2022-2023学年云南省丽江市成考专升本民法自考测试卷(含答案)

2022-2023学年云南省丽江市成考专升本民法自考测试卷(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.甲租给乙一套住房，口头约定租期1年。后双方因租赁期限发生争议。依据《合同法》，该租赁合同的租赁期限为（）。

A.6个月B.8个月C.1年D.不定期

2.一般情况下，收养人收养子女（）。

A.只能收养1名B.最多只能收养2名C.最多只能收养3名D.不受数量限制

3.下列属于单务合同的是（）。

A.借用合同B.保管合同C.委托合同D.租赁合同

4.合同是引起债发生的原因之一，下列选项中不属于合同之债的是（）。

A.甲开车撞伤乙，甲乙为了私了签订的赔偿合同

B.某市长与市属酒厂厂长签订的利税递增奖惩合同

C.甲女、乙男结婚时所作的婚后财产各归各的意思表示

D.夫妻两人因出国将孩子托付给大姨照管时签订的监护合同

5.20岁的王某唆使8岁的邻居小孩砸碎了李某家的窗玻璃。依据我国法律规定，应当对李某承担损害赔偿责任的是（）。

A.邻居小孩B.王某C.小孩家长D.王某与小孩家长

6.代理行为的后果（）。

A.由代理人承受后再转归被代理人

B.由被代理人选择是否由代理人承受后再转归自己

C.权利归被代理人，责任归代理人

D.直接归被代理人

7.胡某与李某原为同一外祖父母的表兄妹，后来胡某被他人收养，依我国《民法典》的规定，胡某与李某【】

A.可以结婚B.不能结婚C.从习惯D.确有感情基础，可照顾结婚

8.依照我国《婚姻法》的规定，对于离婚案件的审理，应进行调解，调解无效的，应准予离婚。下列不属于我国《婚姻法》所规定的判决离婚的条件的是（）。

A.因感情不和分居满一年的

B.重婚或有配偶者与他人同居的

C.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的

D.实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的

9.依债的主体双方人数是单一的，还是多数的，债可分为()。

A．单一之债与多数人之债

B．简单之债与选择之债

C．特定之债与种类之债

D．按份之债与连带之债

10.下列选项中，不能作为保证人的是（）。

A.某公司财务部主任B.某实验中学C.某建材公司D.某信托投资公司

11.江某死亡后，遗产已经分割。甲按遗嘱继承5万元现金，乙按遗赠分得字画一幅（价值8万元），丙和丁按法定继承分得住房一套（价值40万元）。经查，江某生前尚欠戊债务6万元。欠戊的债应由（）。

A.甲、乙、丙、丁偿还B.甲、丙、丁偿还C.乙偿还D.丙、丁偿还

12.第2题某甲在饭店吃完饭后，没有支付饭钱，就欲离开。饭店服务人员乙见此情形，就拦住甲，请求甲支付饭钱，甲声称自己没有钱可以支付，乙遂将甲所骑的自行车扣留在饭店。请问，饭店扣留甲自行车的行为属于（）。A.正当防卫B.紧急避险C.自助行为D.防卫过当

13.债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失（）。A.应由胡某承担B.应由沙某承担C.应由沙某与胡某共同承担D.应由提存机关承担

14.对违反合同造成的民事责任的承担方式不包括()。

A.继续履行B.损害赔偿C.违约金D.罚款

15.某甲由于犯有盗窃罪而被判处死刑。其父亲某乙因此而被气死。对某乙的遗产，某甲的子女（）。

A.有继承权B.无继承权C.是未成年人的有继承权D.因某乙是因某甲的行为而死亡的，所以，丧失继承权

16.遗嘱继承人放弃继承，其放弃继承的遗产按——办理()

A.无人继承B.依位继承C.转继承D.法定继承

17.张甲年幼时父母离婚，张随母亲李某生活，张甲年满18岁时，到户籍登记机关改随母姓，其父张乙闻知，通过熟人到户籍机关将甲改回姓张，张乙的行为侵犯了甲的()

A.名称权B.自由权C.姓名权D.身份权

18.甲、乙协议离婚时，乙明确表示放弃损害赔偿请求，并在婚姻登记机关办理了离婚登记手续。半年后，乙又基于《婚姻法》第46条提出损害赔偿请求，人民法院（）。

A.不予支持B.应予以支持C.只要证据充分，就予以支持D.即使证据不充分，只要有损害的事实，就予以支持

19.按份共有和共同共有的共同点是()

A.都是一种独立的所有权类型

B.各共有人都可随意转让分割财产

C.任何时候共有人都有自己明确的财产份额

D.两个或两个以上主体对同一财产享有所有权

20.甲乙相邻而居。甲在乙家门口堆放闲置物品，致使乙无法正常通行。乙有权请求（）。A.消除影响B.恢复名誉C.排除妨碍D.返还财产

二、案例分析题(20题)21.某甲是一位养牛专业户，一日某甲的一头奶牛生了重病，医治数日未有好转，某甲害怕该牛的病有传染性，一旦传染给其他的牛，损失将会很惨重，因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时，发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中，经过精心喂养和医治，此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后，某甲听说此事，要求某乙将牛还给他，他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用，某乙回应，给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问：

（1）某甲的要求是否合理?为什么?

