民法学课件(林敏)

民法学林敏法学院宁远楼802

linmin2005@

目录第一章民法概述第二章民法的基本原则第三章民事法律关系第四章民事权利、民事义务与民事责任第五章自然人第六章法人第七章非法人组织第八章法律行为第九章代理

第十章诉讼时效和期限第十一章物权概述第十二章所有权第十三章用益物权第十四章担保物权第十五章占有第十六章债的关系第十七章债的保全第十八章债的担保第十九章债的转移第二十章债的消灭第一章民法概述一、民法的含义与调整对象二、从近代民法到现代民法三、民法的本质及民法学的体系结构四、民法与相关法律部门的关系五、民法的渊源六、民法的适用

一、民法的含义与调整对象

【思考】

A醉酒开车，将行人B撞死。

A应当承担的责任有哪些？将会适用到哪些部门法？交通违章处罚行政法交通肇事罪刑法人身损害赔偿民法学习民法之前，需要理解以下两个问题：1、两大法域的划分——公法与私法市民社会－私法政治国家－公法第三法域：社会法2、部门法依据何种标准划分？民法在整个法律体系中居于何种地位？宪法刑法行政法民法经济法诉讼法（一）民法的含义：民法是调整平等主体的自然人、法人、非法人组织之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。民法财产关系物权债权所有权用益物权担保物权合同侵权行为不当得利无因管理人身关系人格权身份权身体健康、自由、生命权姓名权肖像权名誉权隐私权亲权配偶权（二）民法的调整对象平等主体之间1、民法调整的财产关系民法上财产的涵义：具有经济价值的有体物、智力成果和利益；具有稀缺性；属于人力可以支配；现代社会中财产的发展趋势：身体器官？网络虚拟财产？

2、民法调整的人身关系主体地位平等与特定人的人身不可分离：不能放弃、被剥夺或者转让不直接体现财产利益民法上用民事方法保护人身关系（三）民法的分类1、形式民法与实质民法形式民法—《民法典》实质民法—一切具有民法性质的法律规范2、普通民法与特别民法普通民法—规定一般事项，适用于一般的民事法律关系特别民法—规定特别事项，适用于特别的民事法律关系二、从近代民法到现代民法

近代民法

现代民法

民法的现代模式并非完全取代其近代模式，而是构成两者共生的现象。抽象人格具体人格私的所有私的所有的社会制约私法自治受规制的竞争自己责任社会责任三、民法的本质及民法学的体系结构1、民法的本质民法是私法民法是权利法民法是调整市民社会生活的法律2、民法学的体系总论物权债权亲属继承知识产权四、民法与相关法律部门的关系民法与商法民法与行政法民法与经济法民法与劳动法五、民法的渊源法律的渊源——法律规范的表现形式1、制定法2、司法解释3、习惯法4、国际条约和国际惯例六、民法的适用（一）民法的适用范围1、对人的适用范围2、空间上的适用范围3、时间上的适用范围（二）民法的适用原则1、上位法优先于下位法2、新法优先于旧法3、特别法优先于普通法4、强行法优先于任意法5、例外规定排除一般规定6、无具体规定时适用法律原则（三）民法适用的方法1、三段论的逻辑模式大前提（法条）

小前提（案件事实）

结论2、民法的解释为什么需要解释？

【案例】在某大学举行的足球比赛中，守门员甲正要扑球，正好对方球队的乙抬腿上踢，结果踢在甲的脸上，当时甲戴着眼镜，眼镜破损，导致其左眼失明，后来甲因此患上抑郁症自杀身亡。可以适用的相关法条：《侵权责任法》第6条第1款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《侵权责任法》第16条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《侵权责任法》第26条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”

法律解释，指阐明法律规范的确切含义、真实意旨、适用范围、构成要件和法律效果的工作。法律解释的方法：文义解释体系解释历史解释目的解释扩张解释限缩解释合宪性解释当然解释比较解释第二章民法的基本原则一、民法基本原则的功能二、平等原则三、意思自治原则四、公平原则五、诚实信用原则六、公序良俗原则七、权利不得滥用原则一、民法基本原则的功能1、民事立法的指导思想2、民事主体活动的基本准则3、适用民法的基本依据4、填补民法漏洞的工具二、平等原则平等原则，是指在一切民事活动中，当事人的法律地位都是平等的，任何一方都不得把自己的意志强加给对方。

形式平等实质平等三、意思自治原则意思自治原则又称私法自治原则，是指民事主体有权在法律允许的范围内根据自己的意愿处理自己的事务，设立、变更和终止民事法律关系。当事人借以实现意思自治的手段是法律行为。四、公平原则公平原则是指民事主体应当本着社会公认的公平观念从事民事活动，立法机关和司法机关在制定民事法律规范和裁判民事纠纷时，也应当遵循公平的观念和要求。五、诚实信用原则诚实信用原则简称诚信原则，是指民事主体在从事民事活动，行使民事权利和履行民事义务时，应当诚实、守信，在不损害他人利益和社会公共利益的前提下追求自己的利益。六、公序良俗原则公序是指公共秩序，良俗是指善良风俗，二者合称为公序良俗。公序良俗原则主要是指法律行为的内容及目的不得违反公共秩序或善良风俗。公共秩序既包括一个国家的现行法律秩序，也包括作为法律秩序基础的根本原则和根本理念等。善良风俗是指某一社会应有的道德准则和伦理秩序。七、权利不得滥用原则权利不得滥用原则又称禁止权利滥用原则，是指民事主体在行使民事权利时不得超越正当界限，损害社会公共利益或他人利益。否则，即构成权利滥用，应当承担相应的法律后果。第三章民事法律关系一、民事法律关系在民法学习中的意义二、民事法律关系的含义和特征三、民事法律关系的构成四、民事法律关系的变动与民事法律事实

