第五章非法人组织

第五章非法人组织第五章非法人组织第一节非法人组织的地位第二节合伙第三节其他非法人组织第一节非法人组织的地位一、非法人组织的概念和地位非法人组织又称为非法人团体，是指不具有法人资格，但可以以自己的名义进行民事活动的组织。（即其他组织）非法人组织的地位：否定说：认为民事主体只有自然人与法人两类，非法人组织不具有民事权利能力和民事行为能力，它只是自然人进行民事活动的特殊形式，有的也仅具有诉讼能力。肯定说：认为非法人组织具有一定的民事权利能力和民事行为能力，也具有诉讼能力，可以以自己的名义进行民事活动。（有的学者称之为第三类主体）二、非法人组织的特点（一）非法人组织为社会组织（二）非法人组织是不具备法人条件的社会组织（三）非法人组织具有相应的民事权利能力和民事行为能力三、非法人组织的种类（一）营利性非法人组织和非营利性非法人组织（二）需登记的非法人组织与不需要登记的非法人组织四、非法人组织应具备的要件1、须为有自己目的的社会组织体2、须有自己的名称3、须有自己能支配的财产或经费4、应设有代表人或管理人第二节合伙一、合伙的概述

（一）合伙的概念在我国现行民商立法上，合伙包括个人合伙、法人合伙与合伙企业。合伙指两个以上的民事主体依据协议组成的共同出资，共同经营，共负盈亏的非法人组织。目前调整合伙的法律规范，一是《民法通则》有关个人合伙及法人联营的规定，一是《合伙企业法》（修订后）（2007年6月1日施行）。1．合伙具有团体性。它能够以统一的身份对外进行民事活动，合伙可以起字号，以字号的名义参与民事活动和诉讼活动，起诉时表明字号，并注明合伙人。2．合伙协议是合伙形式的基础条件。通过合伙协议明确各合伙人之间的权利义务关系。（二）合伙的特征3．合伙人必须共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，对外承担无限连带责任。合伙是否具有民事主体地位。目前我国民法学界对此有三种观点：（1）认为合伙不能成为独立的民事主体，除自然人、法人之外，不存在第三种主体（传统观点）。（三）合伙的法律地位（2）认为应赋予合伙民事主体地位，合伙既不同于自然人，又不同于法人。（3）认为应区别对待，简单的临时性合伙没有形成企业组织，不能成为独立的民事主体，而已形成企业并经过工商登记的合伙，可以成为民事主体。主流认为合伙具有民事主体的地位。其独立主体地位主要表在：1、合伙人格的相对独立性2、合伙财产的相对独立性3、合伙利益的相对性

4、合伙民事责任的相对性（四）合伙与法人的区别2、财产责任不同。合伙债务由合伙人对外承担连带无限责任；法人成员仅以出资额为限对法人债务承担责任，出资后，法人成员对法人不再承担财产责任。1、财产性质不同。合伙财产归合伙人共有，由合伙人共同管理和使用，它只具有相对的独立性，法人财产具有完全独立性，法人财产与法人成员的财产完全分开。5、出资方式不同。合伙出资方式灵活多样，可以是劳务出资；企业法人出资有注册资金的要求。3、经营方式不同。合伙组织的经营由合伙人共同决定，共同经营，也可推选代表经营；法人是由法人机关决定经营。4、成立的条件不同。合伙是按合伙合同成立的，出资额、出资方式、利润的分配、债务的承担等都由合伙合同约定的；法人是依照法律、法规、章程而成立的，其成立有法定的严格条件和程序。（五）合伙的分类

大陆法系中的大多数国家如法、德、意、日等，均采用民商分立体例，民法典和商法典都规定了合伙，从而有此划分。英美法系的合伙均指以营利为目的的营业，都是商事合伙。如英国1870年制定《合伙法》、美国1914年制定《统一合伙法》。1、民事合伙与商事合伙

