船舶建造合同的若干法律问题

/船舶建立合同的若干法律问题湖北今日律师事务所王建瑞摘要船舶建立合同属于加工承揽合同的范畴，但是由于其合同标的额巨大、履行周期长、法律关系困难，和一般的加工承揽合同有很大区分。随着造船业的快速发展，船舶建立合同纠纷比愈来愈多，由于干脆调整船舶建立合同的法律规范不多，船舶建立合同纠纷的法律适用问题往往比较困难。本文以合同法和海商法为依据，结合司法实践中出现的一些常见问题，力图对船舶建立合同的性质、特征、内容，合同履行、在建船舶的物权、常见纠纷的法律适用等主要问题进行一次梳理，发表个人见解，以抛砖引玉。关键词船舶建立合同在建船舶物权法律适用

一、船舶建立合同的性质和特征船舶建立合同是船舶定作方（船东）和船舶建立方（船厂）就船舶规格、技术条件、质量要求、工期、工艺要求、价款、保险、违约责任等详细条款经过协商达成一样看法后签订的书面合同。关于船舶建立合同的性质，国际上主要有两种观点：其一，船舶建立合同属于买卖合同，建立人供应建立所用的材料，依约出卖和交付船舶，合同适用买卖合同有关法律规定，法国、挪威、瑞典、英国、美国等采纳此种观点。另一种观点认为，船舶建立合同属于承揽合同，适用有关承揽合同的法律规定，日本、德国、希腊等国采纳此种观点。依据我国合同法的规定，船舶建立合同属于加工承揽合同，应当适用合同法第十五章“加工承揽”合同的规定。其中船东属于定作方，建立方属于承揽方。和一般加工承揽合同相比，船舶建立合同的特征主要包括以下几个方面：1、合同标的额大、周期一般较长。船舶建立合同的标的额动辄数百万、千万元，甚至数千万，建立周期一般超过几个月、一年甚至一年以上。船舶的吨位越大、科技附加值越高，合同的标的就约大、周期也越长。这也确定了船舶建立过程中合同双方面临的问题比较困难，风险大。在签订合同过程中双方就应当仔细探讨建立中可能出现问题，对双方权利义务予以明确约定，一旦发生纠纷解决起来有章可循。2、船舶建立涉及的规范和法规很多。船舶设计、建立、验收涉及到的法规和规范特别多。船舶设计要符合船级社设计建立规范，还要满意诸如国际海事组织和有关国际公约的要求，包括防止油污、救生、垃圾处理等等大量困难的规范要求。同时，建立船舶适用的材料、设备、仪器等等都必需满意这些法律和规范的要求。船舶运用的钢材、机电设备和仪器等等都须要经过船级社的认可，方能在造船中运用。这就要求船东在签订造船合同之前对船舶建立涉及的法规和规范要有所了解。特殊是目前国家对内河实行了标准化船型要求，船东对标准化船型要求应当了解和驾驭。一般来说，有确定规模的船东都有自己的工程师和技术人员，他们对船舶设计建立的要求、过程比较了解，对于船舶建立合同的制定和履行都有好处。一些小规模的船东或者单船船东，可以通过托付船舶询问公司来解决船舶学问欠缺的问题。3、涉及的主体比较多，法律关系比较困难。船舶建立合同的当事人一般是定作方和承揽方，还包括担保方。但是建立合同履行的前后涉及的相关合同和当事人比较多。在船舶设计时，托付设计方和设计方要签订船舶设计合同，假如在建立过程中，须要对船舶设计进行修改，则设计方也要介入建立过程。在建立过程中，还包括材料、机电设备等供应合同，船舶须要融资的，要涉及到抵押贷款合同、融资合同等；船东为多人的，涉及到合资（合作）合同，须要对在建船舶投保的，涉及到在建船舶保险合同等。须要托付监理公司对建立过程进行监理的，须要签订托付监理合同；而一旦选定相应的船舶检验机构和检验标准，也须要签订相应的合同。4、船舶设计、建立和竣工交付的质量审查、监督和验收程序特别严格。双方应当建立和做好合同鉴证工作。