一、民事法律关系在民法学习中的意义

【案例】甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。行人F从此经过，将E送入医院，并为其垫付医药费。请思考：法律是社会关系的调整器，但是，是否只有法律调整人类的社会关系？法律可以调整所有的社会关系吗？即使那些可以由法律来调整的社会关系，我们如何得知该适用何种法律规范呢？民事法律关系在民法学习中的意义：应用上：实际案件中，找出当事人间各种法律关系，条分缕析，是我们思考和解决问题的起点；理论上：民法和民法学的体系由此展开，利于我们体系化的把握。二、民事法律关系的含义和特征（一）含义民事法律关系是指由民法调整的具有民事权利义务内容的社会关系。

【理解】：1、民事法律关系是由民事法律规范调整形成的两层意思：（1）首先，它是一种由法律来规范的关系，如果是仅仅受道德或者礼仪习俗的规范，则不是法律关系，而是其他生活关系；（2）其次，它是由民事法律规范加以调整的，而非他种法律规范。【思考】：甲邀请乙看电影，并买好电影票两张，约定晚七时在电影院门口会面，不见不散；结果，晚七时甲在电影院门口左等右等，不见乙来，也未能和乙联系上，导致一张电影票作废，而且甲也耽误了看电影的时间。后来，甲为此事甚为生气，要求乙给予自己赔偿。请问：甲乙之间关系是否适用法律调整？2、民事法律关系存在于人与人之间3、民事法律关系以民事权利义务为内容4、民事法律关系是一种合法的社会关系

（二）特征1、民事法律关系的主体具有平等性；2、民事法律关系的内容是特定的权利和义务；3、民事法律关系的发生，大多取决于民事主体的意思；4、民事法律关系是民法确认和调整的法律关系。三、民事法律关系的构成（一）主体（二）客体（标的）（三）内容四、民事法律关系的变动与民事法律事实（一）民事法律关系的变动民事法律关系的变动是指民事法律关系的发生、变更、消灭。民事法律关系的发生、变更或消灭都是由一定原因引起的，民法将这些原因称为民事法律事实。（二）民事法律事实民事法律事实又称法律事实，是指符合民法规定的，能够引起民事法律关系产生、变更或消灭的原因，包括自然事实和人的行为。1、自然事实自然事实是指人的行为之外的，能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的一切客观情况。自然事实包括以下两种：（1）事件—某种客观情况的发生，例如人的出生、死亡；（2）状态—某种客观情况的持续，例如时间的经过、人的下落不明。2、人的行为（1）表意行为—表示某种心理状态的行为，包括法律行为与准法律行为。（2）事实行为—非表意行为，是指行为人实施的一定行为，不管其主观上有无变动某一民事法律关系的意思，只要符合了法律的构成要件，都会由于法律的规定而引起一定的民事法律效果的行为。第四章民事权利、民事义务与民事责任一、民事权利的含义二、民事权利的分类三、民事权利的保护四、民事义务五、民事责任一、民事权利的含义权利：特定利益＋法律上之力二、民事权利的分类（一）绝对权和相对权分类标准：权利的效力范围不同绝对权——对世权，义务主体为不特定的一切人，例如物权、人格权、知识产权。相对权——对人权，义务主体为特定人，例如债权。（二）人格权、身份权、财产权、知识产权、社员权分类标准：权利客体的不同人格权身份权财产权知识产权社员权（三）支配权、请求权、形成权、抗辩权分类标准：权利的作用不同支配权：物权请求权：债权形成权：解除权、撤销权、抵销权、追认权抗辩权：对抗对方请求权的权利三、民事权利的保护

保护的两种方式：（一）自力救济（二）公力救济自力救济的方式：1、正当防卫正当防卫是指为了保护本人或他人的人身或财产免受正在进行的不法侵害，针对不法侵害人实施的防卫行为。构成要件：（1）正当防卫针对的应是不法侵害；（2）针对的必须是正在进行的不法侵害；（3）必须是针对不法侵害者本人实行；（4）不能超过必要的限度。2、紧急避险紧急避险是指为了保护本人或他人的人身或财产免受正在发生的危险，不得已而采取的致他人损害的行为。构成要件：（1）须合法权益处于紧急的危险中；（2）须在不得已的情况下采取避险措施；（3）避险行为不能超过必要的限度。3、自助行为自助行为是权利人为保护自身请求权的实现，在情势紧迫又不能及时请求国家予以保护的情况下，实施的扣押、破坏、毁损他人财产、拘束他人自由的合法措施。构成要件：（1）必须为保护自己的合法权利；（2）必须是情况紧迫来不及请求公力救济；（3）采取的方式必须恰当，不能超过必要限度；（4）自助行为人须于事后立即请求公力救济。公力救济的方式：1、民事诉讼2、仲裁

四、民事义务民事义务是指民事主体负有的，为或不为一定行为的约束。民事义务本质上体现为“不利益”。可进行如下分类：

1、法定义务和约定义务

2、积极义务和消极义务五、民事责任民事责任是违反民事义务的法律后果。

违反民事义务承担民事责任因此：是否需承担民事责任，取决于是否违反民事义务。

第五章自然人一、自然人的民事权利能力二、自然人的民事行为能力三、监护四、宣告失踪与宣告死亡五、自然人的特殊形式六、住所一、自然人的民事权利能力自然人是指基于自然规律出生而取得民事主体资格的人。