（2）某乙的态度是否合法?为什么?

22.甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋6间、存款5000元、古字画10件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要2间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有10000元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：

(1)甲的遗嘱是否有效?

(2)甲的女儿的要求是否合理?

(3)甲的债务如何清偿?

(4)甲的父母应否分得遗产?

(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?

23.张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币500元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?

24.李中仁，70岁，与老伴付琴生有一子李明、一女李红。1994年，李明与钱玉华结婚，第二年生下儿子李文博。1996年，李红与王某结婚，婚后生有一女王兰兰。1999年，李红与王某离婚，王兰兰归王某抚养。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中没有存款，但有房屋一幢（6间），系祖上留下的财产，在20年前李中仁父亲去世时办理了过户手续，现户主是李中仁。2004年12月3日，李红在办理父亲丧事途中出车祸死亡。一周后，在分割李中仁遗产时，钱玉华提出，李中仁的遗产应当由婆婆付琴和孙子李文博继承。而李红的前夫王某则提出，外孙女王兰兰也应有权继承。双方发生争执。问：

（1）本案中，属于李中仁的遗产有哪些，为什么?

（2）根据我国《继承法》，本案中哪些人有权继承李中仁的遗产?为什么?

25.赵某于1992年外出打工，遇意外一直未归。1998年其妻子钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子，分别为赵甲和赵乙。赵某夫妇有房屋6间，拖拉机一辆(已经随赵某失踪而灭失)。法院依法作出宣告死亡判决后，赵某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父继承，其余财产均由钱某和孩子继承。赵某被宣告死亡后，钱某生活十分困难，1999年钱某将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年钱某改嫁周某。不久周某死亡。2001年，赵某回来了，原因是外出务工时出车祸，失去记忆，现才康复。法院依法撤销了其死亡宣告。但其后赵某及相关人员因财产返还、夫妻关系和子女收养等问题发生纠纷。问：

(1)赵某是否有权要求其父返还继承的一间房屋?为什么?

(2)如果钱某对赵某还有感情，赵某与钱某的婚姻关系是否能自动恢复?为什么?

(3)赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系?为什么?

26.一天早晨，刘莉将自家的一只黑贝犬，带上犬链，牵到楼门准备遛早，遇上邻居张老太太。张老太太见该犬很可爱，便驻足观赏，谁料这只犬一时兴起，竟扑向张老太太，张老太太在躲闪时不慎摔倒在地，致使右手腕克雷式骨折，腰I椎体压缩性骨折，住院治疗共支出医疗费等人民币1．2万元。张老太太请求刘莉赔偿因此而支出的各项费用。刘莉认为，当时狗虽然有扑向的动作，但并没有碰到张老太太，而张老太太是自己不小心摔伤的，因此，不同意承担赔偿责任。问：

(1)张老太太为躲闪扑向自己的狗所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?为什么?

(2)刘莉应否承担张老太太的医疗费等经济损失?为什么?

27.2005年6月，A市某食品公司经理李某委托去B市办事的某个体商行负责人王某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的刘某。王某到BT市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到刘某手中。同年7月2日，王某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买大豆，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨大豆的合同。7月4日，加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行王某指定的账户。后因种种原因，王某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到李某，要求食品公司承担违约责任。李某以该合同不是本公司人员所签且定金未汇人本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。(2)食品公司是否应对王某的签约行为承担责任?为什么?(3)本案应如何处理?

28.甲和乙订立了一份买卖牛的合同，合同约定甲卖给乙3头牛，总价款为6000元。乙向甲预付3000元，余款在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛，一天，一头牛把丙顶伤，为此，丙花去医疗费2000元。问：该损失应由谁来承担，理由是什么?

29.甲继承祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以500元价格出售给乙。乙购得瓷花瓶后，即以1000元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值50万元。甲遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，二人发生争议：甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：1)甲是否有权要求撤销与乙之间的交易?为什么?2)甲是否有权要求丙返还花瓶?为什么?

30.甲厂与乙公司于2005年11月1日签订了一份服装买卖合同。双方在合同中约定，乙公司购买甲厂大衣1000件，价款30万元。货物由乙公司自提，提货时由乙公司验货付款。同年11月16日，乙公司带车到甲厂，对大衣验货后表示满意，即付清货款。双方商定第二天早上开始装货。当天夜里甲厂又收到丙商场的一份订单。对方愿意以35万元购买1000件大衣。甲厂见有利可图，即将该1000件大衣连夜运到丙商场。致使乙公司没能按时提货。问：

甲厂对乙公司应承担什么责任?

