企业并购重组法律实务课程

企业并购重组法律实务并购重组的概念企业并购重组的一般法律规定三类关注的并购重组法律实务探讨上市公司并购重组法律实务外资并购法律实务涉及国有产权的并购法律实务律师法律服务的主要内容提纲并购重组的概念理论理解“并购重组”并没有法律上的定义，从学理上说，是指“公司并购”和“资产重组”，二者有密切联系又有很大区别。在公司法上，“企业并购”可以理解为“收购”跟“合并”。收购，是对目标公司部分股权或资产的购买、置换；合并，则为收购的彻底形式，即对全部股权或资产的购买、置换。“资产重组”可以理解为通过兼并、合并、收购、出售、置换等方式，对企业资源进行重新配置。目的在于优化企业资产结构，提高企业资产的整体质量。并购重组的概念实践理解在法律实践中，律师依据对公司本身及其关联公司、子公司的业务进行尽职调查的情况，判断哪些业务或优质资产适合放到上市主体，哪些业务或不良资产适合剥离出去，或者在企业上下游进行并购，其实质都是对公司的资产进行重组。重组方式可以通过股权并购、资产出售或其他。主要目的都是为了资产和业务的完整性。因此，在实践中，更习惯将企业并购作为资产重组的一种方式，而不是将二者区分开。企业重组的概念企业并购重组的一般法律规定三类关注的并购重组法律实务探讨上市公司并购重组法律实务外资并购法律实务涉及国有产权的并购法律实务律师法律服务的主要内容提纲企业并购重组的一般法律规定《公司法》(2006年实施)的规定公司的转投资及其限制公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司合并吸收合并：一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新设合并：两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。《公司法》中未规定，但会计上还包括“控股合并”。合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司合并的程序:

由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。有限责任公司的合并，董事会应制定合并方案，并经股东会代表2/3以上表决权的股东决议通过。国有独资公司的合并，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。股份有限公司的合并，董事会应制定合并方案，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。企业并购重组的一般法律规定转让股权(有限责任公司)有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。企业并购重组的一般法律规定转让股权(有限责任公司)有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。企业并购重组的一般法律规定转让股权(股份有限公司)股东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。无记名股票，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。企业并购重组的一般法律规定转让股权(股份有限公公司)发起人持有有的本公司司股份，自自公司成立立之日起一一年内不得得转让。公公司公开发发行股份前前已发行的的股份，自自公司股票票在证券交交易所上市市交易之日日起一年内内不得转让让。公司董事、、监事、高高级管理人人员应当向向公司申报报所持有的的本公司的的股份及其其变动情况况，在任职职期间每年年转让的股股份不得超超过其所持持有本公司司股份总数数的百分之之二十五；；所持本公公司股份自自公司股票票上市交易易之日起一一年内不得得转让。上上述人员离离职后半年年内，不得得转让其所所持有的本本公司股份份。公司章章程可以对对公司董事事、监事、、高级管理理人员转让让其所持有有的本公司司股份作出出其他限制制性规定。。企业并购购重组的的一般法法律规定定转让股权(股份有限公司司)公司不得收购购本公司股份份。但是，有有下列情形之之一的除外：：减少公司注册册资本；与持有本公司司股份的其他他公司合并；；将股份奖励给给本公司职工工；股东因对股东东大会作出的的公司合并、、分立决议持持异议，要求求公司收购其其股份的。公司因前款第第1项至第3项的原因收购购本公司股份份的，应当经经股东大会决决议。公司依依照前款规定定收购本公司司股份后，属属于第1项情形的，应应当自收购之之日起十日内内注销；属于于第2项、、第第4项情情形形的的，，应应当当在在六六个个月月内内转转让让或或者者注注销销。。公司司依依照照第第一一款款第第3项规规定定收收购购的的本本公公司司股股份份，，不不得得超超过过本本公公司司已已发发行行股股份份总总额额的的百百分分之之五五；；用用于于收收购购的的资资金金应应当当从从公公司司的的税税后后利利润润中中支支出出；；所所收收购购的的股股份份应应当当在在一一年年内内转转让让给给职职工工。。