合同范本之建设施工合同解释

建设施工合同解释【篇一：《最高院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》之释义】《最高院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》释义一、违法分包、非法转包挂靠等造成合同无效时，工程价款的处理办法。（一）如果建筑工程质量合格，可以参照合同约定的结算工程价款进行结算。（二）如果建筑工程经竣工验收不合格，分两种情况处理：1、可以修复的，修复后经竣工验收合格，应由承包方承担修复费用；2、修复后不合格的，将不支付承包人的工程价款。（三）如果发包人对建筑工程有过错，也应承担相应责任，如：提供设计不合理，提供或指定购买的材料不符合强制标准，直接指定分包人分包专业工程等。（3）注意对对方提供的材料进行检验、材料保存；（4）注意及时进行发函签证；（5）验收不合格及时修复、修复后及时提交验收材料；（6）如果发包人以合同无效为由拒绝支付工程款，应以该《解释》为据，据理力争。2、对发包人：（1）事前告知或在合同中约定不得违法承包、转包、挂靠；（2）与设计单位订立好合同、评估设计方案的合理性；（3）对由发包人提供的建筑材料进行进货凭证的保存、事先的检验以及与承包人共同检验共同签署合格证明等；（3）及时验收。对于不合格能修复的，计算延误工期，用以索赔，对于不能修复的，拒绝支付工程款。二、承包人非法转包、违法分包或没有资质的实际施工人借用资质签订的合同无效。法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。这里的非法所得包括：挂靠费、转包费、分包费、手续费、管理费、施工人的毛利等。三、关于建筑工程施工合同的效力问题。《解释》规定了五种无效的情形：（一）承包人未取得资质或超越资质等级；（二）没有资质而借用资质；（三）必须招标而未招标或招标无效的；（四）非法转包；（五）违法分包。另外还有《民法通则》和《合同法》等基本法律规定的合同无效的情形。四、“阴阳合同”问题。在建筑工程招标中，有的当事人为获取不正当利益，在签订中标合同前后，往往就同一工程再签订一份或多份与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同。《解释》第21条明确规定应当以“阳合同”及备案的中标合同作为结算的工程价款依据。因为法律、行政法规规定中标合同的变更须经过法定的程序。建议：1、对于发包人、承包人应避免签订“阴合同”，避免其无效，如签订了中标合同并备案后，出现了变更合同的法定事由，双方协商一致后可以变更合同，但是合同变更的内容，应当及时到有关部门备案，如不备案，就不能作为结算依据。2、对于承包人来说，如果已签订了“阴阳合同”，就可以要求以阳合同约定的工程价款结算。这样一项工程可能多得几百万到几千万的利润。如发包人不同意，可以依据该《解释》依法起诉。如果有类似案件已在诉讼阶段，应考虑现在撤诉，待2005年1月1日后再起诉，因为该《解释》自2005年1月1日起施行。五、发包人为拖欠工程价款而拖延结算审核，怎么办？在现实中，工程经竣工验收合格后，一般先由承包人提交竣工结算报告，由发包人审核。而有的发包人收到承包人提交的工程结算文件后迟迟不答复或者根本不答复，以达到拖欠或者不支付工程价款的目的。该《解释》作了规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件，按照约定处理，依据承包人提交的结算报告中的价款支付。这样，可能得到高出合同价款的20%到40%的利润。建议：1、对承包人来说应做好合同约定，讲究订立合同的技巧，对竣工结算问题细致约定。2、对于答复期限没有约定的怎么办？合同对答复期限没有明确约定的，可以认定约定期限均为28天。但是这里要求承包人能够拿出已提交竣工结算报告的证据为前提，所以对于承包人在收集保存证据方面提出了更高的要求。六、解除合同的条件（一）发包人的解除权承包人具有下列情形之一的，发包人请求解除合同的，给予支持：1、明确表示或以行为表明不履行合同主要义务的；2、未在合同约定的期限内完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；3、已经完成的工程质量不合格，并拒绝修复的；4、违法分包、非法转包的。建议：1、承包人进度迟缓，发包人及时发函催告并给予合理期限；2、承包人以行为表明不履行合同主要义务的表现：（1）劳务人员、机械设备撤离工地；（2）经合理催告仍不开工等。还有承包人的行为表明其已无能力继续履行合同义务的，如：承包人在其他工程中面临索赔而可能破产的；承包人在本工程中拖欠材料价款额巨大，无法继续施工的；承包人已无能力组织施工人员继续施工等。