（1）前者突出合伙的契约性，后者强调组织性；（2）前者既有相对固定的，也可是临时性的，实践中临时性的多，后者多为固定的合伙关系，营业具有连续性。

民事合伙与商事合伙的区别是：（3）前者无需登记，后者须履行商业登记；（4）前者合伙人是自然人居多，后者除自然人，还有法人；（5）法律对商事合伙的要求比民事合伙严格，如有竞业禁止等。在我国，民事合伙主要适用《民法通则》的有关规定，商事合伙主要适用《合伙企业法》，该法无规定的适用民法通则。大陆法系以合伙人对合伙债务承担责任的不同作此划分。普通合伙是具备合伙一般特征的合伙，隐名合伙是指当事人一方（隐名合伙人）对他方（出名营业人）进行投资，分享利润，但不参加执行业务，并以出资额为限承担亏损责任的合伙。2、普通合伙与隐名合伙二者的区别主要有：（1）出资财产归属不同。前者合伙人各自出资，财产归合伙人共有，后者隐名合伙人的出资，归出名合伙人所有；（2）权利义务不同。前者合伙人权利义务相同，原则上都有执行合伙业务的权利和义务，而后者中隐名合伙人不能执行合伙业务，没有表决权，不能为合伙的当然代理人，无权干涉合伙的终止；（3）主体资格不同。前者各合伙人对第三人都是权利主体，而在后者只有出名合伙人是权利主体，故隐名合伙人死亡，不影响合伙业务的继续。（4）承担责任不同。前者合伙人对合伙债务负连带无限责任，而后者隐名合伙人仅以出资额对合伙债务负有限责任，出名合伙人负连带无限责任。指由管理合伙营业，对合伙债务负无限责任的普通合伙人和不参加合伙事务管理，以出资额为限对合伙债务承担责任的有限合伙人组成的合伙组织。它最早出现在英美法上，美国1916年颁布《统一有限合伙法》。我国《合伙企业法》第60-84条。3、有限合伙与普通合伙不同的是：（1）有限合伙的成立必须符合法律要求，公开记载合伙事项的合伙证书，其名称必须包含“有限合伙”，但不得包含有限合伙人的姓名，否则与普通合伙人承担相同的责任；（2）有限合伙人不参与合伙事务的管理，若参与了，则对合伙债务承担与普通合伙人相同的责任；（3）有限合伙人可以获得投资收益，可以转让其在合伙中的权益，在合伙解散或退伙时，如清偿合伙债务后，合伙仍有剩余财产的可以取回出资。

甲、乙双方协商，甲方出资10万元交由乙方联合经营黄麻，一切经营活动由乙方负责，盈亏与甲方无关，由乙方每月固定支付甲方利润5000元和10万元的30％利息；到年底本金和利息、利润一次付清。合同签订后，甲方即拨款10万元转入乙方帐户。到期后，甲方多次催款，乙方因经营管理不善分文未付。甲以合伙合同投资纠纷诉至法院，要求乙方按约承担责任。问：1、甲、乙是否是合伙？2、该案如何解决？案例二、合伙财产1、出资的种类（第16条）

合伙人可以用资金、实物、技术、劳务、信用及土地使用权等出资。实物、技术出资的标的既可以是所有权，也可以是使用权，合伙协议应对此约定。（一）合伙人的出资它是指合伙人为筹集合伙事业所需资本而实施的给付，即全体合伙人依合伙协议的约定实际缴付的出资总和。它是合伙进行业务活动的物质基础。若没有约定或约定不明时，以消耗物或种类物出资的，可推定合伙人以所有权出资；以不可消耗物或特定物出资的，应以具体情况判断。若以实物所有权出资，应及时将所有权过户给合伙，成为合伙人的共有财产；以实物使用权出资的应明确该物在使用中的正常耗损由何方承担，无论哪种情况，出资人都要为其出资的标的物承付担保责任。

