公司治理学独立董事

第五章独立董事实质重于形式1.了解国内外公司独立董事制度的基本发展历程；

2.区分一般独立性和特殊独立性、名义独立性和事实独立性两组概念的不同涵义；

3.了解不同治理模式下独立董事的“独立性”差异；

4.以当前中国上市公司为例，分析哪些主要因素制约独立董事发挥作用。

学习目的第一节独立董事制度的产生与发展一、独立董事受到关注

经理人员的高薪酬引发争议股东诉讼事件大量增加第一节独立董事制度的产生与发展经理人员的高薪酬引发争议股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东）的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度不足以成为经理人员获取高薪的正当藉口。

强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。 许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以激励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团………强生公司CEO薪酬引起争议

二、独立董事制度的几个重要发展阶段1934年，《证券交易法》提出了“非雇员董事”（Non-employeedirector）的概念。1940年，针对当时基金业的弊端，美国国会便通过了《投资公司法》，规定投资公司至少40%的董事必须为独立人士。1977年，纽约证交所要求上市公司设立全部由独立董事组成的审计委员会。1990年，BRT,NACD,CalPERS等组织和著名大公司纷纷在公司治理原则中推出独立董事制度。2000年前后，尤其是今年，世界各国进一步强化独立董事制度。二、国外独立董事制度的发展现状很多国家都把建立独立董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。纳斯达克的五千余家上市公司中约有90％都设立了审计委员会、88％的公司设立了报酬委员会，这些委员会都是以独立董事为主。但由于经济发展水平、法律体系、历史文化背景等因素的差异，世界各国、各经济组织制定的独立董事规则也各不相同。

《财富》美国公司1000强董事会人员情况董事会平均规模内部董事外部董事人数1129比例（%）10018.281.8资料来源：科恩-费瑞国际公司2000年5月22日发表的有关研究结果科恩-费瑞国际公司2002年调查报告

“董事们在思考什么”内部董事外部董事实际人数2.87.9最佳人数2.37.6资料来源：“WhatDirectorsThink”，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy科恩-费瑞调查了2041名来自不同行业、资历不同、年龄不同的董事，下面摘取一部分数据。问题：您所在董事会的内外部董事人数？您认为的最佳人数是多少？科恩-费瑞国际公司2002年调查报告（续）