出现以上现象，发包人应及时发函催告，通知承包人提供履行保证，如不能提供保证并继续履约，将行使不安履行抗辩权解除合同。3、合同解除：由承包人就违约事由索赔损失。其损失包括：合同约定的迟延履行违约金，整个工程工期迟延的全部损失。（二）承包人的解除权发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除合同的，应予支持：1、未按约定支付价款；2、提供的主要建筑材料、建筑物配件和设备不符合强制性标准的；3、不履行合同约定和协助义务的。建议：1、这里的“催告”对承包人的法律素养提出了更高的要求。要以适当的方式和适当的时间执行，内容要恰当、到位、友好，并要注意保留证据。2、未按约定支付价款，包括不及时支付进度款，一旦发包人迟延支付进度款，承包人就应及时发函催告，并给予合理期限，如再次迟延支付，承包人就可解除合同，发包人违约，可以要求赔偿损失，这里的损失包括整个工程的可得利润，以及迟延支付工程款的利息、租赁机械、器具的费用，遣返劳务人员的费用，未使用的材料价款等。3、对发包人提供的建筑材料、建筑物配件和设备要及时检验、及时发函签证。七、建筑施工合同排除了专属管辖以前法律界对建筑施工合同的管辖理解不一，多理解为属不动产纠纷、适用专属管辖：即在不动产所在地管辖。这次的《解释》规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。建议：就承包人来说为排除地方主义保护，可以在合同中约定工程所在地以外的仲裁委员会仲裁作为争议解决的方式，可以排除地方保护，以维护其合法权益。八、对工程实际竣工日期的争议。现实中发包人与承包人往往对实际竣工日期发生争议。因为这牵涉到是否延误工期，违约及赔偿等现实利益。《解释》分别进行了规定：1、经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；2、承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；3、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。建议：1、承包人应保存提交验收报告的证据，发包人应对承包人提交的验收报告材料的完备性进行审查，如不全应及时发函告知。2、发包人不能擅自使用未经验收的工程，如质量有问题可能得不到赔偿。3、承包人应搜集并保存发包人巳使用该建筑工程的证据，如开业典礼录像、报纸开业启示等。九、劳务分包于承包人有法律意义作为建筑企业，在实务中承包的风险较多，如工人的伤亡要承担工伤赔偿责任，工人的社会保险负担等；如将劳务分包给有劳务作业资质的承包人，建筑企业就可免去以上风险和负担，并可以就工程质量、工期等问题向劳务企业转移风险。《解释》明确了这种合同有效性，这将是今后建筑行业渐趋通行的做法。十、垫资合法化以往的实践中，法院认为建设工程施工合同中的垫资、带资条款或者当事人另行签订的垫资合同的性质为企业法人间违规拆借资金，这种行为违反了原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》的规定，但对于是否应当认定垫资无效，却有不同认识，大多认定无效。《解释》规定当事人对垫资及其利息有约定，请求按照合同约定返还垫资及其利息的，应当予以支持。从而确立了垫资合同有效的处理原则。我国已加入赋0,建筑市场是开放的，建筑市场的主体可能是本国企业，也可能是外国企业，而国际建筑市场是允许垫资的；如果我们认定无效，违反了国际惯例，与国际建筑市场的发展潮流相悖，而且也是与《合同法》的规定不符的。建议：1、发包人和承包人今后不必为垫资条款作掩饰，应就自愿原则，充分协商，合理签订合同。2、对于垫资利息应有约定，该《解释》规定当事人对垫资利息计算标准的约定不能超过国家法定基准利率，如超出，对超出部分无效。然而2004年10月28日国家上调贷款利率，并规定贷款利率不设上下限。《解释》所在的超过部分不予保护的规定，是对这种国家调息没有预见性的。自2004年10月28日后，合同约定过高的利息也应支持。3、随着建筑市场的激烈竞争，建筑

企业被要求垫资的情况越来越多，建筑企业应充分考虑自己的实力，避免盲目承诺垫资，如垫资不到位，就造成违约，将赔偿发包人的损失。订立合同应就垫资比例、进度款支付、违约责任详细斟酌，仔细签订。中华人民共和国最高人民法院公告=f

最最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释1=/最《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自2005年1月=f