以技术出资的，无论是以技术的所有权还是使用权出资，出资方对出资的技术也要付担保责任。出资技术的风险责任由全体合伙人按约定或出资比例分担。对于隐名合伙人一般不能以信用或劳务出资。合伙人应以自己所有或经营管理的财产出资，不得公开征集资金或发行流通证券，否则，合伙协议或发行的证券无效。合伙人还可以以劳务出资。以劳务出资是合伙人以其智力上或体力上的经营性劳务折价抵充出资。（通则意见第46条）它与合伙的雇工有质的区别1）以劳务出资的合伙人和其他合伙人之间是合伙合同关系，而雇工与合伙组织之间是雇佣劳动关系；2）前者对合伙组织的经营事务有表决权，雇工没有；3）前者与其他合伙人之间适用互为代理原则，而后者与合伙人之间不适用该原则；4）承担责任及享受的利益不同。

1、合伙财产的构成：（1）出资投入的财产（2）合伙经营积累的财产（二）合伙财产（第20-25条）2、合伙财产的性质（1）合伙人出资投入的财产的性质

学界认识不一。有认为是合伙人个人所有，合伙组织基于委托关系使用和管理；有认为归合伙人共同所有并统一管理和使用；有认为取决于合伙人的约定，既可以是合伙人个人所有，也可以是合伙人共同所有；有认为应根据合伙人出资的形式分别对待，以实物或技术的使用权出资的，该实物本身或技术专有权不是合伙人的共有财产，信用、劳务出资具有人身性，也不构成合伙人的共有财产，其他形式的出资则构成合伙人共有财产。合伙人出资的财产构成合伙人共有财产的，是按份共有还是共同共有？二者的区别主要是在共有关系存续期间，共同共有人无权单方面要求分割共有财产，而按份共有人则有权单方面要求分割。根据民法通则的第31、32条，合伙企业法第20条的规定，出资形成的合伙人共有财产应该是共同共有。该财产是合伙人经营行为的结果，在分割前，全体合伙人对该财产享有平等的权利，在按合伙协议分配合伙财产前，任一合伙人无权单方面要求分割或转让财产。故其性质也是合伙人共同共有。2、合伙经营积累财产的性质3、合伙财产的保全为了保证合伙人共同经济目的实现，也为保护第三人的合法权益，法律规定了合伙财产的保全。其措施主要有：（1）合伙财产分配的禁止。在清算前，除依协议或全体合伙人同意，合伙人不得请求分割合伙财产。比如不得请求返还出资或分配其他财产中的应有份额。(《合伙企业法》第21条)（2）占有、使用权的限制。合伙人无权以合伙目的以外的其他目的占有、使用合伙财产。（3）份额转让的限制。不经全体合伙人同意或约定，合伙人不得向第三人转让其出资份额，经同意转让的及合伙人退伙的，其他合伙人有优先购买权。(第23条)（4）债权人代位权行使的限制。《合伙企业法》第41条。

（5）债权人抵销权的限制。《合伙企业法》第41条。（6）债权人扣押权行使的限制。某一合伙人的债权人，可以申请扣押该合伙人的份额，但需提前通知其他合伙人。（7）份额出质的限制。《合伙企业法》第25条规定未经合伙人一致同意，出质无效，造成其他合伙人损失的，应承担赔偿责任。三、合伙事务的执行合伙事务执行是指合伙事务执行人对外代表合伙组织，进行民事活动。（第26—36条）（一）合伙事务的执行人《合伙企业法》第26条1、全体合伙人共同为合伙事务执行人。2、经约定或推选几名合伙人为合伙事务执行人3、全体合伙人推荐一合伙人作为负责人执行合伙事务。4、可以聘任非合伙人担任经营管理人（第31条）（二）合伙事务执行人的权利与义务1、合伙事务执行人的权利：（1）因执行合伙事务所垫付的必要费用，有请求合伙组织偿还的权利；（2）因执行合伙事务而遭受不可归责于自己的损害，有请求合伙组织赔偿的权利。