“董事们在思考什么”项目分数项目分数董事会主要由外部独立董事组成8.7董事会或其下设委员会确定CEO的行为标准8.4管理层的接任计划8.1有规章限制董事会在可管理的规模7.3一个董事会委员会制定并修订公司治理原则7.3独立的提名委员会负责选拔新的董事7资料来源：“WhatDirectorsThink”，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy问题：那些因素对于良好的公司治理是最重要的？（1-10，1不重要，10最重要）国外独立董董事制度的的发展现状状麦肯锡公司司2002年的调查查报告因素比率（%）董事会定期披露信息52董事会大多数是独立董事44有效的董事会工作38董事/经理层的薪酬与绩效挂钩28资料来源：：McKinseyGlobalInvestorOpinionSurveyonCorporateGovernance,July2002投资者认为为识别公司司治理状况况最重要的的四项因素素国外独立董董事制度的的发展现状状英国上市公公司董事会会组成资料来源：：《Reviewoftheroleandeffectivenessofnon-executivedirectors》,DerekHiggs,January2003三、引入入独立董事事制度的意意义和作用用独立董事在在公司治理理中发挥作作用的基础础在于独立立性派生出出的客观性性独立董事可可以做到旁旁观者清，，帮助经理理人员识别别市场发出出的预警信信号，认识识到公司可可能面临的的潜在危机机和商业周周期的影响响独立董事通通常具有丰丰富的经验验和特殊的的知识和才才能，能够够处理特别别问题当公司由一一个强有力力的CEO控制时，，独立董事事可以避免免其过度一一手遮天，，及时识别别和限制不不当行为公司专门聘聘请擅长处处理社会责责任事务的的独立董事事负责监督督公司的行行为是否符符合社会道道德规范四、我国国公司引入入独立董事事制度的历历程独立董事制制度在我国国股份公司司的引入，，首先是从从赴境外证证券交易所所上市的公公司中开始始的。1997年年12月16日中国国证监会于于发布的《《上市公司司章程指引引》中第112条首首次提出““公司根据据需要，可可以设立独独立董事””。1999年年3月29日国家经经贸委、中中国证监会会联合发布布《关于进进一步促进进境外上市市公司规范范化运作和和深化改革革的意见》》第一节独独立立董事制度度的产生与与发展2000年年4月召开开的全国企企业改革与与管理工作作会议上，，国家经贸贸委明确提提出，今后后要在大型型公司制企企业中逐步步建立独立立董事制度度。2000年年11月月上上海海证证券券交交易易所所于于制制定定了了《《上上海海证证券券交交易易所所上上市市公公司司治治理理指指引引》》就就上上市市公公司司建建立立独独立立董董事事制制度度作作了了较较为为详详细细的的规规定定2001年年，，中中国国证证监监会会发发布布《《关关于于在在上上市市公公司司建建立立独独立立董董事事制制度度的的指指导导意意见见》》2006年年《《公公司司法法》》第第一一百百二二十十三三条条规规定定上上市市公公司司设设立立独独立立董董事事第一一节节独独立立董董事事制制度度的的产产生生与与发发展展四、、与与强强化化独独立立董董事事制制度度相相适适应应的的治治理理体体系系调调整整美国国公公司司治治理理机机构构的的相相关关规规定定英国国公公司司治治理理机机构构的的相相关关规规定定第二二节节独独立立董董事事的的独独立立性性“独独立立性性””的的不不同同层层次次一般般独独立立性性与与特特殊殊独独立立性性名义义独独立立性性与与事事实实独独立立性性第二二节节独独立立董董事事的的独独立立性性一般般独独立立性性与与特特殊殊独独立立性性一般般独独立立性性描描述述一一个个具具有有对对称称信信息息、、完完全全流流动动性性的的经经济济主主体体（（个个人人或或企企业业））根根据据自自身身的的偏偏好好目目标标，，选选择择进进入入或或退退出出某某一一契契约约的的自自然然状状态态。。特殊殊独独立立性性描描述述一一个个具具有有非非对对称称信信息息、、不不完完全全流流动动性性的的经经济济主主体体（（个个人人或或企企业业））根根据据自自身身的的偏偏好好目目标标，，基基于于已已有有信信息息和和流流动动性性状状况况，，选选择择进进入入或或退退出出某某一一契契约约的的自自然然状状态态。。第二二节节独独立立董董事事的的独独立立性性名义义独独立立性性与与事事实实独独立立性性名义义上上的的““独独立立性性””是是指指担担任任独独立立董董事事的的人人员员符符合合市市场场监监管管部部门门有有关关独独立立董董事事““独独立立性性””的的相相关关规规定定，，具具备备担担任任独独立立董董事事的的资资格格。。