劳动法第2章劳动关系协调法

第二章劳动关系协调法[教学目的和要求]重点掌握劳动合同和集体合同概念、特征、订立和效力等。[特别说明]本章所指法条，主要指《劳动法》或《劳动合同法》。第一节劳动合同

一、劳动合同概述(一)概念:是劳动者与用人单位确立劳动关系，依法明确双方权利和义务的协议。(二)特征劳动合同民商合同1主体种类自然人；用人单位一般不限自治程度较弱，限制多较强订立前后地位前平等;后隶属都平等2内容权义性质劳动关系民商关系涉及第三人一般涉及一般不涉及3客体劳动行为给付行为4期限必有,一般有试用期视情而定5适用法律劳动法民商法

(三)种类(按期限、用人方式等)按期限分固定、无固定期限、完成一定工作任务3种。固定期限合同：指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。无固定期限合同：……无确定终止时间的劳动合同。完成一定工作任务的劳动合同：指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。(四)作用一是建立劳动关系的基本形式。二是具体规范各自具体权益的依据。三是解决双方纠纷的依据。(五)我国立法(略)经历从无到有、从中断到恢复、从试点到推广，既曲折又不断发展的过程。二、劳动合同的形式和内容（一）形式劳动法第19条、劳动合同法第10条规定书面合同。但劳动法若干意见第17条及劳动合同法承认事实劳动关系。[思考]如何看待立法规定书面合同又承认事实劳动关系？（二）内容:必备、补充条款1、必备条款(1)劳动合同的期限一是有固定期限(可短于6个月,也可长于20年)。二是无固定期限,又称不定期劳动合同。［思考］如何理解劳动立法规定的偏重双方订立无固定期限劳动合同？其理论支撑是什么？三以完成一定工作为期限,任务完成后合同自行终止。(2)工作内容和地点岗位或职务,完成任务或定额情况;此外,方法和范围等,有法定,从法定；若无,则商定。(3)工作时间和休息休假时间(4)劳动报酬：前已略述，后详述。(5)社会保险(6)劳动保护、劳动条件和职业危害防护:先国标→再行标→若再无,则以不威胁劳动者生命安全、身体健康为准。(7)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人(8)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码

2、补充条款：常见有：(1)试用期：劳动法21条规定，不超过6个月。劳动合同法19-21条作限制或禁止性规定(各3项):限制:一时间限制:3个月以上不满1年,不超1个月;1年以上不满3年,不过2个月;3年以上固定期限和无固定期限,不超过6个月。二次数限制:同一单位与同一劳动者只能约定一次。三最低工资限制:不低于最低档80%及所在地最低工资.禁止:一禁单独约定二禁特别约定:以完成一定工作任务为期限或劳动合同期限不满3个月、及非全日制用工，不得约定。三禁解除劳动合同(但劳动者有过错的除外)

(2)保密和竞业限制

基本规定：双方可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项,以及竞业限制条款。（23条第1款）竞业限制特别规定：人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。范围、地域、期限等由双方约定。（24条1款）但时间不得超过2年（24条2款）补偿和违约责任，劳动合同终止后，在竞业限制期限内，用人单位按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”（23条第2款）(3)培训（第22条）基本规定：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。违约责任及范围，劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。(4)补充保险和福利待遇等事项[注意]一是非必备条款;有约束力;只要不违法,一般都可。二是除保密（含竞业限制）和培训事项外，单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。三、劳动合同的订立（一）订立原则(劳动法第17条,劳动合同法第3条)1、合法原则(内容、主体、程序等)主体,对用人单位尚须注意:一是非法人组织,重点考察其财产、资信能力等，具体考察劳动条件、报酬、安全、卫生、保险等。二不管是法人还是非法人组织,须以单位名义。程序(从民法，要约、承诺)

［思考］实践中，招工简章是要约吗？2、公平原则3、平等自愿原则4、协商一致原则5、诚实信用原则（二）订立的效力：注意：一般:订立时即具有法律效力。特殊:订立与生效有时间差,类似于附期限合同的效力。无论是否订立合同，劳动关系从用工之日起计算。四、劳动合同无效

(劳动合同法第26条，两类+兜底）一是以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危；二是用人单位免除自己法定责任、排除劳动者权利；三是违反法律、行政法规强制性规定。［关于劳动合同无效，尚须注意］一无效劳动合同情形：也分为全部和部分无效。二确认机关：劳动争议仲裁机构或法院。三处理结果：撤销合同、修改合同和赔偿损失等。劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动,单位应向支付报酬。数额参照本单位相同或相近岗位。（第28条）