（3）执行合伙事务，如约定报酬的，有合伙组织支付报酬的权利。（1）注意义务。合伙事务执行人应与处理自己事务为同一注意。否则，给合伙共同利益造成损失应赔偿。2、合伙事务执行人应承担的义务（2）忠实处理合伙事务的义务。合伙事务执行人应亲自执行合伙事务，及时向合伙组织汇报合伙事务执行情况，对于收取的合伙事务的收益应及时转移给合伙组织。（3）竞业禁止义务。合伙人不得经营与合伙业务相竞争的事业。否则，应将经营取得的盈利归于合伙。合伙人对其他合伙人执行的合伙事务提出不同意见时，该合伙事务应暂停执行，等待合伙人取得共同意见后再执行。（三）合伙事务执行的异议与撤销受委托执行合伙事务的合伙人不按合伙协议或不执行合伙人共同决定的事务，其他合伙人可以撤销委托，一经撤销，该合伙人不再是合伙事务执行人。（第29条）（四）合伙事务执行与善意第三人利益的保护重大的合伙事务必须由全体合伙人一致同意，如处分合伙的不动产，改变合伙名称、以合伙名义为他人提供担保、聘请合伙人以外的人担任合伙经营管理人、转让或处分合伙的知识产权或其他权利、申请办理变更登记等。（第31条）但合伙协议及法律、法规对合伙人执行合伙事务的限制或合伙人代表合伙组织权利的限制，不得对抗善意第三人。即合伙组织不能以合伙事务执行人越权，主张合伙事务执行人与善意第三人的行为无效。（参见《合伙法》第37条）不执行合伙事务的合伙人有权监督执行合伙事务的合伙人，可以随时检查执行情况、了解财产使用情况和查阅帐目等。（第28条）（五）合伙经营事务的监督案例

2006年2月，王某以2万元、张某以1万元、陈某以2万元、李某以1.5万元为股金共同出资，口头约定按股分红，合伙开办展望计算机服务部，并以张某的名义办理了营业执照，但由于张某个人还在经营服装，他没有参与合伙企业的经营管理，而是委托其兄进行管理。2006年2月至6月9日期间，张兄亲自管理合伙企业的财务。同年6月10日张兄将财产交给合伙人陈某管理，2007年2月合伙终止。在张兄管理期间，在与刘某的诉讼中，未经其他合伙人的同意，张兄擅自放弃了该合伙企业对刘某享有的债权5000元。2007年1月下旬，陈某和李某要求退伙，并要求张某承担其兄擅自放弃债权给其他合伙人造成的损失，以及按约定分配盈余。1、张某可否委托张兄管理合伙事务？2、合伙事务管理人的责任是什么？该案如何处理？四、合伙的债务承担指合伙关系存续期间，合伙以其字号或全体合伙人的名义，在与第三人发生民事法律关系中所承担的债务。它不同于合伙人个人的债务。（一）合伙债务的概念（二）合伙债务承担的顺序合伙人都应以自己的全部财产承担合伙债务的清偿责任，即合伙人对合伙债务承担无限责任，而且在法律无其他规定的情况下，还要承担连带责任。合伙债务是指于合伙关系存续期间，合伙以其字号或全体合伙人的名义，在与第三人发生的民事法律关系中所发生的债务。首先，合伙债务由合伙组织的全部财产承担，不足部分才由合伙人负连带无限责任。合伙债务承担的顺序：参见《合伙企业法》第38-42条规定:其次，合伙人既有到期合伙债务，又有到期个人债务时，应将与合伙经营有关的财产优先偿还合伙债务，用与合伙经营无关的其他个人财产优先偿还个人债务。

对于个人合伙，也是先用合伙的财产清偿合伙债务，不足以清偿的，各合伙人承担连带清偿责任。如果合伙人以个人财产出资合伙，则以其个人财产对合伙债务承担无限责任；虽以个人出资，但合伙盈余用于家庭成员共同生活，应先以合伙人个人财产承担，不足部分以合伙人的家庭共有财产承担。以家庭共有财产出资合伙的，以家庭共有财产对合伙债务承担无限连带责任。参考：民法通则的《若干意见》第57条个人合伙债务的清偿案例