31.张三有两个儿子和一个女儿，大儿子张甲，二儿子张乙，女儿张丙。张乙在外地工作，张丙1994年出嫁。1999年，张三去世，留下房子6间。张甲与张乙各继承3间，张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3间房，张甲表示同意，并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这3间房进行了维修，交由儿子使用。张乙2012年退休回家定居，要求张甲还房，张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产，张甲以同样理由拒绝。无奈，三人诉至法院。问：(1)张乙是否可以要求张甲还房，是否超过诉讼时效?(2)张丙是否可以要求继承，为什么?(3)张甲与张乙之间的房屋是何关系?

32.乙与妻子共有房子12间，1978年生一个儿子丙，1980年乙不幸去世，乙的母亲也于第二年去世(乙的父亲早死)。乙的妻子因劳累过度在1985年病逝，丙就与乙惟一的兄弟甲一起生活。现在丙要求继承财产，与甲发生争议。以上死者均没有遗嘱。

问：(1)乙死亡后，房屋应该由谁继承，各分多少间?

(2)乙母死后，谁继承她的房产，各有多少间?

(3)乙的妻子死后，谁继承她的房产，有多少间?

33.甲、乙二人平均出资购买一套洗衣机房设备，拟共同经营一家洗衣店，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为2万元。修好之后，甲仅向丙支付1万元，要求丙向乙索要剩余的1万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

34.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的，卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的，贾某与家人在用餐时，正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸，致使贾某面部、双手烧伤，共花去医疗费等财产损失7万元。经查：燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格，宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问：

宏宇餐厅是否应承担责任，为什么?

35.某影楼摄影师甲为新婚夫妇乙、丙制作婚纱照，效果极佳，经乙、丙同意参加摄影展，受到好评。某药业公司见后便与甲协商，利用该照片进行药品的广告宣传，甲未经乙、丙同意擅自做主，将照片交给某药业公司并收取稿费1000元。某药业公司便将该照片使用于其壮阳药品的广告宣传上，且将该照片上丈夫乙的头像以另一男子的形象进行覆盖，配以“某某药，安神固精，有效增进夫妻感情”等广告词。该广告大肆传播后，造成不良影响。问：

(1)甲的行为具有什么性质?为什么?

(2)某药业公司侵犯了丙的什么权利?为什么?

(3)本案中侵权人分别应承担什么法律责任?为什么?

36.陆某与朋友几人到一火锅店就餐，该店所提供的卡式炉由某用具厂出品，所使用燃气由某燃气公司提供。陆某等人正在就餐时，正在使用的卡式炉燃气罐发生爆炸，致使陆某多处烧伤，造成财产损失3万元。经查：燃气罐和卡式炉均为不合格产品，火锅店提供服务时不存在过错，陆某将火锅店、某用具厂和燃气公司告上法庭，要求其承担责任。

问：(1)上述三个被告与陆某之间存在什么法律关系?

(2)火锅店是否应承担责任?

(3)燃气公司和用具厂应否承担责任?对陆某受到的损害应如何承担责任?

(4)假设燃气公司赔偿了陆某3万元，则其取得什么权利?

37.村民某甲因养殖需要资金20万元，向某乙借款10万元，以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力，某甲严重亏损，不能及时偿还借款，某乙和某丙将其诉至法院，法院查证上述事实后又查明：某丙在占有音响设备期间，不慎将该设备损坏，送某丁修理，某丙无力交付某丁修理费1万元，该设备现已被某丁留置。

问：（1）某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?（2）某甲和某丙之间的质押关系是否有效?为什么?（3）某丙和某丁之间存在什么样的法律关系?

38.李中仁，70岁，与老伴付琴生有一子李明、一女李红。1994年，李明与钱玉华结婚，第二年生下儿子李文博。1996年，李红与王某结婚，婚后生有一女王兰兰。1999年，李红与王某离婚，王兰兰归王某抚养。2001年6月，李明因病去世。2004年12月2日，李中仁去世，家中没有存款，但有房屋一幢(6间)，系祖上留下的财产，在20年前李中仁父亲去世时办理了过户手续，现户主是李中仁。2004年12月3日，李红在办理父亲丧事途中出车祸死亡。一周后，在分割李中仁遗产时，钱玉华提出，李中仁的遗产应当由婆婆付琴和孙子李文博继承。而李红的前夫王某则提出，外孙女王兰兰也应有权继承。双方发生争执。问：(1)本案中，属于李中仁的遗产有哪些?为什么?(2)根据我国《继承法》，本案中哪些人有权继承李中仁的遗产?为什么?

39.甲、乙各携所养宠物犬散步，两犬发生厮打，甲、乙未加约束，袖手旁观。两犬在撕咬中突然窜至马路中央。正在驾车以正常速度通过的个体出租车司机丙见状紧急刹车，但因事发突然，仍将甲的宠物犬轧死。同时，车内乘客丁因紧急刹车而撞破眼镜，致眼部受伤。问：(1)甲的宠物犬被轧死的损失，应由谁承担赔偿责任?为什么?(2)受害乘客丁可以享有哪些损害赔偿请求权?各请求权的依据分别是什么?