事实实上上的的““独独立立性性””是是指指独独立立董董事事在在公公司司重重大大决决策策参参与与方方面面能能够够做做出出独独立立判判断断并并发发挥挥相相应应的的作作用用。。“花瓶”独独立董事：状状告监管机构构“郑百文事件件”作为中国国股市的标志志性事件曾给给出了太多悬悬念—虚假上上市、虚增利利润、信达收收购、三联过过户。其独立立董事状告证证监会也引发发了对独立董董事制度的第第一次全面思思考。郑百文弄虚作作假事件披露露后，2001年9月27日，中国国证监会做出出决定：对郑郑百文董事长长和副董事长长分别处以30万元和20万元罚款款；对包括独独立董事在内内的全部董事事处以10万万元罚款。这这在我国证券券市场开了先先河，使得我我国独立董事事的尴尬处境境被凸显放大大：一方面可可能成为“摆摆设”，另一一方面又因““摆设”而被被市场“打板板子”。接到行政处罚罚决定书后，，该公司独立立董事向中国国证监会提出出了行政复议议，要求免除除罚款。证监监会却做出维维持原处罚决决定的行政复复议决定，认认为独立董事事应当对董事事会决议通过过的有关上市市申报材料、、年度报告的的真实性、完完整性负责。。不能以不在在公司任职、、不参加公司司日常经营管管理、不领取取工资报酬或或津贴等理由由主张减免处处罚。之后，，该独立董事事向北京市一一中院起诉证证监会被以““超过法定诉诉讼期限”为为由驳回。该该独立董事不不服，提出上上诉。法院却却做出终审裁裁定维持原判判。在这起案件中中，该独立董董事不服中国国证监会行政政处罚的主要要理由就是对对于自己在郑郑百文公司““董事”身份份的认定。中中国证监会认认定其担任的的是董事，应应该对郑百文文公司违规行行为承担直接接责任的董事事。该独立董董事则一再宣宣称自己实际际担任的是完完全独立于公公司管理层、、不参与公司司经营管理、、不拿任何报报酬的“独立立董事”、““花瓶董事””。第二节独立立董事的独立立性二、不同治理理模式下独立立董事的“独独立性”英美模式德日模式东南亚模式第二节独立立董事的独立立性三、不同国家家公司法对““独立性”的的界定英国公司法独立董事非经经股东大会批批准不得从公公司购买大额额资产。大额额资产是指超超过5万英磅磅的现金或超超过公司总资资产10%的的非现金资产产。独立董事可以以持有公司股股份，但必须须有偿取得。。独立董事在在买进或卖出出公司股份时时，需公开披披露。独立董事一般般不能从公司司获取报酬。。独立董事的的津贴、差旅旅费用等应在在公司财务报报告中加以反反映。独立董事不能能向公司贷款款，或要求公公司提供贷款款担保。第二节独立立董事的独立立性特拉华州公司司法（美国））独立董事可以以持有公司股股份。担任独立董事事的人员不能能与公司存在在“重大”利利益关联。不不存在重大利利益关联是指指在过去的两两年中未受雇雇于公司，不不是公司主要要经理人员的的亲属，未与与公司发生总总额超过20万美元的交交易，不是受受聘于公司的的律师或投资资顾问。第二节独立立董事的独立立性密歇根州公司司法（美国））担任独立董事事的人员在过过去3年内不不得是公司的的雇员，未与与公司发生总总额超过100万美元交交易。独立董事的任任职时间不得得超过3年。。如超过3年年，可以作为为董事留任，，但失去独立立董事资格。。第二节独立立董事的独立立性中国公司法独立董事不得得自营或者为为他人经营与与其所任职公公司同类的业业务或者从事事损害本公司司利益的活动动。从事上述述活动所得收收应当归公司司所有。独立立董事除经公公司章程或股股东大会同意意外，不得与与公司订立合合同或进行交交易。第二节节独独立董董事的的独立立性四、公公司治治理章章程对对“独独立性性”的的指引引纽约证证券交交易所所香港联联交所所《上上市规规则》》香港公公司治治理委委员会会中国证证监会会于2002年年底发发布的的《关关于在在上市市公司司建立立独立立董事事制度度的指指导意意见》》英国公公司治治理委委员会会第三节节独独立董董事的的设置置独立董董事的的任职职资格格独立董董事的的人数数比例例独立董董事与与审计计委员员会独立董董事与与报酬酬委员员会美国加加州公公职人人员退退休基基金（（CaLPERS））《美国国公司司治理理原则则》独立董董事任任职资资格在过去去五年年中未未曾以以高级级管理理人员员的身身份受受雇于于该公公司；；不是该该公司司顾问问或高高级管管理层层的成成员，，且与与该公公司的的顾问问公司司不存存在关关联关关系；；与该公公司的的客户户或供供应商商不存存在关关联关关系；；与该公公司或或高级级管理理层成成员不不存在在个人人服务务合同同；与接受受该公公司大大量捐捐赠的的非盈盈利实实体不不存在在利害害关系系；在过去去五年年中，，与该该公司司之间间不存存在根根据证证券和和交易易委员员会要要求应应当披披露的的业务务关系系；未曾受受雇于于由该该公司司一名名高级级官员员担任任董事事的公公众公公司；；和该公公司的的子公公司之之间不不存在在上述述的任任何关关系；；不是上上述任任何人人员的的直接接亲属属。