五、劳动合同的履行与民法履行原则大同小异：实际、全面、协作。关键是实际履行,强调亲自履行,不得由第三人代替。民事合同,除人身性合同外一般无此要求。

六、劳动合同的变更、终止、解除(一)变更：特指内容而言，应当采用书面形式。(二)终止：约定或法定情形出现(第44条)期限届满。劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；死亡或者被法院宣告死亡或者宣告失踪的。用人单位被依法宣告破产；被吊销营业执照、责令关闭、撤销；或者用人单位决定提前解散的。

(三)解除（劳动法24-32条;劳动合同法36-50条）1、双方协商解除(24条;36条)2、用人单位单方解除(从辞退方式分为三类)(1)预告辞退（提前通知解除,26条;40条）特点：一是提前30日书面通知劳动者本人。二是劳动者患病、不能胜任等情形并非主观过错,是劳动者能力不济和单位原因,又称“无过错辞退”。三是单位须依按法给劳动者以各项经济补偿。(2)即时辞退（随时直接解除,25条;39条）特点：一是单位无须征求意见,不必履行特别程序。二是不存在经济补偿问题。三是主要是“过错辞退”。第1种试用期不合格。后5种均属劳动者违纪违法。第4种与其他单位建立劳动关系、第5种欺诈等、第6种刑事责任。

(3)经济性裁员解除（27条;41条）适用:裁员人数：需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10%以上的。具体情形:一是依照企业破产法规定进行重整;二是生产经营发生严重困难的;三是企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；四是其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。裁员程序:预告说明;听取意见;方案报批。［注意］一个帮助：即尽量为被裁人员提供培训或就业帮助；

两个优先：即优先留用较长固定期限及无固定期限者等。6个月内重招,同等条件下优先录用被裁人员。[思考]用人单位单方解除三种情况的法律价值？

（4）工会在用人单位单方解除劳动合同中的作用（5）用人单位不得解除的情况(29条4种;42条6种)适用预告辞退、裁员两种情形,不适用即时辞退。目的,出于对劳动者的特殊保护。（6）解除劳动合同的经济补偿[补偿时间计算办法]基本:单位应据劳动者在本单位工作年限,每满1年发给相当于1个月工资补偿金,不超过12个月。6个月以上不满1年的,按1年计算;

不满6个月的，向劳动者支付半个月工资。特殊:劳动者患病或非因工伤等、用人单位濒临破产生产经营状况发生严重困难等,补偿办法大同小异。[补偿金的工资计算标准]一般为协议解除前12个月平均工资计。

3、劳动者单方解除（依法有两种情况）（1）预告辞职（提前通知解除,31条;37条）特点:一是提前30日以书面通知用人单位,与单位预告解除同。劳动合同法补充试用期提前3日。二是未限定劳动者解除合同的法定事由,也不存在经济补偿问题。与单位预告解除异。［问题］劳动者宽松的解除权，对企业有无害处？

（2）即时辞职（32条;38条）一是随时通知解除,特点有二:单位有过错，未提供劳动保护和条件、未及时足额付酬、未缴社保费用、单位规章违法、合同无效等;劳动者可依法要求单位承担赔偿等责任。二是无需通知解除。针对单位以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动等情形。

七、违反劳动合同的法律责任(劳合法81-94条)总体:从约定或法定;过错方向无过错方承担责任。具体:加大单位责任:主要行、民,特殊有刑事责任：一是第81条,单位提供的劳动合同文本缺乏法定必备条款或未交付给劳动者的,劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任;二是第82条,单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,每月支付2倍的工资;三是第83条,单位违法约定试用期的法律责任;四是第84条,单位强迫担保或收取财物的法律责任;五是第85条,用人单位违法给付劳动报酬、加班费等行为的法律责任。对劳动者，违反保密义务、竞业限制责任作了规范。[思考]如何看待大学生就业协议的定位问题?第二节集体合同一、集体合同概述(一)概念和特征1、概念

又称团体协议或集体协议，指工会（或职工代表）代表职工与所在单位就劳动报酬、工作条件等问题，经商谈订立的书面协议。2、特征集体合同与劳动合同均属于劳动主体间权义协议，其特征如下：