40.牛强是某医院医生，1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫，而杨家又只有杨兰这一个女儿，故两家决定招牛强为上门女婿，但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年，杨兰产下一子，取名杨小鹏。渐渐地，牛对自己在杨家的地位感到不满，尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年，他没有与杨兰商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后，觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤，要求将孩子的名字再改过来。

(1)两家决定招牛强为上门女婿时，以将来两人所生孩子随母姓为条件，是否正确?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正确?

三、简答题(10题)41.简述遗嘱的有效条件。

42.简述《继承法》中的限定清偿原则。

43.简述保证及其方式。

44.简述我国婚姻家庭法的夫妻扶养义务。

45.简述债权人行使代位权的法定条件。

46.简述身份权的概念与特征。

47.何为按份之债和连带之债?区分二者有什么法律意义?

48.简述除斥期间与诉讼时效的区别。

49.简述所有权的积极权能。

50.简述医疗损害责任的概念与构成要件。

四、主观题(10题)51.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

52.试述双务合同履行中的抗辩权。

53.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

54.简述婚姻无效的法律后果。

55.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

56.简要回答民事法律行为的成立要件。

57.简述合宪性解释。

58.论他物权和自物权的联系与区别。

59.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

60.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

五、论述题(0题)61.试述直接代理和间接代理的概念和特征。

六、判断题(0题)62.个体工商户对外所欠的债务，由其家庭财产或个人财产承担无限责任。()

A.正确B.错误

参考答案

1.D本题属于法条理解应用题，考核的知识点是租赁合同的特点。我国《合同法》第215条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”本题中甲租给乙住房一套，租期1年，超过6个月，应该用书面形式合同，但甲乙未用。

故依据上述法律规定，此种情况应视为不定期租赁。由此可知本题中选项D为正确答案，排除其他选项。

2.A根据《收养法》第8条规定可知，收养人收养子女除收养孤儿、残疾儿童或者社会福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴和儿童外，一般只能收养一名子女。

3.A本题考查单务合同和双务合同的区分。在单务合同中，只有一方当事人负担义务；而在双务合同中，当事人双方均负担义务。保管合同、委托合同和租赁合同都是双务合同。因而本题中选项A是正确的，排除其他选项。

4.B选项B之某市长与市属酒厂厂长签订的利税递增奖惩合同属于行政管理范畴，不属于债的民事法律范畴。故本题中选项B是正确的，排除其他选项。

5.B本题考查对象是教唆行为人的责任。根据我国法律的规定，教唆人教唆未成年人进行侵权行为致使他人受到损害的，教唆人为侵权人，承担相应民事责任。本题中王某教唆邻居家的未成年人，其应当承担损害赔偿责任，故选项B正确，排除其他选项。

6.D本题考查代理行为的法律效果。《民法通则》第63条第2款规定，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此代理行为的后果直接归属被代理人，故D正确。

7.B我国《民法典》第1048条规定，直系血亲或者三代以内的旁系血亲禁止结婚。子女为他人收养后，法律中有关自然血亲的规定(如禁婚亲等)仍然适用，不受收养成立的影响。题中两人虽没有法律上的亲属关系，但自然血亲较近，并且在三代以内。

8.A本题考查的是判决离婚的法定理由。我国《婚姻法》第32条第3款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满二年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。”可见本题中选项B、C、D均符合《婚姻法》所规定的准予离婚的情形，因此与题意不符，只有选项A不属于法律规定的准予离婚的情形，符合题意，所以选项A是正确的。

9.A

10.B本题属于法条记忆理解题，考核的知识点是保证人的范围。保证是以保证人的信用为基础的担保方式，属于人的担保。债权人之所以接受保证，是基于对保证人代偿能力的信任。根据我国《担保法》第7～10条的规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。但是，国家机关不得为保证人，经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；企业法人的分支机构、内部职能部门未经法人书面授权的，不得为保证人。由此可见，只有选项B符合题意，是正确的，其他选项均不正确。

11.D本题属于法条应用题，考核的知识点是遗产债务的清偿程序和方法。依据我国《继承法意见》第62条的规定，遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。本题中，既有法定继承，又有遗嘱继承，所以应由法定继承人丙和丁首先用其所得遗产清偿债务，丙和丁所得遗产住房一套，价值40万元，被继承人生前欠戊债务6万元，法定继承人丙和丁所得遗产足以清偿债务。因此选项D正确，其他选项不选。