英国海海尔梅梅斯养养老金金管理理公司司（Hermes））独立董董事任任职资资格（2001）1）不不是或或不曾曾是公公司或或集团团的雇雇员；；2）未未担任任董事事10年以以上或或年龄龄未超超过70岁岁；3）不不代表表大股股东或或其他他单个个利益益团体体（供供应商商或债债权人人等））；4）未未从公公司获获得除除独立立董事事费之之外的的收入入；5）未未参加加公司司的股股票期期权计计划或或以公公司业业绩为为基础础的报报酬计计划；；6）无无利益益冲突突或交交叉担担任董董事；；7）不不存在在与公公司或或管理理人员员有其其他重重大的的、会会妨碍碍其对对股东东的忠忠诚的的财务务关系系或个个人关关系。。比利时时公司司治理理原则则（1998.12）独立董董事任任职资资格1）不不是公公司管管理层层成员员或关关联企企业的的董事事并在在过去去一年年中未未担任任上述述职务务；2）和和任何何一个个执行行董事事之间间无亲亲属关关系，，以免免影响响其独独立判判断性性；3）不是是大股东东派出的的董事，，即没有有被大股股东提名名，和大大股东之之间也不不存在经经营、财财务或其其他关系系；4）不是是公司的的供应商商，也不不是公司司顾问所所开的企企业的一一员；5）与那那些存在在某种因因素会影影响其独独立判断断性的企企业没有有关系，，其报酬酬也不存存在影响响其独立立判断性性的因素素。香港联交交所的《《上市规规则》3.11独立董事事任职资资格(1)持持有占占发行人人已发行行股本总总额不足足1%的的股权一一般不会会妨碍其其独立性性，但如如该董事事从关连连人士以以馈赠形形式或其其他财务务资助方方式取得得该等股股份，即即倾向于于显示其其并非独独立；(2)为为显示示其独立立性，该该董事一一般不应应在发行行人或其其附属公公司的业业务中拥拥有任何何财务或或其他权权益（不不论过去去或现在在），但但第(1)分段段所载范范围以内内的股权权或作为为董事或或专业顾顾问而收收取的利利益则除除外；此此外，该该董事一一般亦不不应与发发行人的的关连人人士有任任何联系系（不论论过去或或现在）），但出出任专业业顾问则则除外。。上述任任何一种种情况，，均可能能会影响响该董事事在作出出判断时时的独立立性；(3)本本交易易所并不不预期独独立董事事在集团团内担任任任何管管理职责责。独立董事事任职资资格的国国际比较较世界各国国都规定定独立董董事不得得与所在在公司或或所在公公司的附附属公司司有直接接或间接接的利益益关系：：不是公司司的大股股东未曾以高高级管理理人员的的身份受受雇于该该公司；；不为该公公司提供供法律、、会计、、管理咨咨询等服服务；与该公司司的客户户或供应应商不存存在关联联关系；；与接受该该公司大大量捐赠赠的非盈盈利实体体不存在在利害关关系；未曾受雇雇于由该该公司一一名高级级官员担担任董事事的公众众公司；；和该公司司的附属属公司之之间不存存在上述述的任何何关系；；不是上述述任何人人员的直直接亲属属。独立董事事任职资资格的国国际比较较（续））冷却期年龄限制股份限制其它限制CaLPERS（美国）5年无无无CII（美国）2年无无无Hermes（英国）无未担任董事十年以上或年龄未超过70岁无无Morley（英国）5年未担任董事九年以上无无Higgsreport（英国）5年未担任董事十年以上无无独立董事事任职资资格的国国际比较较（续））冷却期年龄限制股份限制其它限制IFSA（澳大利亚）3年无无无比利时1年无无无香港联交所无无少于1%不预期独立董事在集团内担任任何管理职责中国1年无1%无独立董事事人数比比例的国国际比较较人数要求其它要求韩国外部董事至少占四分之一金融机构和大型上市公司外部董事在董事会中的比例增加到二分之一以上美国商业圆桌会议公司治理声明（BRT）外部董事应该占多数比利时独立董事占多数希腊独立董事占多数Hellebuyck（法国）至少两名外部董事独立董事事人数比比例的国国际比较较（续））人数要求其它要求PIRC（英国）非执行董事多余半数CalPERS（美国）独立董事占多数CII（美国）独立董事至少占三分之二TIAA-CREF（美国）独立董事占绝对多数中国2003年6月30日独立董事达到三分之一至少包括一名会计专业人员美国上市市公司的的董事会会结构项目平均值最小值中位值最大值董事会人数9.353930独立外部董事比例（%）4004389内部董事比例（%）39835100关联外部董事的比例（%）2002083外部董事占主导地位的公司比例（%）40———资料来源源：孙永永祥：《《公司外外部董事事制度研研究》，，载《证证券市场场报》，，2000（3）。董事会的的审计委委员会与与独立董董事要求职责美国纳斯达克至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。