国际民事诉讼中的程序问题

第十七章国际民事诉讼中的程序问题第一节国际民事诉讼程序的法律适用一、诉讼程序适用法院地法原则诉讼程序问题适用法院地法律理由？二、程序问题和实质问题的区分（一）概论属于识别问题，关系到法律的适用。（识别为程序问题，可以扩大法院地法的适用）（二）区分程序问题和实质问题的标准？（二）区分程序问题和实质问题的标准？我国没有明确标准特殊问题：诉讼能力问题、管辖权问题、证明问题、诉讼时效问题第二节国际民事诉讼当事人一、当事人诉讼能力适用当事人属人法，但受到行为地法的限制，同时还受到对等原则的限制。二、当事人适格依照具体法律关系准据法诉讼担当？P399三、当事人的证明按法院地法证明四、诉讼代理人

境外当事人委托诉讼代理人：授权委托书须公证、认证；授权委托书在人民法院办案人员面前签署，无须公证、认证

外国自然人在我国境内签署的授权委托书，经我国公证机关公证即可第三节域外送达与奔驰对簿公堂“海牙公约”不再是挡箭牌

11月20日，对于中国的消费者而言，特别是对于奔驰车用户来说，是一个值得庆贺的日子。这一天，在中国新出台的法律支持下，奔驰公司第一次被推上了被告席。2001年9月5日，由于奔驰汽车方向盘突然失灵，珠海的这位车主向戴姆勒－克莱斯勒公司提起诉讼，由于被告坚持要求诉状以外交途径送达，使这起诉讼拖延了一年之久。

“海牙公约”成了一些国外公司面对中国消费者的一张挡箭牌。今年6月22日，最高人民法院发布2002年第15号公告，就向外国公司送达司法文书能否向其驻华代表机构送达并适用留置送达问题作出批复：人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；当受送达人在中华人民共和国领域内设有代表机构时，便不再属于海牙送达公约规定的“有须送司法文书或司法外文书以便向国外送达的情形”。据此，中国人民法院可以根据民事诉讼法第二百四十七条第（五）项的规定向受送人在中华人民共和国领域内设立的代表机构送达诉讼文书，而不必根据海牙公约向国外送达。针对有的外国公司拒绝签收中国公民诉讼文书的问题，该公告同时规定，人民法院向外国公司的驻华代表机构送达诉讼文书时，可以适用留置送达的方式。

摘自12月4日《中国质量报》曹璞文)一、域外送达概论二、双边司法协助条约大都规定了双方相互委托送达司法文书和司法外文书的规定如，同属于《海牙送达公约》的缔约国时，优先适用双边司法协助条约，三、《海牙送达公约》（1965；1969）1991年3月2日加入，1992年1月1日起对我国生效。（一）适用范围：民事或商事司法文书或司法外文书（二）送达机关：各缔约国指定的一个中央机关进行送达，答复请求过。联邦制国家可以指定几个中央机关。我国：司法部是被指定的中央机关。（三）送达程序：请求送达文书的机关依公约规定格式制作请求书----送交被请求国中央机关----审查后，送达该文书。（四）拒绝送达：送达请求有损被请求国的主权和安全时，可以拒绝请求。（五）公约规定的其他送达途径：除中央机关外，还规定了其他送达途径：