1、涵义是指自然人成为民事主体的资格，即依法享有民事权利、承担民事义务的资格。

2、特征作为人所固有的能力的权利能力，具有以下特征：（1）平等性；（2）不可剥夺性；（3）不可转让性。3、民事权利能力的开始与终止（1）权利能力的开始——出生

《民通意见》第1条规定：“公民的民事权利能力自出生时开始。出生的时间以户籍证明为准；没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的，参照其他有关证明认定。”（2）关于胎儿的法律地位（a）胎儿与继承

《继承法》第二十八条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。”

（b）胎儿与侵权行为（3）权利能力的终止——死亡

（a）权利能力因死亡而终止，包括自然死亡和宣告死亡；（b）死亡导致继承的开始。

数人在同一事件中死亡，而又不能确定死亡先后时间的，如何确定死者的先后顺序？这牵涉到死亡时间推定的问题。

《继承法司法解释》第2条规定：“相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。”【案例】

甲与妻子乙有一个未成年的孩子丙，家里有存款8万元及房屋6间。甲有父亲丁。一次，因地震，房屋完全毁坏，乙被救了出来，但甲与丙都死亡。甲的财产由谁，如何继承？二、自然人的民事行为能力

1、涵义自然人单独进行确实有效的法律行为的能力

2、行为能力制度的宗旨保护没有独立交易能力的人3、自然人民事行为能力的分类（1）完全民事行为能力十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

如何认定以“以自己的劳动收入为主要生活来源”？

十六周岁以上不满十八周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。

（2）限制民事行为能力十周岁以上的未成年人不能完全辨认自己行为的精神病人

限制行为能力人，只能从事与自己的年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动，其他行为应由其法定代理人代理或征得法定代理人的同意进行。

如何确定“与年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动”？可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力或精神状态能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。【案例】

张小，十四岁，初中学生，用自己的压岁钱购买了一部价值2000余元的手机。其父得知后，认为张小购买手机这一行为与他的年龄并不相适应，于是向手机经销商王某要求退货。但是王某坚持买卖合同有效，拒绝退款。于是张父向法院提起诉讼。思考：你认为张小与王某之间的买卖合同效力如何？（3）无民事行为能力十周岁以下的未成年人完全不能辨认自己行为的精神病人三、监护1、监护的概念和意义监护，是指对于法律上那些由于年龄或精神健康原因而不能自我保护的人给予监督和保护的、由民法所赋予的必要的权利和义务。

民法关注到，未成年人和精神不健全的成年人，由于年龄或精神健康原因，存在自我保护和自我生活的两个不足：一方面，因为行为能力的欠缺，常常不能进行法律关系的有效创造；另一方面，在人身和财产方面都处于不能自我保护的状态。为此，民法设立了监护制度，在认识上结合对人性和社会伦理的思考，无一例外考虑了亲属之间自然感情联系的独特性，建立了主要由亲属来担任监护人的制度，在特殊情形，也可以由机构或其他特定关系人来担任。

2、监护人的设立（1）未成年人的监护人（《民法通则》第16条）未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。（2）精神病人的监护人（《民法通则》第17条）无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：

（一）配偶；

（二）父母；

（三）成年子女；

（四）其他近亲属；

（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。相关的司法解释：１１．认定监护人监护能力，应当根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。１２．民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。１３．为患有精神病的未成年人设定监护人，适用民法通则第十六条的规定。3、监护人的职责和责任（1）保护被监护人的身体健康；（2）照顾被监护人的生活；（3）管理和保护被监护人的财产；（4）代理被监护人进行民事活动；（5）对被监护人进行管理和教育；（6）在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时，代理其进行诉讼。监护人的责任⑴失职责任。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格；⑵转承或代负责任。被监护人对他人不法致损，由监护人转承或代负侵权损害赔偿责任。4、监护委托监护人将监护职责部分或全部委托给他人，称监护委托。理论上说，监护是法律强行的制度，中心点在于最佳保护被监护人，因此原则上应不允许委托，除非基于受监护人的教育或受照顾必要。监护委托情况下的责任：监护委托原则不能改变原监护人的地位。实践中，学校、幼儿园、精神病院，通常与监护人建立监护委托关系，在这些机构作为受托人对受监护人没有尽到职责时，发生相应责任。

《民通》意见第２２条规定：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。5、监护的变更（1）法定监护的协议变更。允许法定监护人以内部协议确定监护人。但限在适格的有法定监护资格的人之间进行。（2）因监护人死亡或没有监护能力的变更。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由第二顺序的法定监护人担任监护人。（3）因撤销的变更。监护人有失职情形时，可由法院依程序判决撤销原监护人，设定新监护人。《民通》意见21条特别规定，夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是如未与子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为，虐待行为或者对该子女明显不利的，可由人民法院取消其监护资格。6、监护的终止监护是有目的的制度，一旦被监护人已经可以自我保护和具有正常生活能力，或者没有保护必要时，监护即可以终止。另外，当监护人丧失监护能力时，也应终止。四、宣告失踪与宣告死亡（一）宣告失踪1、宣告失踪制度的意义

战争、自然灾害及从事具有一定危险性的活动和科学探险活动，使人们遭遇各种危险而下落不明，是经常发生的事情。为了合理调整因失踪人失踪带来的各方面当事人的利益，尤其为了妥善处理失踪人权利义务的不确定状态，应规定宣告失踪制度。2、宣告失踪的要件（1）自然人下落不明所谓“下落不明”是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。（2）自然人下落不明达一定期间从音讯消失之次日起计算，满2年；战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算。（3）利害关系人的申请“利害关系人”是指下落不明人的近亲属或对该人负有监护责任的人以及该人的债权人和债务人；限制民事行为能力人和无民事行为能力人不具有申请人的资格。有权申请的近亲属包括：父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。以上能够申请自然人为失踪人的利害关系人在申请时没有先后顺序之分。（4）有适当的管辖法院由被宣告失踪人住所地基层人民法院管辖，住所地与居住地不一致的，由最后居住地的基层人民法院管辖。3、失踪人的财产管理（1）财产管理人的确定失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。（2）失踪人的义务履行失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。