最1=/最二0（1四年十月二十五日根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。【篇二：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠

纷案件适用法律问题的解释》理解及适用系列一】1=/最《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》理解及适用系列一1=/最前言=f作为以建筑施工为主业的国有大型企业，建设工程施工合同纠纷案件在集团公司历年整体纠纷案件中，始终凸显数量多，标的大的特点。尤其是因劳务分包引发的纠纷案件，更是建设工程施工合同纠纷案件的重中之重。2004年最高人民法院发布了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》。该《解释》结合建筑业实践及特点，对无效合同处理原则，合同解除条件，质量不合格工程、未完工程的工程价款结算问题，工程质量缺陷的责任，工程欠款利息的起算时间等，都作出了有别于以往相关法律的规定，可以说该条款既是我们法律顾问在处理该类纠纷案件中必不可少的法律依据，也给我们施工企业在签订合同、日常施工生产中提供了弥足珍贵的风险防范依据。但是该《解释》从发布至今，第一在实践中仍然存在着大量的争议，第二对于我们在处理纠纷案件以及风险防范时如何正确、有效的使用，一直是我们法律顾问面临的一个重点和难点，笔者尝试结合集团公司近年来发生的典型及常发案例，对该《解释》中部分重点条款的理解和适用逐一进行法律分析和风险防范提示，如有不到之处，敬请各位领导同仁指点。=f正文建设工程施工合同无效后，工程价款如何结算？1=/最对《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的1=/最《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”也就是说在建设工程施工合同被确认无效且工程经竣工验收合格后，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，仍然应当按照无效合同中双方的约定支付工程款，但是，如果承包人不请求按照合同约定支付工程价款如何处理？尤其是对于我们这样的施工企业来说，在实践中，往往出现大量将工程以劳务分包为名转包给劳务公司或者个人借用劳务公司资质的情形，最终被法院确认该合同无效，而作为承包人的实际施工人不请求按照合同约定来要求支付工程款，而要求进行工程鉴定后进行工程价款结算，导致与双方签订合同时的初衷严重相悖，致使我公司处于不利局面，面临巨大损失支出。那么，对于建设工程合同无效后，工程价款应该如何结算呢？我们先来看一个案例。案情简介a公司中标一铁路工程。2011年4月1日，李某以合同乙方某劳务公司代理人的身份，与a公司签订了《工程施工劳务合同》，承包方式为自带机具的劳务承包，包工包料，工程价款一次包死，不做倜整。工程完工后，经验收合格并交付业主使用。随后，双方就工程款结算发生纠纷，李某按自行结算的价款，要求a公司支付剩余工

程款共760万元，并起诉到法院，要求a公司及该劳务公司承担连带支付工程款的义务。a公司辨称：合同系a公司与劳务公司签订，按照双方合同约定的工程价款，已全部结算并支付完毕。李某与该合同无关，无权就该工程对a公司主张权利。2011年7月28日，法院接受李某申请，委托某建设工程造价管理总站对讼争工程造价进行鉴定。鉴定站根据情况，分别出具了两份鉴定报告，一份为以讼争工程合同约定条款为依据，另一份则以工程定额为依据。根据这两份鉴定报告结果，如果根据前者计算a公司多付工程款约150万元，而根据后者计算则还欠工程款约680万元。:终认定:1:终认定:1、原告系借用有资质的单位签订的施工合同并且该合同名为劳务分包实为对工程主体的违法转包，故该合同无效。原告李某系该工程的实际施工人，有权就该工程对a公司主张权利，具备诉讼主体资格。2、合同无效后，合同条款当然没有约束力。a公司依据《解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合同，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，要求按合同约定作出的鉴定报告计算工程价款，但该规定是以承包人提出对应要求为前提，而原告以及劳务公司并无此请求，故a公司的请求不予采信。