公司司不不得得接接受受本本公公司司的的股股票票作作为为质质押押权权的的标标的的。。企业业并并购购重重组组的的一一般般法法律律规规定定转让让股股权权(股份份有有限限公公司司)公司司不不得得收收购购本本公公司司股股份份。。但但是是，，有有下下列列情情形形之之一一的的除除外外：：减少少公公司司注注册册资资本本；；与持持有有本本公公司司股股份份的的其其他他公公司司合合并并；；将股份奖励励给本公司司职工；股东因对股股东大会作作出的公司司合并、分分立决议持持异议，要要求公司收收购其股份份的。公司因前款款第1项至第3项的原因收收购本公司司股份的，，应当经股股东大会决决议。公司司依照前款款规定收购购本公司股股份后，属属于第1项情形的，，应当自收收购之日起起十日内注注销；属于于第2项、第4项情形的，，应当在六六个月内转转让或者注注销。公司依照第第一款第3项规定收购购的本公司司股份，不不得超过本本公司已发发行股份总总额的百分分之五；用用于收购的的资金应当当从公司的的税后利润润中支出；；所收购的的股份应当当在一年内内转让给职职工。公司不得接接受本公司司的股票作作为质押权权的标的。。企业并购重重组的一般般法律规定定并购重组的的概念企业并购重重组的一般般法律规定定三类关注的的并购重组组法律实务务探讨上市公司并并购重组法法律实务外资并购法法律实务涉及国有产产权的并购购法律实务务律师法律服服务的主要要内容提纲三类关注的的并购重组组法律实务务探讨分类我国现阶段段企业并购购重组分为为上市公司司并购重组组和非上市市公司即一一般企业并并购重组。。从收购方方的资本来来源看，主主要来自境境外资本和和民营资本本，从被收收购方资产产看，分涉涉及国有产产权和不涉涉及国有产产权的收购购，不同类类别的收购购所依据的的法律法规规有很大不不同，其中中上市公司司收购和出出售资产受受到《证券法》、《上市公司收收购管理办办法》等更严格的的法律限制制，其并购购程序也更更加复杂。并购重组的的概念企业并购重重组的一般般法律规定定三类关注的的并购重组组法律实务务探讨上市公司并并购重组法法律实务外资并购法法律实务涉及国有产产权的并购购法律实务务律师法律服服务的主要要内容提纲上市公司并并购重组基基本法律框框架法律《证券法》(2005年修订)：并购法律体体系的基础础与核心，，对要约收收购和协议议收购的规规定交易结构法律规定要约收购1、持股5%报告制度：通过证券交易所的证券交易，投资者持有上市公司已发行的股份的5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院监督管理机构、证券交易所出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。在上述规定的期限内不得再买卖该上市公司的股票。投资者持有一个上市公司已发行股份的5%后，通过证券交易所的证券交易，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%，应当进行报告和公告。在报告期限内和做出报告、公告后2日内，不得再买卖该上市公司的股票。2、持股30%继续收购时的邀约：通过证券交易所的证券交易，投资者持有一个上市公司已发行的股份的30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购邀约。收购人必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书，还应当同时提交证券交易所。收购人在报送上市公司收购报告书之日起15日后，公告其收购邀约。收购邀约的期限不得少于30日。3、终止上市：收购邀约期限届满，收购人持有的被收购上市公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75%以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市。4、股东可以要求收购人收购未收购的股票：收购邀约期限届满，收购人持有的被收购公司的股份达到该公司已发行的股份总数的90%以上时，其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购，收购行为完成后，被收购公司不再具备公司法规定的条件的，应当依法变更企业形式。5、要约收购期间排除其他收购方式6、股票更换：通过邀约收购方式获取被收购公司股份并将该公司撤销的，为公司合并，被撤销公司的缘由股票，由收购人依法更换。7、收购结束的报告：收购上市公司的行为结束后，收购人应当在15日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构恶证券交易所，并予公告。上市公司并并购重组基基本法律框框架法律《证券法》：并购法律体体系的基础础与核心，，对要约收收购和协议议收购的规规定交易结构法律规定协议收购1、协议定立后报告与公告：以协议方式收购上市公司时，达成协议后，收购人必须在三日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告，并予公告。在未作出公告前不得履行收购协议。