船厂必需依据建立合同的约定，将设计图纸和计算书送交定作方审查同意，然后依据船级社的要求，送船级社审查同意。之后才能开工建立。建立过程中，定作方往往会派出自己的监造工程师或者托付监理人员到现场进行监督。监造工程师对每个环节、材料运用都有签字确定权。船级社的验船师也常常会对现场进行检查。船舶竣工后，须要对船舶进行试航，每个项目都须要船级社认可后，方可视为最终的验收。二、船舶建立合同的主要内容船舶建立合同是界定合同双方权利义务的基本依据。为便于合同当事人便利签订建立合同，很多国家的相关行业协会、主管部门都制定了造船合同的示范合同文本，供建立各方参考适用。国际上常用的格式合同文本包括：挪威船舶全部人协会和船舶建立人协会船舶建立格式合同，代号：NORWEGIANFORM;美国商务部海事局船舶建立格式合同，代号:MARADFORM;日本船舶全部人协会船舶建立格式，代号：SAJFORM，等等。目前，国内造船行业适用比较普遍的是国家交通部制定的国内造船合同文本，该文本内容比较完善，主要内容包括：1、合同当事人合同当事人包括：定作方（船东）、承揽方（或称建立方），双方的基本状况（名称、地址、电话等），假如定作方有多人，也应一一列举。假如建立合同包含有担保条款，或者托付第三方监理公司监造的条款，应当把担保人、监理人的状况列举。2、工程内容、建立数量和依据“工程内容”指的是标的船舶的通用名称，如“载货量8000吨级江海直达矿石运输船”“建立数量”可以是固定的数量，如“一艘”，也可以是浮动的数量“一艘加一艘”。采纳后一方式的，建立前艘完毕，双方再确定是否建立其次艘。“建立依据”指的是建立所依据的经过船级社批准的技术设计和施工设计图纸，以及双方约定的其他建立所依据的文件，如船体、轮机、电气说明书，总布置图、机舱布置图，船、机、电、系泊和航行试验大纲、主要设备厂商表，经过定作方认可的工艺设计文件等等。3、概述和船级“概述”是对船舶的用途、船型、航区、主尺度，主要动力装置的型号要求、航速、燃油消耗率、续航、建立工艺要求等技术指标做出明确约定。“船级”指的是的船舶应当满意设计说明书规定的设计规范和规则，由相应的船级社（中国船级社或者地方船检、渔船检验机构）进行法定检验，并颁发检验证书。还可以进一步约定船舶检验的申请人以及费用的担当。实践中，约定由哪个详细的检验机构进行检验，是特别重要的，相比之下中国船级社的检验要严格一些，对保重船舶建立质量有重要意义，当然相应的检验费用可能要高一些。4、材料和设备主要约定船舶的设备和材料的供应责任和材料设备厂商表、验收程序、替代品的选择、修理和更换、机电设备和协助系统、工具等质量要求和移交等等。一般来说，对船舶材料和设备约定的越明确详细，对保证船舶的质量就越有好处，特殊是一些主要材料和设备，如钢材、主机、辅机、电机、舵机等等，供应厂商、设备型号、价格等确定要约定明确详细，定作方做好自己和这些供应厂商签订供货合同，既可以保证质量，又可以保证价格。5、价款和付款方式“价款”主要约定船舶总造价、价格包含项目、价格能否调整以及调整程序。价款是船舶建立合同中特别重要的一个条款，也是简洁发生纠纷的条款。对价款的约定一般采纳两种方式，一是封闭价格，或者叫包干价，除非因为设计变更导致的价款变更，建立价款包干，不随材料设备或者人工费用的变更而变更，一般来说这种条款对于定作方较为有利，避开了材料价格上涨的市场风险；另一种方式是浮动价格，约定对于原材料价格涨幅超过确定范围建立价格相应增加，并对约定了材料价格涨幅和建立价格涨幅之间的关系系数，这种价格方式对建立方较为有利，可以避开由于材料价格上涨带来的风险。