造价站按工程定额作出的鉴定报告反映了原告实际施工量付出的直接成本，既符合客观事实，也符合法律规定，予以采信。3、按工程定额鉴定的工程造价高于按合同约定鉴定的工程造价，但前者是本案实际施工中所付出的直接成本，并不包含任何利润，至于后者不论其依据的合同系何种情形下签订，均违反了《民法通则》规定的公平合理原则，a公司的答辩没有法律依据。2012年4月30日一审判决a公司及该劳务公司连带支付尚欠原告的工程款约680万元。a公司不服上诉。二审法院最终认定:1a公司不服上诉。二审法院最终认定:1、《工程劳务施工合同》的2、根据《解释》第二条的规定，本案工程款应参照双方合同约定支付工程款。该条款虽然规定“承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，但不能据此将“承包人请求”作为适用本条款的前提，也没有体现该类似精神。从《解释》的规定来看，参照合同约定支付价款是处理合同无效、工程竣工验收合格时双方支付工程款的一项基本原则，在通常情况下，应当依照合同约定来支付工程款。a公司要求按合同约定结算工程款合法有据，予以支持，根据合同约定作出的鉴定结论，a公司已不拖欠该劳务公司工程余款。3、a公司款项已付清，也不承担任何连带责任。上诉理由充分，予以支持。因此，终审判决驳回李某的所有诉讼请求。该案例就是典型的建设工程合同无效后，工程价款结算纠纷引发的诉讼，那么对于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，到底该如何适用呢？本文将从建设工程合同无效的情形、实际施工人的定义及法律性质、无效后结算的依据以及风险提示浅析如下：一、建设工程合同无效的情形。1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。2、承包人非法转包、违法分包建设工程的建设工程施工合同无效。（一）根据《建设工程质量管理条例》的规定，违法分包，是指下列行为：（1）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;（2）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;（3）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;（4）分包单位将其承包的建设工程再分包的。（二）根据《建设工程质量管理条例》的规定，转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。（三）我国《建筑法》对于转包、分包有非常明确和具体的规定。根据《建筑法》第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑【篇三：2013版建设工程施工合同理解与应用】2013版《建设工程施工合同（示范文本）》理解与应用（2013-07-2523:32:04）2013年4月3日，住房与城乡住建部（下称“住建部”）与工商总局发布了《建设工程施工合同示范文本（gf-2013-0201）》（简称“13版合同范本”），该范本自2013年7月1日实施，此前已经使用14年的《建设工程施工合同示范文本（gf-1999-0201）》（简称“99版合同范本”）同时废止。第一部分13版合同范本的背景资料与框架一、99版合同范本的修改背景99版合同范本实施14年以来，市场环境与法律环境发生了重大变化，99版合同范本亟需修改。1、市场变化：工程总承包、施工总承包、直接发包、暂估价发包等承包模式出现，对合同双方的履约水准提出更高要求，而99版合同范本条款设置粗放，不能适应市场需求。2、纠纷频出：黑白合同、分包转包、暂停施工、工程变更、表见代理、拖欠工程款等纠纷以及质量安全事故频出，亟需新范本指引承发包双方签约履约，提高履约效率。3、新法律出台：99版合同范本实施后，《物权法》、《侵权责任法》、《招标投标法实施条例》、《施工合同司法解释》、《建设工程质量保证金管理暂行办法》、《建设工程价款结算暂行办法》等法律法规出台，99版合同范本应当吸纳最新立法成果。4、新规范出台：99版合同范本实施后，《建筑工程施工质量验收统一标准》、《建设工程工程量清单计价规范》、《建筑工程施工组织设计规范》等技术规范陆续出台，并修订数版，如《建设工程工程量清单计价规范》先后有2003版、2008版、2013版，99版合同范本应与新规范相协调。二、投资体制改革后形成的两套合同范本长期以来，房屋建筑领域的合同范本由住建部（原住建部）制定，住建部与国家工商总局共同发布。