2、保管股票与存放资金：协议双方可以临时委托证券登记结算机构保管协议转让的股票，并在将资金存放在指定的银行。3、收购结束限制股票转让：收购人对所持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的六个月内不得转让。4、更换股票：通过协议收购方式获取被收购公司股份并将该公司撤销的，为公司合并，被撤销公司的原有股票，由收购人依法更换。5、收购报告：收购上市公司的行为结束后，收购人应当在十五日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。上市公司司并购重重组基本本法律框框架法律《公司法》：公司合并并、减资资、转投投资、转转让股权权等规定定。《国务院院关于经经营者集集中申报报标准的的规定》》(2008年实施)：申报标准准的规定定申报标准准经营者集集中达到到下列标标准之一一的，经经营者应应当事先先向国务务院商务务主管部部门申报报，未申申报的不不得实施施集中：：1.参与集中中的所有有经营者者上一会会计年度度在全球球范围内内的营业业额合计计超过100亿元人民币，，并且其中至至少两个经营营者上一会计计年度在中国国境内的营业业额均超过4亿元人民币；；2.参与集中的所所有经营者上上一会计年度度在中国境内内的营业额合合计超过20亿元人民币，，并且其中至至少两个经营营者上一会计计年度在中国国境内的营业业额均超过4亿元人民币。。

营业业额的计算，，应当考虑银银行、保险、、证券、期货货等特殊行业业、领域的实实际情况，具具体办法由国国务院商务主主管部门会同同国务院有关关部门制定上市公司并购购重组基本法法律框架行政法规《反垄断法》(2007年实施)：对经营者集集中的规定定经营者集中中1.经营者合并并；2.经营者通过过取得股权权或者资产产的方式取取得对其他他经营者的的控制权；；3.经营者通过过合同等方方式取得对对其他经营营者的控制制权或者能能够对其他他经营者施施加决定性性影响。经营者集中中达到国务务院规定的的申报标准准的，经营营者应当事事先向国务务院反垄断断执法机构构申报，未未申报的不不得实施集集中。对外资并购购境内企业业或者以其其他方式参参与经营者者集中，涉涉及国家安安全的，除除依照本法法规定进行行经营者集集中审查外外，还应当当按照国家家有关规定定进行国家家安全审查查。审查期限：：三十日内内，对申报报的经营者者集中进行行初步审查查→九十日日内，实实施进一步步审查。特殊情况下下可以延长长60天。。上市市公公司司并并购购重重组组基基本本法法律律框框架架部门规章章《上市公公司重大大资产重重组管理理办法》》(2008年实施)重大资产产重组的的标准上市公司司及其控控股或者者控制的的公司购购买、出出售资产产，达到到下列标标准之一一的，构构成重大大资产重重组：（一）购购买、出出售的资资产总额额占上市市公司最最近一个个会计年年度经审审计的合合并财务务会计报报告期末末资产总总额的比比例达到到50%以上；（二）购购买、出出售的资资产在最最近一个个会计年年度所产产生的营营业收入入占上市市公司同同期经审审计的合合并财务务会计报报告营业业收入的的比例达达到50%以上；（三）购购买、出出售的资资产净额额占上市市公司最最近一个个会计年年度经审审计的合合并财务务会计报报告期末末净资产产额的比比例达到到50％以上，，且超过过5000万元人民民币。购买、出出售资产产未达到到前款规规定标准准，但中中国证监监会发现现存在可可能损害害上市公公司或者者投资者者合法权权益的重重大问题题的，可可以根据据审慎监监管原则则责令上上市公司司按照本本办法的的规定补补充披露露相关信信息、暂暂停交易易并报送送申请文文件。上市市公公司司并并购购重重组组基基本本法法律律框框架架部门门规规章章《上市市公公司司收收购购管管理理办办法法》(2008年修修订订)：取消消长长期期连连续续停停牌牌制制度度案例例：：ST盐盐湖湖吸吸收收合合并并盐盐湖湖钾钾肥肥ST盐盐湖湖和和盐盐湖湖钾钾肥肥自自2008年年6月月26日日起起停停牌牌，，因因为为属属于于上上市市公公司司吸吸收收合合并并创创新新业业务务，，需需要要与与证证监监会会进进行行沟沟通通，，至2008年12月26日复复牌牌。。停牌牌制制度度取消消长长期期连连续续停停牌牌制制度度，，目目前前最最长长可可以以停停牌牌30天。。《关于于规规范范上上市市公公司司重重大大资资产产重重组组若若干干问问题题的的规规定定》(2008年实实施施)《公开开发发行行证证券券的的公公司司信信息息披披露露内内容容与与格格式式准准则则第第26号——上市公司重大大资产重组申申请文件》(2008年实施)《关于规范上市市公司信息披披露及相关各各方行为的通通知》(2007年实施)《上市公司非公公开发行股票票实施细则》(2007年实施)《外国投资者对对上市公司战战略投资管理理办法》(2005年实施)五大交易方式式及案例交易方式特点案例上市公司要点要约收购只能通过证券交易所进行收购的股份一般是可流通的普通股多为敌意收购主要发生在目标公司股权较为分散，控制权与股东分离的情况下在收购人持有上市公司发行在外的股份达到30%时，若继续收购，则须向全体股东发出收购要约，作出股份出售承诺的股东则与收购人产生合同关系；持有上市公司股份达90%以上时，收购人负有强制性要约收购的义务。