原委采纳何种方式，要看定作方和建立方博弈的结果。“付款方式”一般采纳分期付款，约定付款期以及额度、程序，质量保证金，逾期付款的补偿，资金运用程序，是否设立共管帐户等。例如：约定合同签订后、建立开工后、分段合龙后、船舶下水后、船舶交付之前各期款项的应付金额，并约定最终一期金额和保证金、增减工程的价款等一并结算等等。“价格调整”主要约定在原材料、主要机电设备价格发生较大变更，以及由于建立方缘由造成延期交船或者船舶交付后主要经济技术指标不符合约定状况下，对原约定价格能否调整以及调整的方式。“税费和发票”约定船舶建立中发生的税费的担当。6、船舶监造约定施工设计图纸的供应、补充设计和修改；定作方派出的驻厂代表进厂时间、权利和义务、工作条件和食宿支配，特殊是对验收和试验项目，驻厂监造人员对验收和试验项目的签字认可，对于质量限制环节的签字认可以及法律后果等做出明确约定。在有些状况下，定作方可能会选择监理公司负责船舶建立的监理。监理公司派驻船厂的监理人员和定作方派出的监造人员的职能本质上是一样的，都是为了保证船舶建立的质量。但是二者的身份和地位不同。监理人员是独立于定作方和建立方的第三人的代表，依据监理合同以及船舶建立的法律和规范独立开展工作，一旦由于监理人员的失职造成船舶建立时存在缺陷或者发生质量责任，监理公司须要担当相应的法律责任。7、工程变更和修改船舶建立是一项时间长内容困难的系统工程，在建立过程中依据实际状况须要对设计或者施工等方面进行变更是常有的事。船舶建立合同须要约定工程以及合同内容变更的程序，以及相应引发交船期、合同价款的调整，质量不符合约定后对工程进行修改责任的担当。8、试航和验收约定试航和验收前建立方的通知义务，试航和验收的实施方法、试航项目内容、费用担当和程序，以及验收程序等。在船舶试航前有个特别重要的环节就是下水，下水过程有高度风险。目前船舶下水主要采纳两种方式，即滑道下水和气囊下水。在采纳滑道下水方式时，滑道本身的承重实力特别重要，特殊是建立大吨位船舶时，在实际下水之前对滑道进行试验时特别必要的，在合同中最好对下水方式以及进行下水试验做出约定。9、建立地点和交船约定建立地点和交船地点；交船程序、交船文件的签署和文件清单以及移交方式、交船所发生费用的担当。关于交船地点应当尽可能约定明确，比如：假如仅约定：“交船地点：武汉”，由于武汉的港区范围特别广，在不同的码头交船当事人担当的费用是不同的，假如约定详细的码头就可以避开争议。10、在建船舶的全部权归属对在建中船舶的全部权的归属做出约定是特别重要的，涉及到船舶建立双方的权益保障和风险担当问题。有关建立中船舶全部权的归属在理论界存在较大争议，但是一样看法认为，假如建立合同对在建船舶全部权的归属做出约定，应当以约定为准。除了对在建船舶全部权归属做出约定外，一般还要约定办理在建船舶全部权证书以及费用的担当，是否可以对在建船舶设定抵押等等。11、建立期的保险船舶建立具有较高的风险性，须要约定对在建船舶投保船舶建立险。须要明确约定船舶建立险的投保人、费用担当以及发生保险事故后保险赔款的安排等等。在建船舶保险责任的范围一般包括：在建船舶的灭失或者损害，比如火灾、沉没等；在建船舶因为碰撞其他船舶或者财产而担当的赔偿责任，比如试航过程中和他船或者码头设施发生碰撞而担当的赔偿责任，等等。12、不行抗力约定不行抗力的范围和法律后果，发生不行抗力后建立方的通知义务。所谓不行抗力，依据合同法第117条规定，是指当事人不能预见、不能避开并不能克服的客观状况，主要包括地震、海啸、台风、水灾、等自然灾难以及斗争、罢工等社会事务。