“其他费用”，包括赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用。

4、宣告失踪的撤销被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。（二）宣告死亡1、宣告死亡的要件（1）被宣告的自然人失踪；（2）失踪满法定期间；一般情况下下落不明满4年；因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年；战争期间下落不明的，视为一般情况下的下落不明，也为4年，自战争结束之日起计算。（3）利害关系人依一定顺序向人民法院提出申请申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：㈠配偶；㈡父母、子女；㈢兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；㈣其他有民事权利义务关系的人。同一顺序的利害关系人，有的同意宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应宣告死亡。2、宣告死亡的撤销宣告死亡只是一种法律上的推定。当被宣告死亡的人重新出现或者有人确知他没有死亡时，经本人或者利害关系人申请，法院应撤销其死亡宣告。3、宣告死亡撤销后的法律效果（1）恢复被宣告死亡前的财产权利被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。（2）与原配偶的婚姻关系被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。（3）与原子女的关系被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。（4）与恶意利害关系人的关系利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。五、自然人的特殊形式1、个体工商户2、农村承包经营户3、未起字号的个人合伙六、住所

《民法通则》采取了设定住所为主的原则。第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”

“经常居住地”，根据《民通意见》，指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，但住医院治疗的除外。根据该条，还可以推论，我国自然人的住所应该是一个自然人只能有一个住所。【练习】

张家为孙子张明过生日，却为确定出生日期发愁。张明的母亲记得儿子是8月28日傍晚出生，医院的接生记录簿上记载的是8月29日，出生证上记载的是8月30日，而户口簿上记载的是9月1日。依照有关法律，张明的出生时间应以哪一日期为准？

A、8月28日B、8月29日

C、8月30日D、9月1日

刘某出海打鱼，因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某失踪后王某与他人姘居，并与姘夫合用家中财产，在确定刘某的财产代管人时，刘某父母与王某发生争议。本案中法院应依法指定谁为财产代管人？

A、王某，理由是王某提出了宣告失踪的申请

B、王某，理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人

C、刘某的父母，理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产

D、王某和刘某的父母，理由是他（她）们均为法律规定的财产代管人2001年6月17日，余某所乘的客轮触礁沉没，生死不明。余某的利害关系人若申请宣告余某死亡，最早应是哪一天才能向法院提出申请？

A、2003年6月17日

B、2003年6月18日

C、2005年6月17日

D、2005年6月18日

2001年5月，冯某因受单位行政处分而离家出走，一直下落不明。2007年6月其妻王某向法院起诉，要求离婚。同月，冯某所在单位欲将其除名，亦向同一法院送交了宣告冯某死亡申请书。下列有关该案的表述中哪一项是正确的？

A、法院应判决离婚，但不应判决宣告死亡

B、法院应判决宣告死亡，使冯某与王某的婚姻关系自然解除

C、法院可以判决离婚也可以判决宣告死亡

D、法院可以在判决离婚的同时判决宣告死亡

甲于2000年离家出走，杳无音讯。2004年其妻乙向人民法院申请宣告甲死亡，2005年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋3间被其妻乙和其子丙继承。2006年，妻乙带产改嫁，同年，乙又与后夫离婚。甲离家出走后，南下深圳，2006年因福利彩票中奖20万元，甲用该款购买股票，同年获利200万元。2007年1月甲因饮酒过量心脏病发作死亡。经查，甲于2005年与丁在教堂举行了婚礼（但未办理婚姻登记），并生子戊。现问：甲的200万遗产的法定继承人是谁？

A、乙B、丙C、丁D、戊

甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的？

A．丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲

B．丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲

C．戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲

D．丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲

第六章法人一、法人的含义与本质二、法人的分类三、法人的设立四、法人的能力五、法人的机关及住所六、法人的变更和消灭一、法人的含义与本质法人是指由法律赋予民事权利能力，从而成为民事主体的独立组织。三个基本内涵：（1）独立人格；（2）独立财产；（3）独立责任。二、法人的分类（1）按我国《民法通则》的分类：企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人；（2）按成立基础的不同，大陆法系一种传统分类：社团法人和财团法人。三、法人的设立有关法人设立的原则：（1）自由设立主义（放任主义）（2）特许设立主义（3）行政许可主义（4）准则主义（登记主义）（5）强制设立主义四、法人的能力1、法人的民事权利能力及限制（1）基于自然性质的限制基于自然人固有的性别、年龄、亲属关系的权利义务，法人不能享有。法人只能享有名称权、名誉权等不以肉体为前提的人格权。同时，我国最高人民法院在2001年《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中认为，法人就其人格权不得主张精神损害赔偿。（2）法规的限制（3）法人目的的限制

【案例】：装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何?