【评注】熟记《继承法意见》第62条关于遗产债务清偿的程序和方法方面的法律规定，就可以轻松应答此类题目了。

12.C

13.A《合同法》第103条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。

14.D

15.A本题考查继承权的丧失和代位继承。《继承法》第7条规定了继承人丧失继承权的几种情形，某甲的行为不属于其中之一。《继承法》第11条是关于代位继承的规定。

16.D

17.C

18.A本题考查对象是离婚损害赔偿请求权的行使。根据法律规定，当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持。本题中甲、乙协议离婚时，乙明确表示放弃损害赔偿请求，所以选项A是符合法律规定且符合题意的，为正确的答案，排除其他选项。

19.D

20.C本题属于基本知识辨析题，考核的知识点是相邻关系的概念特征。相邻关系，是指相邻不动产的权利人，在行使对不动产的权利时，相互之间应当给予必要的便利或接受必要的限制所产生的权利义务关系。根据我国有关相邻关系的规定，在妨碍相邻方正常通行时，该相邻方可以请求排除妨碍。因此，只有选项C是正确的，排除其他选项。

21.(1)不合理。理由：因为该牛是某甲主动抛弃的，而非丢失的。如果是丢失或走失的，那么，某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中，该牛是由某甲抛弃的，某甲因此丧失了对该牛的所有权，某甲与某乙之间没有形成债的关系，某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。

(2)合法。理由：因为，某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭；拾得该牛的行为是先占而取得，因此某乙对该牛拥有所有权，某乙有权拒绝返还该牛。

22.答案要点：(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。

(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据《继承法》和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。

(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进行遗赠和继承。

(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。

(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据《继承法》的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。

[解题指导]从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。

23.(1)本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间的无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的，方可免责。

24.【答案要点】(1)本案中，属于李中仁的遗产为这幢房屋的一半，即3间房屋，另3问房屋属于李中仁的配偶付琴所有。因为这幢房屋是李中仁婚后通过法定继承所得，属于夫妻共同财产。

(2)本案中，对李中仁遗产有继承权的人是：①付琴有权继承。因为付琴是李中仁的配偶，属于法定第一顺序继承人。②李文博有权继承。因为李明先于李中仁死亡。此时适用代位继承，即由李明的晚辈直系血亲李文博代李明之位，继承李中仁的财产。③王兰兰有权继承。此时适用转继承，因为李红在继承开始后遗产分割之前死亡，其继承遗产的权利转移给她的合法继承人付琴和王兰兰。

【解析】本题是一综合应用题，考核的知识点是遗产的范围、继承人的范围以及代位继承。依据我国的法律规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，除法律另有规定外，夫妻婚后所得属于夫妻共同财产。因此，本题中的房屋应属于夫妻共同财产，只有一半房屋属于被继承人的遗产。确定继承人时，应注意法律规定的有权继承遗产的人的范围，特别是当法定继承人先于被继承人死亡的情况下，其法定继承人可以代位继承，在产生代位继承的情况下，应注意代位继承人必须是继承人的晚辈直系亲属，继承的份额以继承人应继承的份额为限。

25.(1)有权。宣告死亡被撤销后继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间其子女被他人依法收养的被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系无效的一般不应允许但收养人和被收养人同意的除外。所以本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。(1)有权。宣告死亡被撤销后，继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的，即使再婚后配偶他方又死亡的，也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此，本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复，但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应允许，但收养人和被收养人同意的除外。所以，本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。

26.(1)构成侵权民事责任。理由：这是一起因饲养的动物致人损害的民事责任案件。本案中张老太太受到的伤害虽然不是由于狗的咬伤，但是与狗扑向张老太太的动作有直接的关系，因此，构成侵权的民事责任。

(2)刘莉有义务承担民事责任。理由：根据《民法通则》、《侵权责任法》的规定，饲养的动物致人损害，如果是受害人的过错造成的，或者是由于第三人的过错造成的，动物的饲养人或管理人不承担民事责任。本案中，张老太太看狗的行为没有过错，狗扑向张老太太也不是第三人的过错造成的，狗的主人没有免责的理由；《民法通则》规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。刘莉是狗的所有人，有义务承担民事责任。

【解析】首先，饲养动物损害责任，是指动物饲养人或者管理人因其饲养的动物致人损害而应当承担的侵权责任。饲养动物损害责任的成立须具有以下要件：第一，须有饲养动物的加害行为。首先，加害动物必须为饲养动物，即为人们管束喂养的动物。野生动物，因无管理人，其造成的损害，谈不上由谁承担责任。其次，饲养动物所为加害行为，必须是指基于动物的本能，而非受人的驱使。如无人看管的狗在大街上咬伤行人，这属于动物的本能动作。但如果狗是在人的驱使下去咬伤路人，则此情形不构成饲养动物损害责任，而是应由动物驱使者承担一般侵权责任。第二，须有造成他人损害的事实。第三，须饲养动物的加害行为与损害之间存在因果关系。

因此本案构成饲养动物损害责任。我国《民法通则》及《侵权责任法》都规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，饲养动物损害责任一般适用无过错责任原则，即只要饲养的动物造成他人损害，动物饲养人或者管理人就应当承担侵权责任。因此无论刘莉有没有过错，只要是她饲养的狗造成了他人的损害，她就要承担民事责任。