在发生不行抗力后，受不行抗力影响并导致合同不能或者延迟履行的乙方应当在约定的时间内或者在合理时间内通知另一方。但是在实践中要证明合同的延期履行或者履行不能是由于不行抗力造成的，是件特别困难的事，由于现代科技的发达，对于重大自然灾难往往都有预料，在得到预报后当事人应当刚好实行预防措施。13、担保和质量保证“担保”部分主要约定，船舶建立双方或者一方以自有财产设定抵押并办理抵押手续，或者由第三人为船舶建立合同一方供应担保，在被担保方出现违约时，由担保人担当担保责任。“质量保证”主要约定，船舶质量保证期期限、质量缺陷的责任和范围；缺陷的通知和处理等。14、续制船约定续制船的条件和相关问题处理。15、违约责任违约责任是合同中特别重要的条款，应当尽可能明确详细，以便在合同一方或者双方违约时可以依据合同追究其相应的违约责任。一般来说，在合同中涉及到双方主要的义务条款，在违约责任条款中都要有相应的条款对应，而且双方担当的违约责任要平衡。16、争议解决方式约定发生争议后，解决争议的程序和方式，选择仲裁或者诉讼以及管辖机关的确定。须要留意的是，假如当事人选择诉讼解决争议方式，在约定管辖法院时，只能约定双方所在地或者合同履行地的海事法院管辖，不能约定地方法院管辖。因为依据民事诉讼法和海事诉讼特殊程序法的规定，船舶建立纠纷案件实行海事法院专属管辖，地方法院没有管辖权。假如当事人双方选择的是仲裁方式，应当对仲裁机关做出明确约定，如“武汉仲裁委员会”，否则可能因为约定仲裁机关不明确导致仲裁条款无效。17、其他对双方商定的其他事项做出约定18、合同生效条件和文本约定合同的生效条件、变更和解除合同的条件和程序、合同文本数量以及相互效力关系。三、船舶建立合同的履行（一）船舶建立合同履行的原则建立合同的履行是指建立合同双方依据法律和合同约定履行自己的义务。合同履行是当事人签订建立合同的目的。依据合同法第60条规定，“当事人应当依据合同约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚恳信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、帮助和保密义务”。本条确定了合同履行的基本原则，即全面履行原则和诚恳信用履行原则。依全面履行原则的要求，合同双方都必需严格依据合同约定履行自己的义务，假如合同约定不明确或者没有约定，应当依据合同填补漏洞的方法确定合同义务，并以此做出履行。但是须要留意的是合同法并没有过分强调实际履行。这就须要建立合同双方敏捷运用合同法的规定。实践中，船舶建立的周期比较长，风险也比较大，因此船舶建立合同的履行也是一个比较困难的问题，双方都有可能面临资金供应惊慌、设计变更、原材料和设备涨价、生产管理成本增加、意外事务等等，给合同的履行造成困难。尽管合同法要求当事人全面履行自己的义务，但是，假如在建立合同履行中，由于主客观等方面的缘由，全面履行合同义务特别困难，当事人也不能就变更或者解除合同达成协议，接着履行合同不仅困难，而且假如接着履行付出的成本要远远大于违约的成本，当事人可以考虑选择违约，单方面终止合同，担当违约责任。即便是另一方提起诉讼要求其接着履行合同，法院也会考虑实际履行的可能性以及是否符合效益原则来确定是是否裁决接着履行合同。比较常见的是，原材料和设备的价格极速增长，而合同约定的价格是包干价，建立方假如接着履行则必定产生较大甚至巨大的亏损，假如合同约定的解除合同的违约金要远远小于自己接着履行合同受到的损失，就可以考虑单方面解除合同。