督察公司的内部审计程及配合由独立公共会计师所进行的外部审计，并有权对有可能发生利益冲突的关联交易进行检查和复核。Cadbury报告至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。根据职责条款有权调查公司事宜、起源和所有信息。日本只由社外董事构成。董事会进行业务执行的监视，特别要帮助董事会把重点放在风险经营上。资料来源源：根据据各国公公司治理理原则手手工整理理。董事会的的审计委委员会与与独立董董事（续续）要求职责韩国最少三名董事会成员，最少三分之二（包括委员会主席）应为外部董事。至少一人拥有审计专业知识。通过检查与平衡，对大型公司的管理支持与监督产生积极的结果，最终实现公司价值的最大化。香港由一名独立董事出任主席，其大部份成员应为独立董事。审查有关内部监管的事宜及预先批核董事薪酬的增加。董事会的的报酬委委员会与与独立董董事要求职责美国（BRT）全部是外部董事确定公司高级管理人员和董事的薪酬Cadbury报告全部或主要由独立董事组成并由独立董事领导就执行董事的全部报酬向董事会提出建议日本社外董事应过半数，委员长由社外董事任命总裁等代表董事的报酬只由社外董事决定韩国以外部董事为主确定管理层的薪水资料来源源：根据据各国公公司治理理原则手手工整理理。第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计一、制约约独立董董事发挥挥作用的的主要因因素过度集中中的股权权结构导导致独立立董事缺缺乏流动动性治理机制制不相容容限制了了独立董董事的影影响力上市公司司经理人人员缺乏乏聘请独独立董事事的动力力独立董事事能力欠欠缺独立董事事受制于于诉讼风风险第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计二、独立立董事作作用评价价独立董事事提名独立董事事来源独立董事事人数第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计二、独立立董事作作用评价价独立董事事兼任独立董事事如何获获取信息息独立董事事与执行行董事的的信息非非对称第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计独立董事事报酬独立董事事工作内内容独立董事事作用的的主观评评价第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计三、独立立董事决决策参与与机制的的设计强化董事事会监督经理理人员参与公司司战略规规划协调公司司所有利利害相关关者独立董事事战略参参与第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计独立董事事战略参参与的具具体措施施：战略略审计选取测度度指标原原则被测度的的指标应应该是常常见的、、容易理理解的、、广泛被被接受的的财务指指标。要要能反映映出股东东长期投投资的回回报率，，要涵盖盖机会成成本，要要能使当当前的收收益与过过去的收收益进行行对比。。要反映映经济学学的基本本原理，，即股东东对公司司的忠诚诚来自于于公司对对他们投投资的回回报率。。第四节独独立立董事作作用及及其决决策参与与机制的的设计独立董事事战略参参与的具具体措施施：战略略审计备选测度度指标投资利润润率投资现金金流回报报率年度净经经济附加加值股东收益益率第五节独独立董事事制度的的发展1、美国国2、英国国3、日本本4、香港港5、中国国美国公司司治理改改革的最最新进展展2002年2月月13日日SEC责令NYSE改进上上市公司司治理原原则2002年6月月6日NYSE上报SEC公公司治理理原则修修正方案案2002年7月月30日日美国总总统布什什签署了了旨在打打击公司司财务欺欺诈的《《公司改改革法》》(Sarbanes-OxleyActof2002)2002年8月月4日美美国总统统布什于于8月4号签署署了公司司责任法法案2002年8月月16日日NYSE公布布了的公公司治理理原则修修正方案案2002年10月31日NASD发发布了《《NASDManual》》美国公司治治理机制仍仍在不断完完善NYSE新新出台的公公司治理原原则要求：：在证交所上上市公司的的董事会必必须有半数数以上的独独立董事；；上市公司董董事会必须须成立全部部由独立董董事组成的的提名委员员会、审计计委员会、、报酬委员员会；上市公司不不担任管理理职务的董董事要定期期举行会议议而公司管管理层不能能出席这样样的会议；；更加严格地地界定独立立董事的资资格；要求公司把把股票期权权等所有基基于股票的的报酬方案案提交股东东大会审议议。资料来源：：纽约证交交所2002年8月月16日颁颁布的公司司治理原则则修订有关关文件。NYSE新新发布有有关独立董董事的公司司治理原则则