27.(1)涉及的民事法律关系有四个：①食品公司经理与个体户王某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；②王某与食品公司之间的无权代理关系，王某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，擅自代食品公司与粮油加工厂签订买卖合同，属超越代理权的无权代理：③A市食品公司与B市粮油加工厂之间的买卖合同关系，王某是无权代理人，大豆买卖合同当事人是食品公司和粮油加工厂；④王某与食品公司发生侵权行为之债关系，王某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。(2)应当承担责任，因为王某的行为构成了表见代理。(3)本案应作以下处理：①王某与粮油加工厂签订的买卖合同有效；②合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；③食品公司在承担违约责任后可以要求王某承担侵权责任。

28.丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后，虽然对三头牛还没有取得所有权，但却是牛的饲养人和管理人，所以，乙应对丙的损失承担赔偿责任。

29.(1)有权。因为重大误解而订立的合同为可撤销的合同，受损害当事人有权在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院撤销。本案中，甲因为对花瓶的品质发生B认识，致使造成较大损失，因此，依法甲可以在知道或应当知道情形之日起1年内申请人民法院予以撤销交易(合同)。(2)有权。丙不能取得该花瓶的所有权。因为依照《合同法》，经撤销的合同自始无效。乙因为不能取得该花瓶的所有权，故乙卖掉花瓶是无权处分，该行为未经过甲的追认而无效。又因为丙是知情人，构成恶意，不能根据善意第三人的理论而取得该花瓶的所有权，故甲有权要求丙返还花瓶。

30.甲厂应承担以下几项责任：(1)继续履行。因为乙公司还需要这批货而甲厂也有供货的能力。(2)赔偿损失。这里的损失包括没能按时提货而丧失的商机损失以及所多支出的运输费、人工费等。(3)迟延履行期间乙公司支付的30万元货款的利息。甲厂应承担以下几项责任：(1)继续履行。因为乙公司还需要这批货，而甲厂也有供货的能力。(2)赔偿损失。这里的损失包括没能按时提货而丧失的商机损失，以及所多支出的运输费、人工费等。(3)迟延履行期间乙公司支付的30万元货款的利息。解析：本题从履行不能的合同责任人手，从继续履行、赔偿损失、支付利息等三方面作答。

31.(1)可以。未过诉讼时效。(2)不可以。我国《民法典》第188条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是，自权利受到损害之日起超过20年的，人民法院不予保护，有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。本案中，张丙在1999年就知道其权利被侵犯，适用3年诉讼时效，张丙当年在明知的情况下未提出继承，因此过了诉讼时效，故不可再要求继承。(3)张乙委托张甲帮其照管房屋，二者是委托合同关系。

32.(1)乙死后他的遗产共有房屋6间这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后．由其儿子丙继承共继承房子8间这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。(1)乙死后，他的遗产共有房屋6间，这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲，他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后，由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承，乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后．由其儿子丙继承，共继承房子8间，这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。

33.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人维修费属于合伙债务按我国现行法律规定合伙债务属连带责任债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝应当全部支付维修费事后再向乙追偿。丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。

34.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。

35.(1)甲将乙、丙的婚纱照用于参展是合法行为。甲将照片交给某药业公

司并获取报酬的行为，是侵权行为。

理由：《民法通则》规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。甲将乙、丙的婚纱照用于参展，是经过照片所有人同意的，且不是以营利为目的，因而是合法行为。而甲以营利为目的收取药业公司的报酬，未经照片所有人乙、丙的同意将照片交由药业公司使用，是侵犯乙、丙肖像权的行为。

(2)某药业公司的行为侵犯了丙的肖像权和名誉权。

理由一：《民通意见》第139条规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”本案中，某药业公司未经照片所有人丙的同意，而将照片用于该公司药品的广告宣传上，其行为侵犯了丙的肖像权。

理由二：《民通意见》第140条规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。”本案中，该药业公司将丙的照片用于壮阳药品并配以“某某药，安神固精，有效增进夫妻感情”等广告词广泛传播，给丙造成了不良影响，因此，药业公司的行为侵犯了公民丙的名誉权。

(3)甲应对乙、丙承担侵害乙、丙肖像权的责任，某药业公司承担侵害丙肖像权和名誉权的

责任。

理由：依据我国《民法通则》第120条的规定，公民的人格权受到侵犯的，有权要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失。本案中，甲侵犯了乙、丙的肖像权，药业公司侵犯了丙的肖像权和名誉权，肖像权和名誉权都属公民的人格权，受害人有权依法要求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并可要求赔偿损失。

36.(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。(1)燃气公司和用具厂与陆某之间存在侵权法律关系，火锅店与陆某之间存在提供就餐服务的法律关系。(2)不承担。(3)应承担。因为其提供了不合格产品，对该瑕疵产品致人损害承担民事责任。由于燃气公司和用具厂提供的不合格产品共同造成陆某的损害，所以两者应承担连带责任。(4)取得请求用具厂偿还其应当承担的数额。

