险业务未付出任何劳动，也就是说与其收取的“财险代理费”相对应的劳动支出并未真正发生。（十四）工商机关对民航领域的商业贿赂行为是否有管辖权的问题1、《民用航空法》第三条规定：国务院民用航空主管部门对全国民用航空活动实施统一监督管理；根据法律和国务院的决定，在本部门的权限内，发布有关民用航空活动的规定、决定。国务院民用航空主管部门设立的地区民用航空管理机构依照国务院民用航空主管部门的授权，监督管理各该地区的民用航空活动。从上述规定看，《民用航空法》只涉及航空器、航空人员、航空运输等航空技术、安全问题，而没有对不正当竞争行为的管理作出规定。案例34：天龙航空服务公司商业贿赂案2004年2月，温州市鹿城分局发现天龙航空服务公司超标准收取代理费，执法人员当场查扣了该公司的会计凭证、明细帐簿等证据。经查，自2002年12月至2004年2月，天龙公司违反《民航国内航线旅客及逾重行李运票证结算办法》的规定，在代理销售国内航线飞机客票过程中，分别收受4家航空公司按超过3%的标准支付的代理售票手续费，共计67.84万元，从中获利34.01万元。鹿城工商分局依据《反不正当竞争法》，认定其构成收受商业贿赂行为，对其做出责令改正违法行为、没收违法所得34.01万元的处罚决定。天龙公司不服，先后向鹿城区法院、温州市中级法院提起诉讼。一审、二审法院均维持了工商局的行政处罚。该案的争议焦点：工商部门对航空领域内的不正当竞争行为有没有管辖权？天龙公司的理由：1、《民用航空法》第三条和《民用航空运输销售代理业管理规定》，属于《反不正当竞争法》第三条第二款的除外规定。2、该公司从各航空公司收取的销售代理费不论是否超过标准，均如实入账，且按规定交纳各项税费，不是回扣。因此，不能按商业贿赂给予处罚。工商局的观点：1、根据《反不正当竞争法》的规定，工商部门对天龙公司收取超额机票代理费的行为作出处罚，属于履行法定职权。2、回扣只是商业贿赂的一种表现形式，“帐外暗中”只是回扣的必要条件，并非其他商业贿赂的必要条件；该公司超过国家规定标准收取代理费，虽然如实入账，但