与原有有原则的比比较(1)新原则

原有原则

独立董事必须占董事会的大多数；上市公司必须设立提名委员会、报酬委员会（或公司自己命名的具有同样职能的委员会）和审计委员会，这些委员会必须都是独立董事占大多数；绝对控股的公司可以不执行以上原则，但必须设立由不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。上市公司董事会必须设立不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。未要求必须设立报酬委员会和提名委员会。非管理层的董事必须定期召开没有管理层参加的会议。无相关规定。NYSE新新发布有有关独立董董事的公司司治理原则则

与原有有原则的比比较(2)新原则

原有原则为保证董事的独立性，董事会必须确定董事与该上市公司没有利益关系（直接关系，或者作为与该公司有关系的组织的合伙人、股东和高层管理人员）。现有的原则是要排除所有影响董事独立性的关系。独立董事必须有五年的（cooling-offperiod），以下人员必须符合这项规定才能保证其独立性：该上市公司的前雇员或其独立审计师；公司管理人员在其它公司薪酬委员会任职，所任职公司的前雇员；以上人员的家属。

Cooling-offperiod为三年，仅限于该公司的前雇员。董事会可以为公司的前任高层管理人员提供例外，并在下一次股东签署委托书时予以解释。美国学者的的观点企业文化与与公司治理理建立一个高高效的董事事会几条途途径：创建一个信信任与坦诚诚的大气候候营造一种畅畅所欲言的的文化氛围围实现角色的的流动性保证个人的的责任感评估董事的的业绩日本的金融融体制改革革日本公司治治理机制的的现状小泉内阁最最近提出的的金融体制制改革对日日本公司治治理的影响响香港联交所所的《上市市规则》独立董事制制度的改革革动态1.有关关独立非执执行董事独独立性。2.独立立非执行董董事的资格格，须委任任至少一名名具备财务务专业资格格或经验的的独立非执执行董事。。3.独立立非执行董董事最少人人数，独立立非执行董董事须占董董事会董事事人数不少少于三分一一，且无论论如何须至至少有两名名。资料来源：：香港交易易与结算所所有限公司司有关企业业管治事宜宜的上市规规则修订建建议咨询文文件，2002年1月。香港联交所所的《上市市规则》独立董事制制度的改革革动态（续续）4.独立立董事委员员会，规定定对于股东东须放弃表表决权的““关联交易易”以及控控股股东须须放弃表决决权的交易易或安排，，发行人须须设立独立立董事委员员会向股东东提供意见见，并委任任独立专家家。该独立立专家会就就以下事宜宜向独立董董事委员会会提出建议议：有关交交易或安排排的条款是是否公平合合理；有关关交易或安安排是否符符合发行人人及股东整整体的利益益，以及股股东应如何何表决。国外独立董董事制度的的发展趋势势独立董事制制度越来越越普及，独独立董事的的比例在不不断增加对独立董事事独立性的的要求越来来越高独立董事的的职能越来来越明确独立董事的的作用越来来越强化设立领导独独立董事（（LeadIndependentDirector）或主董事事（PresidingDirector）中国独立董董事制度的的发展现状状南开大学公公司治理研研究中心主主持的国家家自然科学学基金主任任基金应急急项目—基基于公司治治理的企业业信用内部部约束机制制研究，对对深交所500家上上市公司2001年年的公司治治理情况与与经营状况况进行了调调查，并分分析了我国国上市公司司的独立董董事制度的的发展现状状。上市公司独独立董事的的来源来源人数比例高校及科研机构23667.62%企业经营管理专家12936.96%会计师、律师、证券等独立中介机构15343.84%其他6418.34%上市公司独独立董事的的提名提名人人数比例董事会30487.36%董事会的专门委员会61.7%大股东或实际控制人5315.06%上级主管部门推荐20.57%公开招聘71.99%其他257.1%上市公司独独立董事获获取信息的的主要途径径获取信息途径数量比例听董事长的介绍20463.55%听取经理层的汇报20363.24%通过董事会秘书获得有关信息29391.28%公司定期或不定地提供书面材料28689.1%自行搜索有关材料12137.69%上市公司独独立董事的的主要工作作主要工作数量比例参与制定公司重要决策29390.43%以专家身份诊断解决公司发展中遇到的问题24475.31%为公司中高层管理人员提供专业培训6620.37%对关联交易发表专门意见29089.51%对公司重大信息的披露工作进行监督和审核23171.3%其他92.78%上市公司独独立董事在在公司重重大决策中中的功能和和作用功能与作用数量比例充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响13741.52%有效发挥作用，在部分重大问题上有一定影响18556.06%发挥作用有限，在重大问题上无影响133.94%完全为发挥作用20.61%总计330100%影响上市公公司独立董董事发挥作作用的原因因原因数量比例受制于大股东或实际控制人4614.33%参与公司事务的时间和精力有限29591.9%待遇偏低，缺乏激励247.48%无法获得公司的全面信息4714.64%自身的素质和能力有限247.48%上市公司独独立董事的的年均报酬酬年均报酬数量比例2万元以下7625.42%2万元（含2万元）—5万元18461.54%5万元（含5万元）—10万元3812.71%10万元或10万元以上10.33%229100%上市公司独独立董事的的兼职情况况兼职的公司数量人数比例1个21254.8%2个9524.5%3个5714.7%4个153.9%5个82.1%符合中国现现状的独立立董事维护公司的的整体利益益辅助董事会会把握公司司的发展方方向，并维维护公司的的科学决策策机制在董事会内内部形成沟沟通顺畅、、相互信任任的公司治治理文化氛氛围促进信息公公开复习思考题题1、请解释释区分“一一般独立性性”与“特特殊独立性性”、“名名义独立性性”与“事事实独立性性”对独立立董事制度度的意义？？