37.(1)某甲和某乙之间的抵押关系有效，根据《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。某甲的价值10万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产，故双方签订抵押合同时，该抵押关系有效。(2)某甲和某丙之间的质押关系有效，根据《物权法》第210条规定，设立质权，当事人应当以书面形式订立质权合同。第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。某甲和某丙之问有质押字据并已将音响设备交付某丙占有。所以质押关系有效。(3)某丙和某丁之间存在承揽合同关系和留置法律关系。

38.(1)本案中，属于李中仁的遗产为这幢楼房的一半，即3间房屋，另3间房屋属于李中仁的配偶付琴所有。因为这幢楼房是李中仁婚后通过法定继承所得，属于夫妻共同财产。(2)本案中，对李中仁遗产有继承权的人是：①付琴有权继承。因为付琴是李中仁的配偶，属于法定第一顺序继承人；②李文博有权继承。因为李明先于李中仁死亡。此时适用代位继承，即由李明的晚辈直系血亲李文博代李明之位，继承李中仁的财产；③王兰兰有权继承。此时适用转继承，因为李红在继承开始后遗产分割之前死亡，其继承遗产的权利转移给她的合法继承人付琴和王兰兰。

39.(1)《民法典》第1246条规定，违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任;但是，能够证明损害是因被侵权人故意造成的，可以减轻责任。因此，甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担，甲、乙对损害的发生均有过错，属于“混合过错”，依法应各自承担相应的责任。(2)首先，丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉，丁和丙存在运输合同关系，依据合同，丙应将丁安全送达目的地。其次，丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险，因此造成的损失，应由引起险情发生的人承担赔偿责任。

40.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定：子女可以随父姓，可以随母姓。因此本案中，杨家以将来所生子女必须随母姓为条件，招牛强为上门女婿，是不正确的。

(2)不正确。对未成年子女的姓名，应由夫妻双方协商决定。本案中，牛强不与妻子协商，擅自为孩子改姓名，是不尊重杨兰的表

41.(1)遗嘱人在立遗嘱时必须具有遗嘱能力即具有完全行为能力。(2)遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表示。(3)遗嘱内容必须合法。(4)遗嘱的形式必须符合法律规定。(1)遗嘱人在立遗嘱时必须具有遗嘱能力,即具有完全行为能力。(2)遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表示。(3)遗嘱内容必须合法。(4)遗嘱的形式必须符合法律规定。

42.依《继承法》的规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。但对此税款和债务的清偿，以遗产的实际价值为限，继承人负清偿责任。限定清偿以继承人接受继承为前提，超过遗产实际价值的部分应缴纳的税款和应清偿的债务，可以不清偿，但继承人自愿偿还的，不受限制。

43.保证是指由当事人以外的第三人担保债务人履行债务的制度，即当债务人不履行债务时，由第三人按约定履行或承担连带责任。保证分为两种方式：

(1)一般保证。是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不能履行债务时，保证人才能代为履行的保证方式。对于一般保证，保证人享有先诉抗辩权。

(2)连带保证。是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。连带保证人不享有先诉抗辩权，只要主债务履行期届至，债权人可选择向主债务人或保证人请求履行。当事人应当在合同中明确约定保证方式，如果未约定或约定不明确的，保证人依《担保法》规定应承担连带保证责任。

44.《婚姻法》第20规定夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时需要扶养的一方有要求对方付给扶养费的权利。(1)夫妻之间的扶养权利和义务是夫妻身份关系所导致的必然结果。(2)夫妻之间接受扶养的权利和履行扶养的义务是以夫妻合法身份关系的存在为前提条件的始于婚姻缔结之日消灭于婚姻终止之时。(3)夫妻之间的扶养义务、内容包括夫妻之间相互为对方提供经济上的供养和生活上的扶助以维系婚姻家庭日常生活的正常进行。(4)夫妻之间的扶养义务属于民法上的强行性义务夫妻之间不得以约定形式改变此种法定义务。《婚姻法》第20规定,夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时,需要扶养的一方,有要求对方付给扶养费的权利。(1)夫妻之间的扶养权利和义务,是夫妻身份关系所导致的必然结果。(2)夫妻之间接受扶养的权利和履行扶养的义务是以夫妻合法身份关系的存在为前提条件的,始于婚姻缔结之日,消灭于婚姻终止之时。(3)夫妻之间的扶养义务、内容包括夫妻之间相互为对方提供经济上的供养和生活上的扶助,以维系婚姻家庭日常生活的正常进行。(4)夫妻之间的扶养义务属于民法上的强行性义务,夫妻之间不得以约定形式改变此种法定义务。