《合同法》司法解释（一）第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。2、法人的民事行为能力与自然人不同，法人民事行为能力与民事权利能力具有一致性的特点。3、法人的民事责任能力《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对于它的代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”（1）须有加害他人的侵权行为；（2）须因法人的代表人或其他工作人员的行为；（3）须因执行职务的行为所发生。五、法人的机关及住所1、法人机关的含义法人的机关是指根据法律或法人章程的规定，形成法人意思、管理法人内部事务或对外代表法人从事民事活动的自然人个人或集体。根据机关在法人活动中发挥的作用，可分为意思机关、执行机关与监督机关。2、法定代表人法定代表人是依照法律或者法人章程规定，代表法人对外行使法人职权的主要负责人。我国奉行单一代表人制。在对外活动中，法定代表人的行为就是法人的行为。法定代表人没有独立人格，其与法人属同一法律人格。代表人对外执行法人事务实际上是法人在执行法人事务，其产生的民事法律后果应由法人承担。3、法人的住所法人的住所是指法人的主要办事机构所在地。当法人只设一个办事机构时，该办事机构所在地即为住所；当法人设有多个办事机构时，则以其主要办事机构所在地为住所。六、法人的变更和消灭1、法人的变更（1）法人的合并；（2）法人的分立；（3）组织形式的变更；（4）法人其它重要事项的变更。法人的活动宗旨和业务范围等事项，例如名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限以及增设或撤销分支机构等。2、法人的消灭（终止）（1）法人终止原因：

《民法通则》第四十五条

企业法人由于下列原因之一终止：

（一）依法被撤销；

（二）解散；

（三）依法宣告破产；

（四）其他原因。（2）法人终止后需要进行清算。

第七章非法人组织一、非法人组织概述二、合伙三、其他非法人组织一、非法人组织概述1、含义非法人组织是指不具有法人资格，但可以自己的名义进行民事活动的社会组织。

2、非法人组织的特征（1）具有稳定性；（2）具有特定的目的；（3）拥有财产或经费；（4）设有代表人或管理人；（5）以自己的名义从事民事活动；（6）不能独立承担民事责任。二、合伙（一）个人合伙个人合伙是指两个以上的自然人按照合伙协议，各自提供资金、实物、技术等，共同经营，共同劳动，共担风险的组织。个人合伙的法律依据是《民法通则》。个人合伙，各合伙人对合伙债务承担无限连带责任。（二）合伙企业合伙企业是指企业形态的合伙，包括普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。有限合伙企业是指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。合伙企业的法律依据是《合伙企业法》。三、其他非法人组织1、个人独资企业；2、企业法人的分支机构；3、筹建中的法人。

第八章法律行为一、法律行为的含义与特征二、法律行为的分类三、法律行为的形式四、意思表示五、民事行为的效力问题六、附条件和附期限的民事法律行为一、法律行为的含义与特征法律行为是指以意思表示为要素，并依意思表示的内容产生一定民事法律效果的行为。特征：（1）法律行为以意思表示为要素；（2）法律行为的目的是产生民事法律效果；（3）法律行为是合法行为。民事行为、民事法律行为与事实行为：法律事实包括事件和行为；行为包括民事行为和事实行为；民事行为包括民事法律行为和其它民事行为。思考：1、民事行为和事实行为最本质的区别何在？2、民事法律行为和其它民事行为最本质的区别何在？二、法律行为的分类1、单方行为与双方行为、多方行为2、财产行为与身份行为3、有偿行为与无偿行为4、诺成性行为与实践性行为5、要式行为与不要式行为6、主行为与从行为三、法律行为的形式1、口头形式2、书面形式（1）一般书面形式（2）特殊书面形式：公证形式、鉴证形式3、默示形式（1）推定形式：依据当事人某种行为推定（2）沉默形式

注意：不作为的默示只有在法律规定或者行为人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。【举例】法律的明确规定：1、《合同法》第171条规定：“试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。”2、《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。

受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”【案例】

甲于某日收到一套《生活大百科丛书》，查看落款发现是外地某书商乙所寄。且内附信函一封，上面写明：“收到该书后，若不同意购买，请在一周内予以答复，否则视为购买。”甲无意购买该丛书，但也没有再理会此事。十天后，乙又来信要求甲支付该书价款。双方因此而起争执，诉至法院。四、意思表示1、意思表示的概念意思表示，是行为人把进行某一民事法律行为的内心效果意思，以一定的方式，表达于外部的行为。构成要素：目的＋效果意思＋表示行为【练习】

下列哪些情形构成意思表示？

A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒

B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元

C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某

D．何某向一台自动售货机投币购买饮料2、意思表示瑕疵（1）意思与表示不一致包括虚假表示、伪装表示、表示错误、误传等；（2）意思表示不自由包括欺诈、胁迫、乘人之危等。五、民事行为的效力问题（一）法律行为的生效要件（二）不符合生效要件的行为1、（绝对）无效的行为2、相对无效的行为：可撤销或可变更3、效力未定的行为（一）法律行为的生效要件我国《民法通则》第55条规定：民事法律行为应当具备下列条件：行为人具有相应的行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益，这正是分别就主体、意思表示和标的设定的要求。（二）不符合生效要件的行为1、（绝对）无效的行为（1）主体不适格的类型：无民事行为能力人实施的民事行为；被拒绝追认的限制行为能力人实施的，依法不能独立实施的民事行为；（2）意思表示瑕疵的类型：欺诈、胁迫，损害国家利益的；（3）法律行为违法和不妥的情形：违反法律、以合法形式掩盖非法目的、恶意串通、损害国家、集体和第三人利益；（4）其它：经确定不能补正的无权代理和无权处分行为。无效行为的一般法律效果：行为自始、当然、确定地无效；当事人之间产生返还请求权；受害方取得信赖损害之赔偿请求权。2、相对无效的行为：可撤销或可变更显失公平、重大误解、欺诈、胁迫、乘人之危。一般而言仅涉及不当侵害私人利益，而不涉及社会利益的法律行为。所以，最好由受害当事人依其意思去选择行为生效与否。相对无效行为的一般法律效果：