甲、乙丙于2006年10月达成合伙协议，由甲出资2万元、乙出资2万元、丙出资3万元开设一商店，按出资比例分享盈利、分摊风险。三方交清出资并在当月办理了营业执照。当年盈余5000元，三人按协议进行了分配。2007年2月开始，三人意见发生分歧。甲在2007年9月个人贷款买了一辆汽车从事运输，亏损4万元，甲变卖了汽车偿还了贷款，但仍欠渔场2万元。同年11月甲与丁商量把自己在商店中的2万元财产份额转让给丁，但乙、丙不同意，于是甲私自取走了自己的出资2万元。同年年终结算，合伙商店共亏损6万元。此时丙要退伙，合伙只得解散，乙丙商定按进货价计算分别得价值1.5万元、2万元的商品，但对合伙债务未作处理。乙丙要求甲分摊商店的亏损，甲以自己已退伙为由拒绝。

2008年初A公司知悉合伙商店解散，便找到甲，要求甲清偿合伙企业2006年欠A公司的货款6万元。甲说自己已退伙，合伙债务可找丁负责，A公司找到丙，丙认为按协议只承担债务的40％。A公司找乙，乙要以商品折价清偿自己承担的部分。A公司向法院起诉。此外甲欠渔场2万元未还，渔场也起诉甲要求清偿。问：合伙债务如何承担？五、入伙、退伙、解散1、概念（一）入伙（第43-44条）入伙指在合伙企业存续期间第三人加入合伙组织并取得合伙人资格的行为。2、入伙的条件：（2）依法订立书面协议——形式条件（1）全体合伙人的同意——实质条件入伙人对合伙债务承担连带无限责任，即使对其入伙前合伙组织所欠的债务，也是如此。3、入伙的效力1、概念是指合伙人在合伙组织存续期间退出合伙组织、消灭合伙人资格的行为。（二）退伙（第45-54条）2、退伙的形式基于法律直接规定退伙。即当然退伙。1）法定退伙（参见合伙企业法第48条）