对定作方来说，有时候会出现在建立合同订立后实际履行之前，航运市场急剧变更，接着建立船舶将来必定亏损，这时候可以考虑选择违约，单方面解除合同，放弃建立船舶，牺牲较小利益避开将来更大亏损。依据诚恳信用原则，当事人在履行合同过程中，应当依据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。通知、帮助和保密义务在合同法中成为合同的随附义务，也就是这些义务即便当事人没有在合同中加以约定，当事人也必需履行这些义务。在周期比较长的船舶建立合同履行过程中，当事人了解并且履行这些随附义务对于保证合同履行往往具有重要意义。比如，建立方在建立过程发觉定作方供应的图纸存在问题，接着依据施工会增加成本或者造成一些质量问题，建立方就有义务刚好通知定作方修改图纸；合同双方对合同履行中知悉的对方的商业隐私应当保守，不得对外泄露；在合同履行中出现的问题可能影响建立质量或者进度等要刚好通知对方，等等。（二）船舶建立合同履行中是否适用“情势变更原则”关于建立合同履行过程中是否适用“情势变更原则”问题，在实践中争议比较大。由于造船合同的周期比较长，合同履行过程中可能出现的问题很多，特殊是原材料设备价格的上涨，以及航运市场行情的急剧变更，假如当事人在订立合同过程中没有充分考虑可能出现的这些因素，没有在合同价款等方面预留确定的空间，就可能使一方当事人接着履行合同造成很大困难，这就是人们常说的订立合同的基础发生重大变更，接着履行合同将造成当事人之间权利义务的严峻失衡，就是所谓的“情势变更”问题。人们争议的是，情势变更的一方可否主见依照情势变更原则向另一方或者向法院（仲裁机构）主见变更合同或者解除合同，不致使自身的利益严峻受损。我们认为，这种主见是不能成立的。1、我国合同法并没有规定情势变更原则，当事人援引合同法理论上的情势变更原则解决争议并没有法律依据；2、原材料设备或者航运市场行情变更既非不行抗力，也非意外事务，并非不能预料不能抗拒的，当事人在订立合同的时候完全可以通过预留价格调整空间也解决这个问题，当事人一方因为情势变更而利益受损更多的是一种订立合同实力以及市场预料实力不强导致的；这种结果不应当由合同另一方承受；3、情势变更原则适用的基础是维护合同公允，来平衡当事人之间的利益。但是公允原则并不是合同履行基本原则，所以主见通过情势变更来解决当事人之间的利益平衡是没有依据的。（三）船舶建立合同的转移和变更合同转移指的是合同主体的变更，也就是履行建立合同的一方或者双方主体发生变更，主要包括以下几种状况：1、定作方发生变更，由A变成B，或者由A增加了B，或者A公司和其他公司进行重组，等等；2、建立方发生变更，建立方都是位置固定的船厂，一般不会出现变更建立方的状况，可能出现的主要是建立方的名称发生变更，或者和第三方重组（合并）等；3、定作方和建立方都出现了前两种状况。在合同履行主体发生变更的状况下，合同双方须要留意的是：1、假如履行合同的主体发生变更，合同的权利义务由新的主体承受，原合同主体和新主体应当签订相应的协议，对合同的接着履行做出明确约定，约定新主体承受原合同主体的权利义务；2、假如履行合同一方或者双方和第三方发生重组（合并），这种合并即可能是新设合并也可能是汲取合并，都会导致合同一方法人资格的歼灭，双方应当通过协议、备忘录或者函件方式对合同一方主体资格变动状况进行约定、说明、声明。假如缺乏这些证明文件，依据法律规定，公司合并的，原公司的权利义务应当由合并后的公司担当和享有。但是有时会出现这种状况，合同一方和第三方发生合并后，并没有注销其法人资格，而是接着运用原有的名称履行合同，或者只和第三方进行实质上的合并，如资产、人员、业务上的合并，但是名称、营业执照等等还保持原来的状况，建立合同实质上是由合并后的公司履行。