中石化旗下上市公司2006年2月15日，中石化发布公告称，以现金整合旗下石油大明(000406)、扬子石化(000866)、中原油气(000956)、齐鲁石化(600002)4家A股上市公司，以现金要约的方式收购旗下4家A股上市子公司的全部流通股和非流通股，其中用于流通部分的现金对价总计约143亿元。协议收购可以在证券交易所场外通过协议转让股份的方式进行收购的股份一般是非流通股多为善意收购主要发生在目标公司股权相对集中，存在控股股东的情况下不具有强制性国电电力在电力体制改革的背景下，国电集团与辽宁电力等相关方于2007年5月30日签署了《国电电力发展股份有限公司股份转让协议》，国电集团收购辽宁电力持有的国电电力24.24%的股份。经协商确定，目标股份转让价款总计为30.71亿元。五大交易结构构及案例交易方式特点案例上市公司要点吸收合并合并双方地位不平等。继续存在的公司，在吸纳了其他公司后，改变了公司内容，导致公司章程和登记事项发生变更。被吸收的公司解散，丧失独立法人资格，应办理注销登记合并费用较低，手续简便并保持公司生产经营的连续性。中国铝业2001年，根据财政部企[2001]427号文和国家经贸委国经贸企改[2001]818号文的批准，山东铝业公司将其持有的山东铝业71.43%的股份(4亿股)无偿划转给中国铝业。2007年2月8日，经国务院国资委国资产权[2007]109号《关于兰州铝厂国有产权无偿划转有关问题的批复》，中国铝业公司无偿接收甘肃省国资委持有的兰州铝厂100%的股权。2007年4月，中国铝业换股吸收合并山东铝业、兰州铝业。分拆上市企业的“母公司”和“子公司”的主营业务已自成体系，而且不存在同业竞争，“子公司”从“母公司”中分拆出来有利于各自的发展。“子公司”通过分拆上市可以获得进一步发展所需的资金。天威保变天威保变分拆旗下太阳能子公司天威英利并在纽约证券：天威英利成立于1998年。2005年8月英利集团收购了当时天威英利另一股东背景中新立业科技投资咨询有限公司持有的天威英利6%的股权。股份转让完毕后，天威保变和英利集团在天威英利中的股比为51%和49%。2006年8月，英利集团单方面增资，天威英利注册资本达到1亿元，天威保变持股49%，英利集团持股51%。2006年9月，英利集团又将其51%的股权转让给英利开曼，天威英利变为中外合资企业。而后，英利开曼再次对天威英利增资，天威保变的股比再次递减为46.02%。2007年6月开满公司作为天威英利控股股东实现境外上市，天威英利作为开曼公司全资子公司，完成整体上市。五大交易结构构及案例交易方式特点案例上市公司要点司法拍卖上市公司的大股东由于到期债务不能清偿而被提起诉讼其所抵押的上市公司股权将通过人民法院的强制执行程序被拍卖外资可以通过介入拍卖市场获得相应上市公司的股权ST海龙法院于2006年4月21日司法冻结了兰炭集团持有的11600万股海龙科技股权，于2006年9月18日，法院委托甘肃四方拍卖有限责任公司公开拍卖兰炭集团持有的海龙科技股权10323万股股权。据2006年9月28日拍卖及拍卖成交确认书，辽宁方大收购海龙科技非流通股股份10323万股股权，占海龙科技总股本的51.62%，成为海龙科技的潜在控股股东。并购重组的概概念企业并购重组组的一般法律律规定三类关注的并并购重组法律律实务探讨上市公司并购购重组法律实实务外资并购法律律实务涉及国有产权权的并购法律律实务律师法律服务务的主要内容容提纲外资并购的交交易方式并购的方式：：股权并购：外外国投资者购购买境内公司司股东的股权权或认购境内内公司增资，，使该境内公公司变更设立立为外商投资资企业。资产并购：外外国投资者设设立外商投资资企业，并通通过该企业协协议购买境内内企业资产且且运营该资产产，或，外国国投资者协议议购买境内企企业资产，并并以该资产投投资设立外商商投资企业运运营该资产。。外资并购的交交易方式并购方式比较较：股权并购资产并购并购对象境内企业股东所持境内企业的股权或者为该境内企业的增资。境内企业所拥有的诸如土地使用权、在建工程、生产线、商标等各项有形无形资产。交易主体外国投资者和境内企业的股东（在认购境内企业增资情形下，交易主体为外国投资者和境内企业）。外国投资者和境内企业并购目的外国投资者为实现对境内企业的控股、参股。外国投资者为了以该收购的资产新设外资企业并运营该项资产。结果导致该境内企业发生股东结构和企业性质的变更，即外国投资者成为新股东，并且该境内企业被变更为外商投资企业。导致该境内企业的资产的流出，但并不发生企业股东结构和企业性质的变更。债务承担外国投资者取得境内企业股东身份，因此，对于境内企业已经存在的和将来发生的债务需要承担股东的有限责任。仅发生资产的流出，在对境内企业的债务未作特殊约定情形下，外国投资者无需对境内企业已经存在的和将来发生的债务承担责任。程序和周期