45.债权人行使代位权必须符合下列法定条件：

(1)须债权人对债务人的债权合法有效且已届清偿期；

(2)须债务人怠于行使其到期债权；

(3)债务人怠于行使其到期债权已对债权人造成损害；

(4)须债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。．

【解析】债权人的代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。我国《合同法》第73条第1款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权是一种法定权利，无论当事人是否约定，债权人都可以享有。债权人代位权的成立须具备的要件，在答案中已经指出，不再赘述。

46.身份权是基于身份关系所产生的权利。

身份权具有以下特征：(1)身份权具有专属性；(2)身份权具有义务性；(3)身份权无时效性。

47.【答案要点】(1)按份之债是指债的一方主体为多数人，且各自按照一定的份额享有权利或承担义务的债。按份之债，包括按份债权和按份债务。连带之债，是指债的一方主体为多数人，且该多数人之间的权利义务具有连带关系的债。连带之债包括连带债权和连带债务。

(2)区分按份之债和连带之债的法律意义：

按份之债的多数债权人的债权或多数债务人的债务各自是独立的，相互间没有连带关系，任何一个债权人接受了其应受份额义务的履行或者任一债务人履行了自己应担份额的义务后，与其他债权人或者债务人均不发生任何权利义务关系。

连带之债的多数债权人的债权或多数债务人的债务是连带的，连带债权人中的任何一人接受了全部义务履行，或者连带债务人中的任何一人清偿了全部债务后，其他债权人的债权、债务也归于消灭，并且连带债权人或连带债务人内部又会产生新的按份之债。

【解析】本题的考点是辨析债的类型中按份之债和连带之债的区别。回答本题的技巧在于：一是要正确表述按份之债和连带之债的含义，二是要对“按份”和“连带”作出比较详细的说明，三是要指出连带之债可能在连带一方内部发生按份之债这个特点。

48.除斥期间和诉讼时效一样也是一定的事实状态经过一定的期间而发生一定的法律后果但这两种制度又存在很大的差异：(1)法律后果不同。除斥期间届满的法律效力是某项实体权利消灭；而诉讼时效期间届满只是消灭胜诉权不消灭实体权利。(2)适用的条件不同。除斥期间届满法院可依职权主动适用有关规定无需当事人提出主张义务人自愿履行的也可以请求法院追回；诉讼时效届满后。债务人自愿履行的不能再要求返还。(3)期间不同。除斥期间是一个不变期间、法律规定多长时间就固定为多长时间不能变动而诉讼时效则可因各种原因中止、中断甚至延长。除斥期间和诉讼时效一样，也是一定的事实状态经过一定的期间，而发生一定的法律后果，但这两种制度又存在很大的差异：(1)法律后果不同。除斥期间届满的法律效力是某项实体权利消灭；而诉讼时效期间届满，只是消灭胜诉权，不消灭实体权利。(2)适用的条件不同。除斥期间届满，法院可依职权主动适用有关规定，无需当事人提出主张，义务人自愿履行的，也可以请求法院追回；诉讼时效届满后。债务人自愿履行的，不能再要求返还。(3)期间不同。除斥期间是一个不变期间、法律规定多长时间，就固定为多长时间，不能变动，而诉讼时效则可因各种原因中止、中断甚至延长。

49.所有权的积极权能是指所有人为实现其所有权而对其所有物进行的积极行为。完整的所有权包括下列四项积极权能：(1)占有权能占有即所有权人对物的事实上的占领和控制。占有可分为所有人占有和非所有人占有。(2)使用权能使用即依照物的性能和用途。在不毁损该物或变更该物的性质的情况下对其进行利用。使用可分为所有权人的使用和非所有权人的使用。(3)收益权所有权的积极权能是指所有人为实现其所有权而对其所有物进行的积极行为。完整的所有权包括下列四项积极权能：(1)占有权能占有即所有权人对物的事实上的占领和控制。占有可分为所有人占有和非所有人占有。(2)使用权能使用即依照物的性能和用途。在不毁损该物或变更该物的性质的情况下对其进行利用。使用可分为所有权人的使用和非所有权人的使用。(3)收益权

50.医疗损害责任，是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中使患者受到损害，依照法律规定应承担的赔偿责任。医疗损害责任的成立须具备以下要件：

其一，医疗机构及其医务人员实施了医疗行为；

其二，患者遭受非正常的损害；

其三，须医疗机构及其医务人员有过错；

其四，须医疗行为与患者非正常损害之间具有因果关系。

【解析】本题的考点是医疗损害责任的概念和构成要件。医疗损害责任的概念和构成要件在答案中已有表述，此处不再赘述。关于医疗损害的责任原则，根据我国《侵权责任法》第54条的规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，这表明一般适用过错责任原则。但在某些特殊情况下，适用过错推定。如我国根据《侵权责任法》第58条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。

51.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得，必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时，负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。

52.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利，是合同效力的体现，为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。

53.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

54.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。

55.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉，大雪封山，又没有别的办法可想的困难境地，迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件，以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为，根据《合同法》第54条的规定，一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况