1、送达国外交代表或领事直接送达；（我国保留，但直接向在华本国公民送达除外）

2、送达国领事或外交代表转交（另一缔约国所指定的中央机关）送达；

3、邮寄送达；（我国保留）

4、由文书作出地国有关司法助理人员、官员或其他有权人员直接通过目的地国上述人员送达；（我国保留）

5、由对司法程序有利害关系的人将文书通过目的地国有关司法助理人员、官员或其他有权人员直接送达受送达人。（我国保留）四、海牙送达公约在我国的适用1992年3月4日，最高人民法院、外交部、司法部《关于执行〈关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约〉有关程序的通知》：（一）外国向我国的送达1、驻华使领馆转送：驻华使领馆—司法部---转递最高院---有关人民法院---当事人2、主管当局或司法助理人员直接送交----司法部---转递最高院---有关人民法院---当事人3、驻华使领馆向在华本国公民送达，如不违反我国法律，可不表示异议。（二）我国法院向该缔约国公民或第三国公民或无国籍人送达，按照以下程序：1、中级法院或专门法院（请求书和司法文书）----高级人民法院----最高院----司法部----公约成员国指定的中央机关，然后该国按该国法律送达2、或必要时，最高人民法院----我国驻该公约成员国的使馆转送----指定的中央机关（三）中国向公约成员国中的中国人送达，中级法院或专门法院（请求书和司法文书）----高级人民法院----最高院----司法部----我国驻该公约成员国的使馆、领馆----公约成员国中的中国人为了简化送达程序的司法改革试点：p4062003年，北京、上海、广东、浙江、江苏高级人民法院（本院或下级法院的文书）----公约成员国中央机关，省略了最高院和司法部的程序五、我国法律规定的其他送达方式（根据民诉法第245条、最高人民法院关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定）（一）外交途径送达（该国驻华使馆----外交部领事司负责---有关高级法院---中院—当事人；或我国高院---外交部领事司—转递给中国驻该外国使馆）（二）使领馆直接送达（只适用于向本国公民的送达）例如我国民诉261条第2款规定：“外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证，但不得违反中华人民共和国的法律，并不得采取强制措施。”（三）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；《若干规定》第4条：除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外，其委托的诉讼代理人为民事诉讼法第二百四十七条第(四)项规定的有权代其接受送达的诉讼代理人，人民法院可以向该诉讼代理人送达。（四）向在我国境内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；（五）向在我国境内的自然人或企业法定代表人、主要负责人送达（六）邮寄送达：受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；（我国在送达公约中保留此项，即我国不允许外国邮寄送达），（七）公告送达：自公告之日起满六个月，即视为送达。（八）传真、电子邮件等方式送达（新的合法的方式）《若干规定》第10条：除本规定上述送达方式外，人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达。第二百四十五条

人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：

（一）依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；

（二）通过外交途径送达；

（三）对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达；

（四）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；

（五）向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；

（六）受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；

（七）不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。第四节域外调查取证一、概论属于司法行为，法院国的有关机构或人员在境外提取证据行为二、双边司法协助条约三、海牙取证公约（1970；1972）我国1997年加入，国内仅在加入国与声明接受其加入的缔约国间生效，荷兰、卢森堡、德国声明接受了我国的加入嘱托书----一个中央机关（我国为司法部）；不妨碍缔约国通过中央机关以外的途径将嘱托书交给其司法机关;

外交官、领事人员和特派员在外国调查取证，我国提出有限保留，仅允许在中国境内对本国人的取证（公约第15条），但须遵守一定条件。p416四、非缔约国间的取证合作第260条

根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。

外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。

第261条

请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途径进行。

外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证，但不得违反中华人民共和国的法律，并不得采取强制措施。

除前款规定的情况外，未经中华人民共和国主管机关准许，任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证。

五、当事人提供证据公证、认证程序无须进行公证、认证程序的证据p418外国法院判决认定的事实可否作为证据使用？一般允许，但须公证2006《内地与澳门认可和执行民商事判决的安排》规定，可以直接作为证据使用。p420第六节外国裁判的承认与执行一、概论二、海牙《选择法院协议公约》三、其他公约四、双边司法协助条约（一）民事裁判（二）请求书（三）承认或拒绝的条件（一般规定消极条件）（四）间接裁判管辖权具有间接裁判管辖权，成为了获得承认和执行的条件（五）承认与执行的程序（六）承认与执行的效力五、非缔约国法院裁判在我国的承认与执行第265条

外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。（谁提出？向谁提出）

第266条

人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查后，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会