程序复杂，尤其尽职调查部分，需对境内企业从主体资格到企业各项资产、负债、用工、税务、保险、资质等各个环节进行详尽的调查，进而争取最大程度的防范并购风险。同时，一般来说，股权并购需要并购双方反复谈判协商，并购周期较长。程序相对简单，如尽职调查部分，一般仅涉及对该项交易资产的产权调查，无需对境内企业进行详尽调查，因此，周期较短，并购风险较低。外资并购的交交易结构并购方式比较较(续)：股权并购资产并购税负成本股权并购只涉及转让方的所得税和双方的印花税税负成本，并购的税负成本较低。会发生繁重的税负成本，如并购对象为境内企业的土地使用权时，并购双方需要承担以下税负：一、转让方应纳税种及税率：1、营业税：税率5%2、土地增值税：税率如下：级土地增值额税率速算扣除系数1增值额未超过扣除项目金额50%的部分3002增值额超过扣除项目金额50%未超过100%的405%3增值额超过扣除项目金额100%未超过200%的5015%4增值额超过扣除项目金额200%的部分6035%3、印花税：税率按所载金额0.5‰贴花4、企业所得税：税率25%5、营业税附加：（外商投资企业免缴）⑴城市维护建设税：税率7%（市区）、5%（县镇）、1%（其他）⑵教育费附加：税率3%二、受让方应纳税种及税率：1、契税：税率3%——5%（根据各省的规定确定具体税率）2、印花税：税率按所载金额0.5‰贴花外资并购的交交易方式并购后所设外外商投资企业业的待遇：外国投资者在在注册资本中中的出资比例例高于25%，享受外资企企业的待遇。。外国投资者在在注册资本中中的出资比例例低于25%，不享受外资资企业待遇。。境内公司、企企业或自然人人以其在境外外合法设立或或控制的公司司名义并购与与其有关联关关系的境内公公司，除并购购后境外公司司增资额占注注册资本25%以上，或实际际控制人以外外的外国投资资人在注册资资本中的比例例25%以上的享受外外资企业待遇遇之外，其他他情况不享受受外资企业的的待遇。外资并购的交交易结构对价的支付时时限：外国投资者在在注册资本中中的出资比例例高于25%外国投资者购购买股权或资资产，应于营营业执照颁发发日起3个月内向出售售方支付全部部对价，特殊殊情况经审批批，需在6个月内付60%以上，一年内内付清。外国投资者对对境内企业增增资，应于申申请营业执照照日时缴付不不低于20%的新资注册资资本。外国投资者在在注册资本中中的出资比例例低于25%以实物、实业业产权等出资资，应于营业业执照颁发日日起6个月内支付对对价。现金出资，应应于营业执照照颁发日起3个月内支付对对价。外资并购的交交易方式并购交易的作作价：并购当事人应应以资产评估估机构对拟转转让的股权价价值或拟出售售资产的评估估结果作为确确定交易价格格的依据。并购当事人可可以约定在中中国境内依法法设立的资产产评估机构。。资产评估应采采用国际通行行的评估方法法。禁止以明显低低于评估结果果的价格转让让股权或出售售资产，变相相向境外转移移资本。外国投资者并并购境内企业业，导致以国国有资产投资资形成的股权权变更或国有有资产产权转转移时，应当当符合国有资资产管理的有有关规定。并购当事人应应对并购各方方是否存在关关联关系进行行说明，如果果有两方属于于同一个实际际控制人，则则当事人应向向审批机关披披露其实际控控制人，并就就并购目的和和评估结果是是否符合市场场公允价值进进行解释。当当事人不得以以信托、代持持或其它方式式规避前述要要求。外资并购的审审批权限审批机关：依并购后所设设外商投资企企业的投资总总额，企业类类型及所从事事行业，据有有关规定，向向具有相应审审批权限的商商务主管部门门申请报批；；境内公司、企企业或自然人人以其在境外外合法设立或或控制的公司司名义并购与与其有关联关关系的境内的的公司，应报报商务部审批批；外国投资者并并购境内企业业并取得实际际控制权，涉涉及重点行业业、存在影响响或可能影响响国家经济安安全因素或者者导致拥有驰驰名商标或中中华老字号的的境内企业实实际控制权转转移的，当事事人应就此向向商务部进行行申报。当事人未予申申报，但其并并购行为对国国家经济安全全造成或可能能造成重大影影响的，商务务部可以会同同相关部门要要求当事人终终止交易或采采取转让相关关股权、资产产或其它有效效措施，以消消除并购行为为对国家经济济安全的影响响。审批时间审批机关自收收到规定的全全部文件之日日起30日内内决定批准或或不批准。换股并购及程程序规定境外公司资格格要求：境外公司应合合法设立并且且其注册地具具有完善的公公司法律制度度；境外公司及其其管理层最近近3年未受到到监管机构的的处罚；除特殊目的公公司外，境外外公司应为上上市公司，其其上市所在地地应具有完善善的证券交易易制度。境内外公司的的股权应满足足的条件股东合法持有有并依法可以以转让；无所有权争议议且没有设定定质押及任何何其它权利限限制；境外公司的股股权应在境外外公开合法证证券交易市场场（柜台交易易市场除外））挂牌交易（（不适用于特特殊目的公司司）；境外公司的股股权最近1年年交易价格稳稳定（不适用用于特殊目的的公司）换股并购及程程序规定审批程序：境内公司报有有关文件到商商务部申请批批准需预先提交旨旨在恢复股权权结构的境内内公司法定代代表人签署的的有关文件商务部自收到到全部文件之之日起30日批准或不批批准批准，颁发“自营业执照颁颁发之日起6个月内有效”的加注批准证证书颁发加注“自颁发之日起起8个月内有效”的外商投资企企业营业执照照和外汇登记记证境内公司或其其股东自营业业执照颁发之之日起6个月内办理境境外投资核准准、登记手续续没有完成股权权变更手续，，则加注的批批准证书及境境外投资批准准证书自动失失效，股权恢恢复到并购前前状态换发无无加注注的外外商投投资企企业营营业执执照、、外汇汇登记记证获核准准，获获颁发发中国国企业业境外外投资资批准准证书书，换换发无无加注注的外外商投投资企企业批批准证证书自收到到批准准证书书之日日起30日内办办理工工商、、外汇汇变更更登记记自收到到无加加注的的批准准证书书日起起30日内申申请换换发无无加注注证照照外资并并购反反垄断断限制制案例:凯雷收收购徐徐工徐徐工科科技(2006年最具具争议议案件件)收购方方凯雷雷投资资集团团是一一家全全球私私人股股权投投资机机构。。