《广告法规与管理》第一章法学基础知识课件

第一章

法学基础知识

分析永和豆浆广告1、创意表现（诉求、沟通、元素、色彩）2、文案（标题、正文）3、此广告可以发布吗？为什么？

案例某消费者向工商局投诉，某报上发布了一则保健食品广告，声称具有抗癌治癌的功能，经工商局调查，某广告公司和某报在未查验有关广告证明情况下。为某保健食品生产企业发布了保健食品广告，该广告虚构该保健食品具有抗癌治癌的功能。违反了禁止虚假广告及禁止保健食品使用与药品相混淆用语的规定。为此，工商局拟作出行政处罚。此时，工商局内部对适用《中华人民共和国广告法》（以下简称《广告法》），还是适用《广告管理条例》或《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下简称《消费者权益保护法》）或《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称《反不正当竞争法》）等法律、法规进行处罚；以及是对某保健食品生产企业进行处罚，还是一并处罚保健食品生产企业、广告公司和报社，意见分歧很大此案例涉及到法律关系、法律事实、法的效力等级及法的适用，法规竞合等法学基础理论知识问题。第一节法的概念及特征第一节法的概念及特征一、法的概念

法是由国家专门机关制定或认可，以权利和义务为核心内容，体现执政阶级意志和社会公正价值目标，并由国家强制力保证实施的社会规范的总和。

1、国家专门机关指《宪法》及《立法法》赋予立法权的国家机关。2、制定或认可。制定指国家立法机关按照法定程序，创制规范性文件的活动，认可指国家通过一定的方式承认其他社会规范具有法律效力的活动，法的认可有两种方式：一是明示认可，在规范性文件中明确规定；二是默示认可，通过法院判决时援引。第一节法的概念及特征二、法的基本特征1、由专门国家机关按权限和程序制定或认可；2、具有普遍约束力的法律规范；3、以权力和义务为基本内容。三、法的本质1、法是国家意志的体现2、法体现的是执政阶级的整体意志3、法的性质和内容，最终是由执政阶级的物质生活条件决定。.4、根据适用范围不同分：一般法和特别法。适用于全国的法律称一般法，仅适用于某一地区的法律称特别法，如《中华人民共和国澳门特别行政区驻军法》；对所有人都有效的法律称一般法，仅对部分人有效的法律称特别法，如《中华人民共和国妇女权益保障法》；对一般事项有效的法律称一般法，如《民法》，仅对特定事项有效如《商标法》5、根据创制主体和适用法律关系主体的不同分：国内法和国际法。第二节法的渊源第二节法的渊源一、法的渊源概念

法的渊源是指法的法律效力的来源，也就是指法律规范的创制方式和外部表现形式。国家制定和认可的、具有不同法律效力和不同形式的各种规范性法律文件，是法的渊源。

二、法的渊源的种类：

制定法（成文法）、判例法、习惯法（不成文法）。第二节法的渊源［案例练习］判断中国法的渊源（单选）

1、《广告法》属于（）A.行政法规B.法律C.行政规章D.地方性法规

2、《广告管理条例》属于（）A.行政法规B.法律C.行政规章D.地方性法规

3、《浙江省广告管理条例》属于（）A.行政法规B.法律C.行政规章D.地方性法规第二节法的渊源4、下列属于部门规章（）A.《广告管理条例》B.《广告法》C.《户外广告登记管理规定》D.《浙江省广告管理条例》5、下列属于地方行政规章（）A.《广告管理条例》B.《上海市户外广告设施管理办法》C.《户外广告登记管理规定》D.《浙江省广告管理条例》第三节法的效力第三节法的效力（一）地域的效力范围

1、域内效力。2、域外效力。（二）时间的效力范围

法的溯及力问题，各国的规定各不相同，概括起来，主要有以下几种主张：1、从旧原则，即新法不溯及既往。2、从新原则，即新法具有溯及既往的效力。3、从轻原则。第三节法的效力（三）主体的效力范围1、属地原则。2、属人原则。3、属地与属人相结合的原则。

第三节法的效力［案例练习］判断法的效力等级及效力范围（多选）

1、无论《广告法》规定与《广告管理条例》规定是否一致，都应当适用《广告法》，这是因为（）

A.上位法优于下位法B.新法优于旧法C.在同一位阶的法律之间，特别法优于一般法

2、当《广告法》、《反正当竞争法》对广告活动中不正当竞争行为有相同规定时，应当适用《反正当竞争法》，当《广告法》、《反正当竞争法》对电视广告中虚假广告行为有相同规定时，应当适用《广告法》，这是因为（）