2007年11月，国家发改委、财政部、住建部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局联合发布了《标准施工招标资格预审文件》和《标准施工招标文件》，在政府投资项目中试行。经过几年发展，目前已形成双轨制的合同文本体系：政府投资的基础设施领域的合同范本由国家发改委牵头制定、非政府投资的房屋建筑领域的合同范本由住建部牵头制定。国家发改委牵头制定的合同文本包括：（1）《标准施工招标资格预审文件》和《标准施工招标文件》（国家发改委牵头，九部委联合制定，2007年11月1日发布，2008年5月1日实施）。（2）《简明标准施工招标文件》（国家发改委牵头，九部委联合制定，2011年12月20日发布，2012年5月1日实施）。（3）《标准设计施工总承包招标文件》（国家发改委牵头，九部委联合制定，2011年12月20日发布，2012年5月1日实施）。住建部牵头制定的合同文本包括：（1）《建设工程施工合同示范文本》（住建部、国家工商总局制定，先后有1991版、1999版、2013版）。（2）《房屋建筑和市政工程标准施工招标资格预审文件》和《房屋建筑和市政工程标准施工招标文件》（住建部制定，2010年6月9日发布，发布之日实施）。（3）《建设项目工程总承包合同示范文本（试行）》（住建部、国家工商总局制定，2011年9月7日发布，2011年11月1日试行）。三、两套合同文本的法律效力国家发改委文本具有强制性，必须使用。招标人编制的施工招标资格预审文件、施工招标文件，应不加修改地引用《标准施工招标资格预审文件》中的“申请人须知”、“资格审查办法”，以及《标准施工招标文件》中的“投标人须知”、“评标办法”、“通用合同条款”。“专用合同条款”可对《标准施工招标文件》中的“通用合同条款”进行补充、细化，除“通用合同条款”明确“专用合同条款”可作出不同约定外，补充和细化的内容不得与“通用合同条款”强制性规定相抵触，否则抵触内容无效。住建部文本为非强制性文本。合同当事人可结合建设工程具体情况，根据《示范文本》订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务。基于住建部文本非强制性特征，房屋建筑工程施工总承包可以适用各省、自治区、直辖市建设行政机关制定的文本，也可参考适用国际通用的fidic合同条款。■=j最■=j最北京市建委发布的最新施工总承包合同范本为:（1）《北京市房屋建筑和市政基础设施工程施工总承包招标文件示范文本（2008年版）》（北京市建委2009年1月23日发布，2009年2月1日实施）。（2）北京市房屋建筑和市政基础设施工程施工总承包合同示范文本》（北京市建委、北京市工商局2009年1月8日发布，2009年2月1日实施）。四、13版合同范本的框架13版合同范本包括协议书、通用条款、专用条款、11个合同附件（1）协议书：共计13条，包括工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。（2）通用合同条款:共计20条，是合同当事人就工程建设的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的原则性约定。（3）专用合同条款：对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”。（4）11个附件：1个是协议书附件，10个是专用合同条款附件。第二部分协议书重点条款解读与应用四、签约合同价与合同价格形式（按协议书原序号）签约合同价为：其中：（1）安全文明施工费:（2）材料和工程设备暂估价金额:（3）专业工程暂估价金额：（4）暂列金额：合同价格形式：。解读：1、签约合同价是发包人和承包人在合同协议书中确定的总金额，实际结算价款按照实际工程量确定，并增减签证索赔款、变更款及相关费用。安全文明施工费根据国家或省级造价部门的规定计价，不作为竞争性费用。根据6・1・6，除专用合同条款另有约定外，发包人应在开工后28天内预付安全文明施工费总额的50%，其余部分与进度款同期支付。暂估价指发包人在工程量清单或预算书中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备的单价、专业工程以及服务工作的金额。暂列金额指发包人在工程量清单或预算书中暂定并包括在合同价格中的一笔款项，用于工程合同签订时尚未确定或者不可预见的所需材料、工程设备、服务的采购，施工中可能发生的工程变更、合同约定调整因素出现时的合同价格调整以及发生的索赔、现场签证确认等的费用。暂估价与暂列金额的区别:(1)暂估价支付必然发生但暂时不能确定的金额，分暂估价工程、暂估价材料设备、暂估价服务三大类。暂估价主要