被收收购方方徐工工科技技为深深市上上市公公司，，主营营工程程机械械产品品的开开发、、制造造和销销售。。凯雷雷徐工工(本次收收购专专门成成立的的公司司，凯凯雷亚亚洲投投资基基金全全资子子公司司)2005年底计计划以以相当当于20.7亿元人人民币币的等等额美美元收收购徐徐工集集团所所持有有的82.11%徐工机机械股股权；；同时时，徐徐工机机械再再增资资2.4亿元，，由凯凯雷徐徐工全全部认认购，，至此此，凯凯雷徐徐工将将拥有有徐工工机械械85%的股权权。由由于徐徐工机机械直直接及及简介介持有有徐工工科技技43.06%股权权，，为为第第一一大大股股东东，，因因此此，，凯凯雷雷徐徐工工实实际际取取得得对对徐徐工工科科技技的的话话语语权权，，并并触触发发要要约约收收购购。。1、国国有有资资产产贱贱卖卖论论2、反反垄垄断断问问题题外资资并并购购反反垄垄断断限限制制《反垄垄断断法法》的规规定定：：对外外资资并并购购境境内内企企业业或或者者以以其其他他方方式式参参与与经经营营者者集集中中，，涉涉及及国国家家安安全全的的，，除除依依照照本本法法规规定定进进行行经经营营者者集集中中审审查查外外，，还还应应当当按按照照国国家家有有关关规规定定进进行行国国家家安安全全审审查查。。经营营者者集集中中审审查查考考虑虑因因素素：：参与与集集中中的的经经营营者者在在相相关关市市场场的的市市场场份份额额及及其其对对市市场场的的控控制制力力；；相关市场场的市场场集中度度；经营者集集中对市市场进入入、技术术进步的的影响；；经营者集集中对消消费者和和其他有有关经营营者的影影响；经营者集集中对国国民经济济发展的的影响；；国务院反反垄断执执法机构构认为应应当考虑虑的影响响市场竞竞争的其其他因素素。注意：经营者集集中达到到国务院院规定的的申报标标准的，，经营者者应当事事先向国国务院反反垄断执执法机构构申报，，未申报报的不得得实施集集中。但法律未对对具体标标准做出出规定，，而是授授权国务务院做出出规定并并适时调调整。并购重组组的概念念企业并购购重组的的一般法法律规定定三类关注注的并购购重组法法律实务务探讨上市公司司并购重重组法律律实务外资并购购法律实实务涉及国有有产权的的并购法法律实务务律师法律律服务的的主要内内容提纲纲国有产权权并购的的专门法法律规定定《企业国有有产权转转让管理理暂行办办法》(2004年实施)《国有企业业清产核核资办法法》(2003年实施)：清产核资资的范围围、内容容、程序序、组织织、要求求转让后，，转让方方仍占控控股地位位，由转转让方应应当组织织转让标标的企业业按照有有关规定定开展清清产核资资。转让所出出资企业业国有产产权导致致转让方方不再拥拥有控股股地位的的，由同同级国有有资产监监督管理理机构组组织进行行清产核核资，并并委托社社会中介介机构开开展相关关业务。。《企业国有有资产监监督管理理暂行条条例》(2003年实施)国有产权权转让应应当履行行的程序序内部决策策程序：：企业国有有产权转转让首先先应当做做好可行行性研究究并履行行内部决决策程序序：由总总经理办办公会议议或者董董事会审审议形成成书面决决议，涉涉及职工工合法权权益的，，应当听听取目标标企业职职工代表表大会的的意见，，对职工工安置等等事项应应当经职职工代表表大会讨讨论通过过。通过产权权交易机机构选择择受让方方：转让方应应当将产产权转让让公告委委托产权权交易机机构刊登登在省级级以上公公开发行行的经济济或者金金融类报报刊和产产权交易易机构的的网站上上，公开开披露企企业国有有产权转转让有关关信息，，广泛征征集受让让方。转转让方可可以对受受让方的的资质、、商业信信誉、经经营情况况、财务务状况、、管理能能力、资资产规模模等提出出必要的的受让条条件。经经公开征征集产生生两个以以上受让让方时，，转让方方应当与与产权交交易机构构协商，，根据转转让标的的的具体体情况采采取拍卖卖或者招招投标方方式确定定受让方方并组织织实施产产权交易易。经公开征征集只产产生一个个受让方方或者依依照有关关规定经经国有资资产监督督管理机机构批准准的，可可以采取取协议转转让的方方式。企企业国有有产权转转让经过过对有关关事项的的充分协协商成交交后，转转让方与与受让方方应当签签订（或或草签））产权转转让合同同。律师事务务所出具具法律意意见书：：律师事务务所出具具的法律律意见书书是企业业国有产产权转让让报请审审批的必必备文件件之一。。实践中具具体的做做法是：：企业国国有产权权转让经经过内部部决策程程序后，，改制企企业应当当根据企企业的具具体情况况，结合合审计评评估结果果编制改改制重组组预案，，对企业业改制或或者是企企业国有有产权转转让的总总体思路路和方法法、步骤骤等作出出具体的的安排。。