发生撤销权或变更权，其行使，有除斥期间要求，依《合同法》第55条第1款规定为1年，自知道或应当知道撤销事由之日起计算。撤销权或变更权的行使，必须依公力程序，应通过人民法院或仲裁机构进行主张，提起形成之诉。依撤销确定地自始无效或依变更的内容发生效力；产生无效返还请求权；产生信赖赔偿请求权；不影响合同争议解决方法条款。3、效力未定的行为有的法律行为，尽管欠缺某项生效要件，但这种欠缺仅处于一种未定状态，其在将来有可能实现。所以，民法一般：第一，暂时不确定其生效与否，将其效力悬置于未定状态；第二，允许事后的补正。利害关系人享有追认权或补正权，相对人享有撤回权和催告权。我国《民法通则》和《合同法》承认的效力未定的行为，包括：无权代理行为、无权处分行为、未向相对人通知或经其同意的债的转让、限制行为能力人订立的合同。【练习】

甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的?A．无效

B．有效

C.效力待定

D．得变更或撤销

甲为一乘客（老烟民，熟知烟的价格），乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条。”甲欣然买之。经查，该烟为假烟。甲与乙之间的行为性质如何认定？A、无效民事行为，理由为欺诈B、可撤销民事行为，理由为欺诈C、无效民事行为，理由是违反法律规定D、有效民事行为，理由是双方达成合意

甲公司向乙公司订购奶粉一批，乙公司在订立合同时，将国产奶粉谎称为进口奶粉。甲公司事后得知实情，适逢国产奶粉畅销。甲公司有意履行合同，乙公司则希望将这批货物以更高价格售与他人。此时，当事人的下列行为，对合同效力将产生什么影响？A、甲公司向乙公司催告交货，则合同成为确定地有效B、甲公司向乙公司预付货款，则合同成为确定地有效C、甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，则合同成为确定地有效D、乙公司以合同订立存在欺诈情事为由主张撤销，则合同失去约束力

甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？A、不可以，已超过行使撤销权的一年除斥期间B、可以，首饰店主观上存在欺诈故意C、可以，未过两年诉讼时效D、可以，双方系因重大误解订立合同六、附条件和附期限的民事法律行为（一）附条件所附条件，应指将来不确定的法律事实而言。所附条件，应合法且可能发生。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。（二）附期限指当事人以将来客观确定到来之事实，作为决定法律行为效力的附款。【练习】

甲与乙签订了一份租赁合同，合同约定，如果甲父死亡，则甲将房屋租给乙居住。这一合同的性质应如何认定？A、既未成立，也未生效B、已成立，但未生效C、是附条件的合同D、是附期限的合同

甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说："如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出10万块钱买你的房子。"甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同，下列哪一选项是正确的？

A．合同尚未成立

B．合同无效

C．乙有权拒绝履行该合同

D．乙应当履行该合同

第九章代理一、代理的含义、特征与制度价值二、代理的分类三、代理权四、无权代理一、代理的含义、特征与制度价值（一）代理的概念代理是指代理人依据代理权，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果由被代理人承担。代理有两层含义：1、代理是一种法律关系被代理人（本人）代理人第三人（相对人）2、代理行为是民事法律行为，本质属性在于意思表示（二）代理的特征1、代理人实施的行为必须是法律行为；2、代理人必须以被代理人的名义实施法律行为；3、代理人必须在代理权限范围内实施代理行为；4、代理人独立实施法律行为；5、代理行为的法律效果直接归属于被代理人。代理的范围与限制：可以代理各种民事法律行为、某些财政和行政行为、民事诉讼行为。不得代理的有：（1）具有人身性质的民事法律行为；（2）被代理人无权进行的行为；（3）双方当事人约定应由本人亲自实施的民事行为。（三）代理的制度价值1、对个人活动的支援（1）任意代理——私的自治的扩张（2）法定代理——私的自治的补充2、对法人活动的支援（四）代理与相关概念的辨析

1、代理与传达传达人只是传送表意人的意思表示而不必为自己的意思表示。因而，传达人不必有行为能力。代理是代理他人为民事行为，代理人必具有完全民事行为能力。2、代理与代表代表人与法人是一个主体，代表人的行为即为法人的行为，不需要再发生行为的效力归属问题。3、代理与行纪（1）行纪人是以自己的名义为民事法律行为；（2）行纪的后果直接归属于行纪人，然后由行纪人转移于委托人；（3）行纪必为有偿法律行为；（4）行纪只是一种具体的合同关系，而非一种独立的民事法律制度。4、代理与委托（1）委托不直接涉及第三人，代理涉及三方当事人；（2）委托是产生一切委托事务的基础，代理也由此产生；（3）委托解决的是委托与受托双方权利义务关系问题，代理重点解决代理后果的归属问题。5、代理与居间居间人仅仅在双方之间提供和报告订立合同的机会，不为任何意思表示和法律行为。【练习】下列行为中，不属于代理的是：A、王某替李某将一份合同送给甲公司B、三木公司董事长代公司签订一份合同C、神州数码公司销售TOSHIBA笔记本电脑D、中央电视台委托零点调查公司统计2006年春节晚会收视率E、我爱我家房屋租赁公司为客户周某租到两居室房屋一套二、代理的分类1、委托代理、法定代理和指定代理；2、民法上的代理和诉讼法上的代理；3、一般代理与特别代理；4、单独代理与共同代理；5、本代理与复代理。复代理：是指代理人为被代理人的利益而将其所享有的代理权转托他人而产生的代理。（1）复代理人是由代理人选任的；（2）复代理人仍是原被代理人的代理人，而非原代理人的代理人，法律后果直接归属于原被代理人；（3）复代理权不能超过原代理人的代理权。代理人的复任权只在以下情况下享有：（1）被代理人事先授权可以转委托的；（2）转委托前征得被代理人同意的；（3）转委托后得到被代理人同意的；（4）紧急情况下，为了保护被代理人利益。