具体的退伙事由有：（1）合伙人死亡或被依法宣告死亡；（2）合伙人被依法宣告为无民事行为能力人；（3）合伙人丧失偿债能力；（4）合伙人被法院强制执行在合伙中的全部财产份额。2）强制退伙强制退伙指合伙人出现不履行法定或约定义务或其他不当行为后，其他合伙人可以决定该合伙人退伙。第49条规定。强制退伙的事由：（1）未履行出资义务（2）因故意或重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙企业事务时有不正当行为；（4）合伙协议约定的其他事由。强制退伙的程序（1）被强制退伙者有强制退伙的情形；（2）必须由其他合伙人一致同意；（3）其他合伙人应对被强制退伙人共同作出除名决议，并以书面形式通知被除名人。被除名人不服的，可以在接到除名通知之日起30天内向法院起诉，否则，自被除名人接到除名通知之日起，被退伙。3）声明退伙是指合伙人依约定或单方面向其他合伙人声明退伙。即自愿退伙。第45条规定声明退伙的事由：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人同意退伙；（3）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（4）其他合伙人严重违反协议约定的义务。（1）丧失合伙人资格。注意：合伙人死亡，其继承人能否当然成为合伙人？（第50条）（2）退伙人或其继承人可要求合伙组织退还出资和分配收益；同时对退伙前的合伙债务承担连带责任。合伙人死亡的，以其出资和合伙收益承担合伙债务，仍不足清偿其应承担的份额时，应以其其他个人遗产清偿。按其承担的份额清偿完合伙债务后，继承人才能继承剩余遗产，继承人也不对合伙债务承担连带责任。3、退伙的效力：（3）可能致合伙组织终止。如果合伙企业只有两个合伙人，其中一人退伙，合伙企业终止。入伙和退伙都会引起合伙协议内容的变更，即合伙企业登记事项的变更，应在变更之日起15天内，到企业登记机关进行变更登记。（三）合伙解散1、含义：即合伙的终止，由于法定原因的出现或全体合伙人的约定使合伙关系消灭。参考：《合伙企业法》第85条2、合伙解散的原因有下列情形之一的，合伙解散：（1）协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续；（2）协议约定的解散事由的出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数；（5）合伙目的已经实现或不能实现；（6）合伙企业被吊销营业执照；（7）法律、法规规定的其他事由。3、合伙解散的后果合伙组织解散后应进行清算。（1）清算组的组成：一般由全体合伙人担任清算人；可以经合伙人过半数同意，在解散后15天内指定一或数名合伙人担任；不能指定的，合伙人或其他利害关系人申请法院指定清算人。（2）清算组的工作内容（第87条）（3）对财产的清偿顺序：支付清算费用；支付合伙组织所欠职工的工资及劳动保险费用；支付所欠税款；清偿合伙债务；返还合伙人出资。（第89条）清算完毕后，合伙企业办理注销登记案例：个人合伙民事责任纠纷案1997年4月，高亚光出资2万元购买二手汽车一辆，与邻居杨仲成商定，由高亚光负责联系业务，杨仲成负责开车，两人合伙从事货运，所得收入则按5:1的比例在高和杨之间分配。1997年8月4日杨仲成出车途中由于没有将货盖好，导致大雨将货物淋湿，造成损失1.2万元，货主李文鸣向两人索赔。在与高亚光发生争吵之后，杨仲成于8月10日退伙，并向高亚光交纳了2000元赔偿费。三天后，高亚光又与程志建达成协议，由程负责开车，仍按照5:1的比例在两人之间分配收入。8月15日，李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时，高亚光将李武鸣打成重伤，随后潜逃。李文鸣兄弟找到杨仲成和程志建,要他们负责赔偿货物损失1.2万元以及医药费7000元。杨仲成、程志建说他们只是替高亚光打工的，不能负责偿还高亚光的债务。李文鸣兄弟遂向人民法院起诉。问：该案应如何处理？一、个人独资企业1、概念2、特征：一个自然人出资；有一定的经营规模，雇工经营，企业主往往不参加劳动；投资人承担无限责任。第三节其他非法人组织3、个人独资企业法律地位是较典型的非法人组织。可有自己的名称；相对独立的财产；有一定数量的从业人员，有相应的组织机构；有自己的经营目的。4、个人独资企业责任的承担投资者一般以个人财产承担独资企业的无限责任，但设立登记时明确以家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任。二、个体工商户、农村承包经营户

（通则意见第42-44条）1、个体工商户（有学者认为它是特殊的自然人）（1）概念（2）个体工商户的民事主体资格（3）个体工商户的财产责任案例：“利民百货”债务承担纠纷案韦成海，男，1970年生，2002年与申小娟结婚同母亲吴玉秀住在一起。2004年7月，韦成海辞去机关干部的职务，用平时积攒下来的一些钱，开了一家个体小卖部，取名为“利民百货”，以自己个人的名义在工商局注册登记，领取了营业执照。7月30日，小卖部开张，韦成海以“利民百货”的名义向批发商黄青山赊购了一批价值2万元的货物。8月2日，小卖部在一场大火中被全部烧毁，韦成海也在大火中丧生。死亡时，家中所有财产的价值为2.6万元。当黄青山向申小娟要求还款时，申小娟说，2.6万元家产是他们夫妻共有财产，而她一直不同意丈夫下海，韦成海开店的钱全部出自他自己的工资，因此只能同意以共有财产中属于韦成海的1.3万元偿还欠款。吴玉秀说这里面还有自己的财产，应先在财产中留出她的部分。黄青山遂向人民法院起诉。问：该案应如何处理？2、农村承包经营户（有学者认为它是特殊的自然人）（1）概念（2）农村承包经营户的民事主体资格（3）财产责任（通则第29条）案例：马二牛承包果园纠纷案马二牛,男，西山村农民，与妻子周艳秋、儿子马小辉、儿