区别集体合同劳动合同1主体一方工会或职工代表另一方是企业一方劳动者另一方企业。2内容侧重劳动条件，维护职工权益，整体性较全，个体性

3目的稳定、协调劳动关系建立劳动关系4订立特别程序一般程序5效力低于劳动法高于劳动合同本企业

低于集体合同本人与企业6纠纷处理双方协调、劳动部门调处、仲裁、诉讼申请调解、仲裁、诉讼

(二)产生与发展[思考]为什么有了劳动合同，还需集体合同？主要是劳资矛盾发展且双方力量对比不平衡所致。[萌芽]英国最早出现集体合同;19世纪末,扩展到资本主义各国,但无法律效力。[产生]

20世纪初,这些国家政府开始承认集体合同，并加以立法确认。1906年英国颁布《行业争执法》即是。之后各国响应。[发展]60年代后,集体合同普及于市场经济国家,成为调节劳资关系一项基本制度。我国集体合同与劳动合同境遇一样，经历建立、被取缔、再恢复过程。(三)意义1、法律意义：“两个弥补”：一是弥补劳动立法的不足；二是弥补劳动合同的不足。2、理论意义：“三个需要”一是实现社会主义市场经济的需要。二是维护职工合法权益、提高职工生活福利条件的需要。三是协调劳动关系，加强企业民主管理的需要。

二、集体合同的内容与形式（一）内容(33条等;51-52条)1、主要内容（此为共性问题）一是标准性条款。集体合同核心内容，对个人劳动合同起制约作用。二是目标性条款。主要指工作任务、指标方面。三是劳动关系运行规则条款（也称过渡性规定）。主要是集体合同的签订、履行、争议的解决、监督检查办法、有效期、变更解除条件等。2、具体内容（此为各企业个体问题）适用本企业劳动报酬、工时、休息、休假、安保、期限，乃至培训问题、富余人员安置问题等。

（1）关于本企业的劳动报酬标准注意：一是标准做法。含工资构成、发放标准、办法等。二是增资做法。

（2）关于本企业的休息、休假办法注意：一是加班、轮休问题？日班、夜班如何调休？二是本企业休假问题？（3）关于本企业劳动安全卫生的各项措施（4）关于本企业职工的社会保险和福利（5）关于合同期限l至3年,具体期限从合同约定。若未明确约定,一般应认为有效期为1年。

[注意]其与劳动合同期限规定（很灵活，一般不限制区别。

[说明]集体合同往往以义务形式出现,分三类：一是企业与职工的共同义务。如工时,企业不得随意延长,职工也不得迟到早退、旷工等。二是企业单方面的义务。如劳动报酬、保险待遇、劳动保护等。三是职工单方面的义务。如劳动纪律等。（二）形式:必须是书面[注意]劳动合同的形式,立法虽强调书面一，但2001年司法解释和2008年劳动合同法,承认事实劳动关系。而集体合同必须书面形式，无通融余地。三、集体合同的签订与生效（一）签订主体：一方为工会；另一方企业。[注意双方代表的组成]一是双方代表的产生:由工会和企业分别指派,未建工会,职工民主推举代表(须半数以上同意)二是代表数:每方3-10名,对等,并各定一名首席代表。三是首席代表确定:工会一方是工会主席,特殊情况不能出席,可书面委托他人。企业方由法定代表人担任或指派。［问题］工会主席能否代表企业一方与职工打劳动官司？（二）签订原则：从一般,须特别注意协商原则。（三）签订程序原则上从一般，要约、承诺。但注意特殊性：①当事人协商；②职工代表大会或者全体职工讨论通过；③代表签字；④报送劳动行政部门确认与备案；⑤合同公布。（四）政府确认合同及效力1、审查机构:7日内报当地县级劳动行政主管部门。2、审查内容:进行合法性审查,具体含主体、程序、标准等方面。3、审查期限无异议，登记备案，确认日为集体合同生效日。否则，不登记。由劳动部门制作《集体合同审查意见书》并于15日内送达双方。双方收到后,对其中无效条款进行修改,15日内再报审。劳动部门自收到合同文本之日起15日内未提出异议,合同自第16日即行生效。[问题]若集体合同有问题(明显违法),自动生效咋办？[注意]一是此为备案,不是审批制;二是期限上的几个15日;三是签订须职代会通过,生效须劳动部门审查备案。四、集体合同的履行、变更和终止(一)履行(二)变更(三)终