A.上位法优于下位法B.新法优于旧法C.在同一位阶的法律之间，特别法优于一般法第三节法的效力［案例练习］虚假广的法律、法规适用

某市儿童视力服务连锁有限公司是一家从事儿童视力康复的特许经营企业，在广告中声称儿童视力康复产品在国内外享有极高声誉，加盟者在一年内就可以盈利100万元，并有1000多家加盟者成功。某市工商局经调查，认定该公司在对外广告招商活动中虚构宣传被特许人从事特许经营活动收益事实，存在虚假宣传行为，对该企业做出罚款8万元的行政处罚决定。该企业对工商局适用《反不正当竞争法》的处罚决定不服，向人民法院提起行政诉讼，《商业特许经营管理条例》（以下简称《条例》）第十七条规定，“特许人在推广、宣传活动中，不得有欺骗、误导行为，其发布的广告中不得含有宣传被特许人从事特许经营活动收益的内容”。《条例》第二十七条规定，“特许人违反本条例第十七条第二款规定的，由工商行政管理部门责令改正，处3万元以上10万元以下的罚款”。第三节法的效力《广告法》规定，广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者，广告中的商品的性能、产地、用途、质量、价格、生产者、有效期限、允诺或者对服务的内容、形式、质量、价格、允诺有表示的，应该清楚、明确。《反不正当竞争法》亦规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。

［问题］本案应适用那部法律、法规处罚？为什么？第四节法律关系第四节法律关系（二）法律关系客体1、物。2、行为结果。3、精神产品。4、人身利益。第四节法律关系（三）法律关系的内容1、权利2、义务第五节法律事实一、法律事实的概念

法律事实是指法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。

法律事实与一般意义上的事实有重要区别。

（一）法律事实是法律规定的事实。一般事实是法律规定之外的客观事实。

（二）法律事实是一种能用证据证明的事实。

法律事实不仅是客观事实，而且应是能用证据证明的客观事实。许多事实也许是客观存在的，但由于拿不出证据证明，对这样的事实就不能认定为法律事实（法律明确规定可以推定的除外）。第五节法律事实

二、法律事实的种类（一）事件和行为（二）确认式法律事实和排除式法律事实（三）单一的法律事实和事实构成第五节法律事实［案例练习］判断事实与法律事实1、某广告公司与电视台约定发布广告，电视台按广告发布排期表完成了播放。广告公司认为漏播了15次，要求电视台补播或退回漏播的广告发布费。但没有证据证明上述事实。［问题］广告公司认为漏播了15次的事实是法律事实吗？为什么？2、某广告公司在报纸上发布了儿童食品广告，某市工商局认定这则广告未经政府事先审查发布，是违法广告，并罚款1万元。广告公司不服，向人民法院提起行政诉讼。庭审中，工商局代理人辨称，根据省工商局、药品食品监督局《关于儿童食品广告发布前行政审查规定》，儿童食品广告发布前应当经过药品食品监督局广告审查。［问题］工商局认为这则广告是违法广告，有法律事实吗？为什么？第六节违法行为第六节违法行为一、

违法行为的概念

违法行为是指行为人在一定的时间内实施违反法律、法规规定的行为。包括不履行法定义务（不作为）或者作出法律禁止的行为。违法行为并不都是犯罪行为，但犯罪行为却一定是违法行为。违反规章规定的行为是违章行为。

第六节违法行为三、违法行为的分类

（一）按违法行为的性质分1、违宪法行为。就是违反宪法的行为。2．刑事违法行为。就是违反刑事法律、法规的行为。3、民事违法行为。就是违反民事法律、法规的行为。4、行政违法行为。就是违反行政管理法律、法规的行为。

（二）按其违法内容的构成划分1、复合违法行为2、同一个违法行为第六节违法行为二、违法行为的构成要件

违法行为的由主体要件主观要件、客观要件、客体要件四个要件构成，缺一不可。［案例练习］广告公司行为是否构成违法某药品企业委托广告公司发布户外广告，广告公司按照法律规定索取并查验了药品企业营业执照、药品生产许可证。药品广告审查文件，尽了审查义务，但是，广告发布后，工商局调查认定药品企业提供的药品广告审查文件是伪造的，并依法对未经审查发布药品户外广告进行处罚。［问题］你认为广告公司行为是否构成违法，是否也应受到处罚？第六节违法行为三、违法行为的分类按违法行为的性质分1、违宪法行为。违反宪法的行为。2．刑事违法行为。违反刑事法律、法规的行为。3、民事违法行为。违反民事法律、法规的行为。4、行政违法行为。违反行政管理法律、法规的行为。第七节法律责任第七节法律责任一、法律责任的概念与构成

（一）法律责任的概念指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而]应承受的某种不利的法律后果。

（二）法律责任的构成包括主体、过错、违法行为、损害事实和因果关系五个方面。二、法律责任的特点

（一）承担法律责任的依据是法律；（二）法律责任具有国家强制性。第七节法律责任三、法律责任的分类

根据引起责任的性质不同，分为：刑事责任；民事责任；行政责任；违宪责任。

根据引起责任的主观过错不同，分为：过错责任和无过错责任。

根据引起责任的主体不同，分为：职务责任和个人责任。

根据引起责任后承担责任的内容不同，分为：财产责任和非财产责任。第七节法律责任四、法律制裁

（一）法律制裁的概念

由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担的法律责任而实施的强制惩罚措施。

（二）法律制裁的种类

刑事制裁、民事制裁、行政制裁和违宪制裁。

（三）行政制裁有两种形式

行政处分和行政处罚。

第七节法律责任［案例练习］是行政处罚还是行政处分

中学生王某因与同学打架，被学校给予记大过处分。［问题］这是行政处罚吗？为什么？