预案的的内容首首先应当当经过聘聘请的专专业律师师进行法法律审查查，对企企业国有有产权转转让的主主体资格格、产权权转让协协议的内内容以及及其他相相关问题题从法律律的角度度做出判判断和认认定，出出具法律律意见书书。报请审批程序序：国有资产监督督管理机构决决定所出资企企业的国有资资产转让。其其中，转让企企业国有产权权导致国家不不再拥有控股股地位的，应应当报本级人人民政府批准准。所出资企企业决定其子子公司的国有有产权转让。。其中，重要要子企业的重重大国有产权权转让事项，，应当报同级级国有资产管管理机构会签签财政部门后后批准。其中中涉及政府公公共管理审批批事项的，需需预先报经政政府有关部门门审批。企业国有产权权交易程序企业国有产权权转让应当在在依法设立的的产权交易机机构中公开进进行，不受地地区、行业、、出资或者隶隶属关系的限限制。这是国国家对企业国国有产权交易易实施监督管管理，促进企企业国有资产产的合理流动动的强制性管管理措施。企企业国有产权权转让的交易易程序与非国国有产权的交交易存在较大大的差别。同同时在交易方方式上，企业业国有产权转转让也有严格格的规范要求求。国有产权转让让应当履行的的程序并购重组的概概念企业并购重组组的一般法律律规定三类关注的并并购重组法律律实务探讨上市公司并购购重组法律实实务外资并购法律律实务涉及国有产权权的并购法律律实务律师法律服务务的主要内容容提纲并购预备阶段段达成并购意向向和审慎调查查阶段并购执行阶段段律师法律服务务的主要内容容并购预备阶段段信息收集工作作：通过对公开开资料和信息息的分析以确确定有无重大大障碍阻止并并购活动的进进行。协助买方收集集目标公司的的公开资料和和信息。协助卖方收集集买方的并购购目的、资信信情况、经营营能力、支付付能力以及买买方内部并购购决策的程序序效力等信息息。法规核查工作作：核查法规，，根据所收集集的信息和法法规，结合实实际情况，提提出法律意见见。并购预备阶段段达成并购意向向和审慎调查查阶段并购执行阶段段律师法律服务务的主要内容容达成并购意向向和尽职调查查阶段达成意向：拟定并购意意向书尽职调查买方律师提交交针对目标公公司的尽调报报告卖方律师协助助卖方及目标标公司按照尽尽调报告的要要求逐项予以以回答并尽可可能提供相应应的证明文件件或资料。尽职调查尽职调查内容尽职调查形式1、公司的基本情况2、历史沿革3、治理结构4、董监事、管理人员的简历和任职情况5、关联方及其关联交易、同业竞争情况6、债权债务情况7、资产状况8、重大合同/协议情况9、行政处罚情况10、诉讼/仲裁情况1、拟订调查清单，要求目标公司配合提供相关资料；2、要求目标公司董监事、管理人员作出必要的承诺和保证3、与目标公司董监事、管理人员进行交谈；4、与其他中介机构进行沟通和交流；5、向政府有关部门查询相关信息等。重点调查内容容资产权属清晰晰：标的资产完整整公司拟购买资资产的，资产产出售方必须须已经合法拥拥有标的资产产的完整权利利，不存在限限制或者禁止止转让的情形形。标的股权清晰晰公司拟购买企企业股权的，，该企业应当当不存在出资资不实或者影影响其合法存存续的情况；；上市公司在在交易完成后后成为持股型型公司的，作作为主要标的的企业股权应应当为控股权权。权属资质齐备备公司拟购买的的资产为土地地使用权、矿矿业权等资源源类权利的，，应当已取得得相应的权属属证书，并具具备相应的开开发或者开采采条件。债权债务转移移合法转移债务债权人书面同同意并履行法法定程序。转让债权履行通知债务务人等法定程程序。承担他人债务务原债务人是否否已取得其债债权人同意并并履行了法定定程序。重点调查内容容并购预备阶段段达成并购意向向和审慎调查查阶段并购执执行阶阶段律师法法律服服务的的主要要内容容并购执执行阶阶段协助各各自的的当事事人进进行谈谈判共同拟拟定并并购协协议书书准备各各自的的法律律文件件向主管管部门门提出出申请请并购协协议的的必备备内容容陈述与与保证证：了解公公司真真实目目的，，督促促对方方公司司如实实披露露。若若尽职职调查查结果果与陈陈述不不符，，则另另一方方可以以选择择终止止合同同；同同时，，《保证》可以成成为赔赔偿的的基础础。承诺：：由卖方方承诺诺从签签约日日到交交割日日的过过程中中不做对对买方方产生生或可可能产产生不不利的的事项项。条件件：：即设设定定条条件件，，在在全全部部或或部部分分满满足足时时交交割割。。赔偿偿：：以避避免免因因一一方方陈陈述述不不实实、、不不履履行行或或不不完完全全履履行行、、或或因因不不确确定定事事由由如如诉诉讼讼，，给给另另一一方方造造成成的的损损失失。。国有有产产权权并并购购：：转转让让合合同同内内容容应应当当合合法法、、完完备备职工工安安置置条条款款：：涉及及职职工工利利益益保保护护的的内内容容体体现现在在：：国有有独独资资企企业业的的产产权权转转让让，，涉涉及及职职工工利利益益的的内内容容，，应应当当首首先先听听取取目目标标企企业业职职工工代代表表大大会会的的意意见见，，对对职职工工安安置置等等事事项项应应当当经经职职工工代代表表大大会会讨讨论论通通过过。。