2、比较不不同治理模模式下的独独立董事的的“独立性性”？3、谈谈应应从哪些方方面评价独独立董事在在公司治理理体系中的的作用？4、战略审审计包含哪哪些要素？？案例讨论“伊利风波波”与尴尬尬的独立董董事伊利股份是是在上海证证券交易所所上市的公公司，主要要业务为牛牛奶制品的的生产和销销售。2004年4月，“伊伊利股份””的独立董董事俞伯伟伟与公司管管理层发生生了矛盾冲冲突。伊利利股份声称称，俞伯伟伟于2002年6月月22日股股东大会被被选举为公公司独立董董事。以俞俞伯伟近亲亲为法人代代表的上海海承祥商务务有限公司司分别于2002年年9月4日日、2003年3月月4日、2003年年5月24日与公司司签订合同同金额分别别为130万元、180万元元和200万元的咨咨询项目合合同。对于于该笔业务务，俞伯伟伟事先没有有按照相关关规定向伊伊利股份进进行通报并并履行相应应回避表决决程序。这这种行为与与其对公司司应担负之之诚信义务务相违，与与其作为公公司独立董董事应具备备之独立性性相冲突。。因此，伊伊利股份于于6月16日召开临临时董事会会宣布俞伯伯伟已经不不适合继续续担任公司司独立董事事职务。俞伯伟则对对临时董事事会决议免免去其独立立董事的程程序和理由由提出质疑疑，认为既既不合法又又缺乏公正正。俞伯伟伟提出，1999年年，在他担担任亚商咨咨询副总期期间即为伊伊利股份做做咨询业务务。2002年之后后，他受聘聘为伊利股股份独立董董事，便不不直接从事事与伊利股股份相关的的业务了。。他认为，，导致其独独立董事资资格被罢免免的真正原原因是他对对公司国债债投资项目目的质疑。。但作为独独立董事，，俞伯伟认认为他就国国债投资所所提出的质质疑、声明明与报告，，是基于独独立董事的的职责，完完全符合公公司章程第第103条条第11项项的规定，，不存在违违规披露问问题。他同同时强调，，独立董事事依法履行行职责的权权利，应该该得到尊重重和法律保保护。他认认为6月16日临时时董事会决决议审议通通过的罢免免议案违背背了法律和和公司章程程的规定，，存在着损损害公司和和股东权益益的风险。。公司业已已进行的巨巨额国债投投资属于非非理性和非非正常的投投资，直接接威胁到股股东，特别别是中小股股东的权益益，而且它它可能与公公司高管层层的收购或或者挪用公公司资金，，甚至经济济犯罪有关关。俞伯伟伟说，作为为独立董事事，他“有有理由表示示质疑和关关注”，并并再次强调调和坚持““应由独立立董事聘请请专门的审审计机构和和律师事务务所对公司司国债投资资进行专项项审计和合合法性调查查”。基于于审计机构构和律师事事务所的调调查结果，，根据章程程和指导意意见的规定定，公司届届时应及时时召开董事事会和临时时股东大会会，依据审审计和律师师调查的结结果，做出出相应的处处理决定。。“伊伊利利风风波波””与与尴尴尬尬的的独独立立董董事事独立立董董事事与与公公司司冲冲突突的的焦焦点点是是国国债债投投资资项项目目。。伊伊利利股股份份曾曾经经于于3月月9日日发发布布公公告告，，称称根根据据2002年年10月月18日日召召开开的的公公司司四四届届四四次次董董事事会会关关于于““公公司司利利用用部部分分闲闲置置资资金金购购买买国国债债事事项项””的的决决议议及及公公司司内内部部审审批批程程序序，，公公司司在在闽闽发发证证券券北北京京所所属属营营业业部部开开户户，，进进行行国国债债投投资资，，总总额额约约3亿亿元元。。这这项项投投资资在在公公司司公公开开披披露露的的财财务务报报表表中中以以““短短期期投投资资””的的形形式式加加以以反反映映。。俞伯伯伟伟则则表表示示，，在在伊伊利利股股份份3月月9日日的的公公告告之之前前，，公公司司3名名独独立立董董事事对对国国债债投投资资一一事事完完全全不不知知情情。。在在3亿亿元元国国债债投投资资被被媒媒体体曝曝光光和和上上交交所所质质疑疑后后，，伊伊利利股股份份才才发发布布公公告告并并卖卖掉掉了了一一部部分分国国债债。。在在5月月26日日的的董董事事会会上上，，独独立立董董事事对对此此提提出出质质疑疑，，大大额额国国债债资资金金投投入入，，没没有有经经过过董董事事会会合合理理授授权权，，在在国国债债持持续续走走低低并并出出现现大大额额变变现现损损失失时时，，却却同同时时又又大大量量买买入入国国债债，，明明显显损损害害股股东东利利益益。。独独立立董董事事们们的的质质疑疑并并没没有有得得到到公公司司管管理理层层的的合合理理解解释释。。“伊利风波””与尴尬的独独立董事案例问题讨论论1.