根据《民通意见》的解释，“紧急情况”是指由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或扩大损失。

【练习】

南方某果品公司委托推销员甲带3万斤香蕉到北京销售，甲到京后，不幸遇车祸住院，为防止香蕉腐烂，甲自行决定转托北京某乙代为销售，乙同意以稍低于市场价格代销，甲同时电告了果品公司，公司回电表明异议时，乙已将3万余斤香蕉全部售完。后公司起诉，要求甲赔偿。公司的这一请求能否得到支持？

三、代理权

（一）含义代理人有权代理本人的一种资格。（二）代理权的发生原因1、基于法律规定而发生；2、基于人民法院或有关机关的指定而发生；3、基于被代理人的授权。实践中，授权行为常与某种基础法律关系相结合，包括委托合同关系、合伙合同关系、劳动合同关系及企业内部组织关系等。（三）代理权行使的要求

1、代理人应在代理权限范围内行使代理权，不得无权代理；

2、代理人应亲自行使代理权，不得任意转托他人代理；

3、代理人应积极行使代理权，尽勤勉和谨慎的义务。（四）代理权的滥用滥用代理权不同于无权代理，在前者，仍有代理权，只是其行使违背了代理权的设定宗旨和行为准则。

1、自己代理；

2、双方代理；

3、代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为。（五）代理权的消灭1、委托代理权的消灭原因（1）代理期间届满或代理事务完成；（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。那么，被代理人死亡如何呢？按《民通意见》82条，被代理人死亡后有下列情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（a）代理人不知道被代理人死亡的；（b）被代理人的继承人均予承认的；（c）被代理人与代理人约定到代理事项完成时，代理权终止的；（d）在被代理人死亡前已经进行，而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。2、法定代理权、指定代理权的消灭原因（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人死亡或者代理人死亡或者代理人丧失民事行为能力；（3）指定代理的人民法院或指定机关取消指定；（4）其他原因。四、无权代理无权代理包括：（一）狭义的无权代理（二）表见代理（一）狭义的无权代理

狭义无权代理包括未经授权的代理、超越代理权以及代理权已经终止几种情形。

特征：（1）行为人既没有法定的或意定的代理权，也没有令人相信其有代理权的事实或理由；（2）行为人以本人的名义与第三人为民事行为；（3）狭义无权代理并非绝对不能产生代理的法律效果。

狭义无权代理的效力：

狭义的无权代理处于效力不确定状态，这种不确定状态表现为：（1）首先，本人得以意思追认；（2）其次，在本人追认之前，第三人可以催告本人予以追认，善意第三人还可以撤销与行为人所为的意思表示；如果得不到本人的追认，第三人也不撤销其意思表示，行为人则应承担相应的民事责任。（二）表见代理1、表见代理的概念所谓表见代理，本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。2、表见代理的构成要件（1）表面要件仍须具备代理的表面要件；（2）特别要件（a）行为人无代理权；（b）须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；这一要件是以行为人与本人之间存在某种事实上或法律上的联系为基础的。（c）须相对人为善意；（d）须行为人与相对人之间的民事行为具备民事法律行为成立的有效要件。3、表见代理的效力（1）对本人，产生有权代理的效力。本人不得以无权代理为抗辩，也不得以自己没有过失为抗辩。（2）对相对人，既可主张狭义无权代理，也可主张表见代理。向无权代理人追究责任更有利，则可主张无权代理；向本人追究责任更有利，则可主张表见代理。【练习】

甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？

A．甲公司应当付款

B．甲公司应当付款，乙承担连带责任

C．甲公司有权拒绝付款

D．甲公司应当承担补充责任

甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的？

A．甲公司不承担责任

B．甲公司应与丙公司分担损失

C．甲公司应负主要责任

D．甲公司应当承担签约后果下列哪一情形构成无权代理？

A．甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有

B．某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保

C．刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试

D．关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款

甲委托乙采购茶叶，并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同。在这一实例中，下列表述哪些是正确的？A、如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为有效，甲应履行与丙的合同B、如果丙不能提供甲的授权委托书，乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力C、如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在一个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认D、若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任

第十章诉讼时效和期限一、诉讼时效概述二、诉讼时效期间三、期限一、诉讼时效概述1、时效的概念时效，指一定事实状态在法定期间持续存在，从而产生与该事实状态相适应的法律效力的法律制度。时效具有三个特征：（1）时效是法律事实；（2）时效是事件；（3）时效是强制性规定，不能由当事人自由意志予以排除。2、时效制度的作用（1）稳定法律秩序；（2）促使权利人行使权利；法律帮助勤勉人，不帮睡眠人。（3）避免证据灭失。3、诉讼时效的概念

诉讼时效，又称消灭时效，是指权利人怠于行使请求权，持续经过法定期间而导致权利受到限制或消灭的时效制度。4、诉讼时效与除斥期间的区别除斥期间，又称预定期间，指法律规定某种权利预定存在的期间，权利人在此期间不行使权利，预定期间届满，便发生该权利消灭的法律后果。除斥期间一般适用于形成权，如追认权、同意权、形成权等。（1）适用对象不同。诉讼时效适用于请求权；除斥期间适用于形成权。（2）构成要件不同。诉讼时效须同时具备法定期间的经过和权利人不行使请求权的事实状态两个要件；除斥期间只须具备一个要件，即法定期间的经过。（3）期间的性质不同。诉讼时效是可变期间，适用中止、中断或延长的规定；除斥期间是不变期间，不因某事由的发生而中止、中断或延长。（4）法律效力不同。诉讼时效是使权利人的请求权受到限制或消灭；除斥期间则是使权利人的形成权消灭，如追认权、撤销权及解除权等。5、诉讼时效的效力