转让让企企业业国国有有产产权权导导致致转转让让方方不不再再拥拥有有控控股股地地位位的的，，应应当当按按照照有有关关政政策策处处理理好好与与职职工工的的劳劳动动关关系系，，解解决决目目标标企企业业拖拖欠欠职职工工的的工工资资、、欠欠缴缴的的社社会会保保险险费费以以及及其其他他费费用用，，并并做做好好企企业业职职工工各各项项社社会会保保险险关关系系的的接接续续工工作作。。企业国有有产权转转让导致致转让方方不再拥拥有控股股地位的的，在签签订产权权转让合合同时，，转让方方应当与与受让方方协商提提出企业业重组方方案，方方案应当当包括同同等条件件下对目目标企业业职工的的优先安安置方案案。债权债务务处理条条款：金融债务务没有落落实的企企业不得得进行改改制，要要严格防防止利用用改制逃逃废金融融债务。。企业国有有产权转转让方案案要载明明转让目目标企业业涉及的的债权债债务纠纷纷的处理理方案。。转让价格格及支付付条款：：企业国有有产权转转让的全全部价款款，原则则上应当当按照产产权转让让合同的的给定一一次性付付清，如如果金额额较大，，一次性性付清确确实有困困难的，，可以采采取分期期付款的的方式。。但是首首期付款款不得低低于总价价款的30%，并在产产权转让让合同生生效之日日起5个工作日日内支付付，其余余款项应应当提供供合法的的担保，，并应当当按照同同期银行行贷款利利率向转转让方支支付延期期付款期期间的利利息，付付款期限限不能超超过一年年。国有产权权并购：：转让合合同内容容应当合合法、完完备相关申报报要求交易标的的资产涉涉及环保保、行业业准入、、用地、、规划、、建设施施工等有有关报批批事项的的，应当当取得相相应的许许可证书书或者有有关主管管部门的的批复文文件(上市公司司应在交交易的首首次董事事会决议议公告前前取得)。上市公司司的交易易行为涉涉及上述述有关报报批事项项的，应应当在重重大资产产重组预预案中详详细披露露已向有有关主管管部门报报批的进进展情况况和尚需需呈报批批准的程程序，并并对可能能无法获获得批准准的风险险作出特特别提示示。重组预案案涉及银银行、保保险、证证券、期期货、信信托、传传媒出版版等特殊殊行业的的资产、、业务注注入的，，应提供供相关行行业主管管部门的的书面原原则性意意见。向主管部部门提出出申请向主管部部门提出出申请相关申报报要求涉及国有有股，或或国有及及国有控控股企业业出让或或行政划划转国有有股的，，提供国国务院国国资委（（非金融融类）或或者财政政部（金金融类））的批准准文件；；涉及向向外商商转让让股份份的，，根据据《关于上上市公公司国国有股股向外外国投投资者者及外外商投投资企企业转转让申申报程程序有有关问问题的的通知知》(2004年实施)提供商务务部门的的批准文文件；证券、银银行类上上市公司司股东持持股变动动达到或或者超过过总股本本5％的，提提供证监监会、银银监会的的批准文文件；保保险类上上市公司司股东持持股变动动达到或或者超过过总股本本10％的，提提供保监监会的批批准文件件；属于上市市公司收收购的且且触发要要约收购购的，提提供证监监会豁免免要约收收购的文文件或者者要约收收购结果果公告。。向主管部部门提出出申请相关申报报要求如果拟转转让的国国有产权权是由国国有资产产管理部部门出资资的，那那么由该该国有资资产管理理部门决决定是否否转让；；但转让让企业国国有产权权致使国国家不再再拥有控控股地位位的，应应当报本本级人民民政府批批准。如果拟转转让的国国有产权权是由国国有企业业出资并并控投的的，那么么由该国国有企业业决定是是否转让让；但是是如果是是该国有有企业的的重要子子企业的的重大国国有产权权转让事事项，应应当报同同级国有有资产监监督管理理机构会会签财政政部门后后批准。。国有产权权转让企业国有有产权转转让事项项经过批批准和决决定后，，目标企企业应当当依法开开展清产产核资，，根据清清产核资资结果编编制资产产移交清清册，并并委托会会计师事事务所实实施全面面审计。。在此基基础上，，转让方方应当委委托具有有相关资资质的资资产评估估机构依依照国家家有关规规定进行行资产评评估。评评估报告告经核准准或者备备案后作作为确定定企业国国有产权权转让的的参考依依据。在在产权交交易过程程中，当当交易价价格低于于评估结结果的90%时，应当当暂停交交易，在在得到相相关产权权转让批批准机构构同意后后方可继继续进行行。履行交割割时的注注意事项项国有产权权转让企业国有有产权转转让须在在产权交交易所公公开进行行，需要要转让公公告等程程序，有有两个以以上受让让方的，，必须采采取拍卖卖或招标标的形式式。但是，根根据相关关的法律律规定或或者审批批文件，，有些情情况下的的企业国国有产权权转让可可以不在在产权交交易机构构公开进进行。这这些情形形主要包包括：经审批确确定的特特殊情况况。对于于国民经经济关键键行业、、领域中中对受让让方有特特殊要求求的，企企业实施施资产重重组中将将企业国国有产权权转让给给所属控控股企业业的国有有产权转转让，经经省级以以上国有有资产监监督管理理机构批批准后，，可以采采取协议议转让的的方式转转让国有有产权。。国有企业业或公司司的增资资行为。。国有企企业或者者公司的的增资涉涉及企业业净资产产的折价价以及相相应的企企业注册册资本或或者是公公司股权权的变化化，对于于这种情情形，我我国目前前的法律律法规没没有要求求其必须须在产权权交易市市场公开开进行的的强制性性规定。。目标企企业或公公司根据