通过““伊利风波””剖析经理理层与独立董董事之间矛盾盾冲突的性质质，及其对董董事会治理效效果和股东价价值有何影响响？2.独立董董事质询公司司经理层做出出的投资决策策是正当要求求，但却面临临临时董事会会罢免的尴尬尬局面，反映映当前中国上上市公司独立立董事在公司司治理体系中中发挥作用的的现状如何？？3．你对该公公司现在的治治理状况有何何看法？关于在上市公公司建立独立立董事制度的的指导意见证监发[2001]102号一、上市公司司应当建立独独立董事制度度：（一）上市公公司独立董事事是指不在公公司担任除董董事外的其他他职务，并与与其所受聘的的上市公司及及其主要股东东不存在可能能妨碍其进行行独立客观判判断的关系的的董事。（二）独立董董事对上市公公司及全体股股东负有诚信信与勤勉义务务。独立董事事应当按照相相关法律法规规、本指导意意见和公司章章程的要求，，认真履行职职责，维护公公司整体利益益，尤其要关关注中小股东东的合法权益益不受损害。。独立董事应应当独立履行行职责，不受受上市公司主主要股东、实实际控制人、、或者其他与与上市公司存存在利害关系系的单位或个个人的影响。。独立董事原则则上最多在5家上市公司司兼任独立董董事，并确保保有足够的时时间和精力有有效地履行独独立董事的职职责。（三）各境内内上市公司应应当按照本指指导意见的要要求修改公司司章程，聘任任适当人员担担任独立董事事，其中至少少包括一名会会计专业人士士（会计专业业人士是指具具有高级职称称或注册会计师资格的人士））。在二00二年六月三三十日前，董董事会成员中中应当至少包包括2名独立立董事；在二二00三年六六月三十日前前，上市公司司董事会成员员中应当至少少包括三分之之一独立董事事。（四）独立董董事出现不符符合独立性条条件或其他不不适宜履行独独立董事职责责的情形，由由此造成上市市公司独立董董事达不到本本《指导意见见》要求的人人数时，上市市公司应按规规定补足独立立董事人数。。（五）独立董董事及拟担任任独立董事的的人士应当按按照中国证监监会的要求，，参加中国证证监会及其授授权机构所组组织的培训。。二、独立董事事的任职条件件：（一）根据法法律、行政法法规及其他有有关规定，具具备担任上市市公司董事的的资格；（二）具有本本《指导意见见》所要求的的独立性；（三）具备上上市公司运作作的基本知识识，熟悉相关关法律、行政政法规、规章章及规则；（四）具有五五年以上法律律、经济或者者其他履行独独立董事职责责所必需的工工作经验；（五）公司章章程规定的其其他条件。三、独立董事事必须具有独独立性：下列人员不得得担任独立董董事：（一）在上市市公司或者其其附属企业任任职的人员及及其直系亲属属、主要社会会关系（直系系亲属是指配配偶、父母、、子女等；主主要社会关系系是指兄弟姐姐妹、岳父母母、儿媳女婿婿、兄弟姐妹妹的配偶、配配偶的兄弟姐姐妹等）；（二）直接或或间接持有上上市公司已发发行股份1％％以上或者是是上市公司前前十名股东中中的自然人股股东及其直系系亲属；（三）在直接接或间接持有有上市公司已已发行股份5％以上的股股东单位或者者在上市公司司前五名股东东单位任职的的人员及其直直系亲属；（四）最近一一年内曾经具具有前三项所所列举情形的的人员；（五）为上市市公司或者其其附属企业提提供财务、法法律、咨询等服务的人员员；（六）公司章章程规定的其其他人员；（七）中国证证监会认定的的其他人员。。四、独立董事事的提名、选选举和更换（一）上市公公司董事会、、监事会、单单独或者合并并持有上市公公司已发行股股份1％以上上的股东可以以提出独立董董事候选人，，并经股东大大会选举决定定。（二））独立立董事事的提提名人人在提提名前前应当当征得得被提提名人人的同同意。。提名名人应应当充充分了了解被被提名名人职职业、、学历历、职职称、、详细细的工工作经经历、、全部部兼职职等情情况，，并对对其担担任独独立董董事的的资格格和独独立性性发表表意见见，被被提名名人应应当就就其本本人与与上市市公司司之间间不存存在任任何影影响其其独立立客观观判断断的关关系发发表公公开声声明。。在选举举独立立董事事的股股东大大会召召开前前，上上市公公司董董事会会应当当按照照规定定公布布上述述内容容。（三））在选选举独独立董董事的的股东东大会会召开开前，，上市市公司司应将将所有有被提提名人人的有有关材材料同同时报报送中中国证证监会会、公公司所所在地地中国国证监监会派派出机机构和和公司司股票票挂牌牌交易易的证券交易所所。上上市公公司董董事会会对被被提名名人的的有关关情况况有异异议的的，应应同时时报送送董事事会的的书面面意见见。中国证证监会会在15个个工作作日内内对独独立董董事的的任职职资格格和独独立性性进行行审核核。对对中国国证监监会持持有异异议的的被提提名人人，可可作为为公司司董事事候选选人，，但不不作为为独立立董事事候选选人。。在召开开股东东大会会选举举独立立董事事时，，上市市公司司董事事会应应对独独立董董事候候选人人是否否被中中国证证监会会提出出异议议的情情况进进行说说明。。（四））独立立董事事每届届任期期与该该上市市公司司其他他董事事任期期相同同，任任期届届满，，连选选可以以连任任，但但是连连任时时间不不得超超过六六年。。（五））独立立董事事连续续3次次未亲亲自出出席董董事会会会议议的，，由董董事会会提请请股东东大会会予以以撤换换。除出现现上述述情况况及《《公司司法》》中规规定的的不得得担任任董事事的情情形外外，独独立董董事任任期届