《民法通则》第138条规定：“超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。”也就是说，诉讼时效经过以后，当事人消灭的只是胜诉权，而并未丧失诉权。二、诉讼时效期间1、概念是指权利人向人民法院请求保护其民事权利的法定期间。（1）是法定期间；（2）是可变期间；期间内遇法定事由，可中止、中断及延长（3）胜诉权期间。2、诉讼时效的分类（1）普通诉讼时效：一般为两年（2）特殊诉讼时效（a）短期诉讼时效《民通》136条规定：“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；

（二）出售质量不合格的商品未声明的；

（三）延付或者拒付租金的；

（四）寄存财物被丢失或者损毁的。”（b）长期诉讼时效《合同法》规定，涉外货物买卖合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为4年。（c）最长诉讼时效：20年，自权利被侵害之日起3、诉讼时效期间的起算又称诉讼时效期间的开始。

《民法通则》137条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”4、诉讼时效期间的中止、中断和延长（1）诉讼时效期间的中止是指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由的发生而使权利人无法行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间。

《民法通则》第139条规定：“在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。”（2）诉讼时效期间的中断是指在诉讼时效进行中，因法定事由的发生致使已经进行的诉讼时效期间全部归于无效，诉讼时效期间重新计算。

《民法通则》第140条规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”（3）诉讼时效期间的延长是指在诉讼时效期间届满以后，权利人基于某种正当理由，向人民法院提起诉讼时，经人民法院调查确有正当理由而将法定时效期间予以延长。三、期限期限的确定及计算：期限一般有期日、期间、时刻等几种规定方法。其中期间需要确定和计算。1、按日、月、年计算期间的，开始的当天一般不计算在内，从下一天开始计算；2、期间的终点，为最后一天的24时，有营业时间的，到停止营业时间的时间截止，期间最后一天是法定节假日的，以节假日终止后次日为最后一天；3、我国民法上的“以上”、“以下”、“以内”、“以前”、“届满”等都包括本数，而“不满”、“以外”则不包括本数。【练习】

甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护？

A．2007年12月2日B．2009年12月2日

C．2009年3月6日D．2011年3月6日2001年4月1日，范某从曹某处借款2万元，双方没有约定还款期。2003年3月22日，曹某通知范某还款，并留给其10天准备时间。下列哪种说法是正确的？

A．若曹某于2003年4月2日或其之后起诉，法院应裁定不予受理

B．若曹某于2005年3月22日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求

C．若曹某于2005年4月2日或其之后起诉，法院应裁定驳回其起诉

D．若曹某于2005年4月2日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求

第十一章物权概述一、概论二、物权的含义和特征三、物权的种类四、物权的客体五、物权的效力六、物权的变动七、物权的保护一、概论1、物权法的意义和性质为什么要制定《物权法》？

人类须利用物质以谋生活，物质有限，为定分止争，促进对物有效率的利用，并使个人得享有自主形成其生活的自由空间，乃有制定物权法，规范物权制度的必要。物权法的性质：私法性质与公法规定物权法旨在规范私人间关于财产上的权利义务，是为私法；同时因其与社会、经济有直接密切的关系，也有很多公法的规定。强行规范与任意规范物权的排它性、涉及第三人和社会公益——强行性；私法自治——任意规范。

2、物权法的体系

自物权所有权

用益物权他物权担保物权

占有

3、物权法的基本理念

物权法旨在建构对物和其它有限资源的法律规范秩序，其所要处理的基本问题有以下四个：何种之物（或财产）可以为私有如何创设物权所有人对于其物得为如何的使用、收益和处分所有权被侵害时的救济方法

我国《物权法》的立法理念：定分止争，物尽其用。二、物权的含义和特征1、物权的含义物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。其一，对物的直接支配并享受其利益；其二，排他的保护绝对性。2、物权的特征（与债权的区别）权利性质上，物权体现为支配权权利的设定上，物权法定主义权利客体来看，物权的客体是物或权利法律效力上，物权具有排他性、优先效力和追及权权利的时限性不同权利的保护方法有别三、物权的种类

1、“物权法定”原则何谓“物权法定”？物权法定，即指物权的种类和内容都由法律规定，不得任意创设。为何要采“物权法定”原则？物权的绝对性：物权有极强之效力，可以对抗一般人，若允许任意创设，则有害公益。物尽其用的经济效用：任意创设，对所有权设种种的限制或负担，妨碍所有权自由，影响物的利用。交易安全与便捷：物权具有对世之效力，其变动应力求透明，法定便于公示，可确保交易安全与便捷。2、《物权法》规定的物权种类所有权：国家、集体和私人所有权、业主的建筑物区分所有权相邻关系用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权担保物权：抵押权、质权、留置权占有四、物权的客体1、物的含义：须可为权利客体须为有体须为人力所能支配须有确定的界限或范围须独立为一体“物”之观念的扩张无形之“自然力”

活人之器官“空间”是否为物？空间，无论其在空中或地中，如果具备独立之经济价值及有排他的支配可能性两项要件，也可以成为物，作为权利客体。

2、动产与不动产

所谓不动产，指依自然性质或者法律规定不可移动的物，包括土地及其定着物。定着物指固定且附着于土地之物，例如建筑物、铜像、管线、纪念碑、佛塔等。所谓动产，指不动产以外之物。

各国立法处理土地与建筑物关系的两种模式：将土地与其上的建筑物结合作为一个不动产，即只是一个物，建筑物只是土地的附着物，不是独立的不动产，可称结合主义，德国和中国台湾地区即采此法。将土地与其上的建筑物分别作为独立的不动产，即是不同的两个物，可称为分别主义，法国、日本民法采此。

动产与不动产区分的法律意义：公示方法不同取得时效期间不同不动产之上可以设立用益物权，而动产则否。动产之上可以成立留置权和质权，而不动产则否动产和不动产均可设立抵押权，但不动产抵押权，登记为