发生这种状况时，合同另一方特殊要留意，这很可能是该当事人转移资产、躲避风险和债务的一个举措，应当主动要求对方对合同履行主体做出书面说明和承诺，确保对方担当风险和债务的实力没有下降，同时留意收集对方和第三方实质性合并的证据，为将来可能发生的纠纷做打算，这些证据包括：对方和第三方的涉及到合并的文件、协议，特殊是和两方资产、人员、设备、土地、业务合并、划转等方面的材料，这些材料只要能证明双方发生实质性合并，就可以要求合并涉及第三方担当合同责任。船舶建立合同的变更指的是合同双方对合同的内容进行修改或者补充，双方即可以通过签订新的包含修改、补充内容的造船合同，也可以是通过补充协议、备忘录等协议方式对原合同内容进行修改或者补充。合同变更在船舶建立合同中常常出现，大多数造船合同在履行过程中都会依据新的状况和问题进行修改和补充。常常会因为下列状况导致双方对建立合同进行修改和补充，如：设计变更（图纸变更、设备和材料的变更、项目增减等）、价款以及付款条件和时间方式变更、交船地点变更、验收项目和条件的变更、违约责任的变更等等。我们主见：1、双方对合同约定的任何一项内容的变更，都应当签订书面协议，或者通过确认函等方式对变更内容进行确认；2、在对合同某一项内容进行变更时，假如可能对其他内容造成影响，不能当然认为其他内容也同时发生变更，而是要对受到影响的内容进行协议和确认。例如，设计变更、项目增加一般会造成价款的增加，以及交船期限的延长，在对设计变更做出约定时，也必需同时对价款、交船期做出新的约定，否则将来极有可能在这些问题上发生纠纷。这些问题在实践中常常出现，有些建立方应船东要求增加一些项目，但是却没有对交船期做出变更，在发生交船纠纷后，主见因为项目增加导致建立期增加，应当在延期中扣除，但是这些要求往往很难获得法院支持，主要是双方没有对交船期做出变更，而且建立方很难证明增加的项目客观上使建立期增加了多长时间。四、关于在建船舶的相关物权问题（一）关于在建船舶的全部权问题由于船舶建立合同的标的大、周期长，面临的市场风险也很大，任何一方违约行为都可能给另一方甚至双方造成严峻损失，这中状况下，区分在建船舶全部权就有重要意义。一方面，船舶全部权归属往往代表着建立中船舶风险的担当，另一方面，船舶全部权归属确定了全部权人在特定状况下可以通过行使全部权或者担保物权等物权维护自身的利益，在纠纷处理上处于更为有利位置。特殊是办理在建船舶全部权登记时以在建船舶抵押融资的必要条件，融资方须要办理在建船舶全部权登记。在建船舶全部权归属始终是海商法中一个比较热点问题。由于海商法以及船舶登记条例等法律法规均没有对在建船舶全部权归属做出明确规定，全部，对于在建船舶全部权归属始终没有统确定论。假如建立合同对在建船舶全部权归属做出明确约定的，一样认为应以约定为准；而办理在建船舶全部权登记也是以建立合同为准，只是未经登记的全部权约定只对合同当事人有约束力，不得对抗第三人。假如当事人对在建船舶全部权没有约定的，则状况比较困难。一种观点认为，以《合同法》第264条“定做人未向承揽人支付酬劳或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果有留置权”的规定分析，则在建船舶的全部权应属于定做人，另一观点认为，全部权按归属应属于物权法调整范围，以合同法规定界定物权归属实属不当，在物权法没有对建立中全部权做出规定状况下，应当参照建立合同应付款方式约定来界定全部权，总的原则是以在建船舶运用的材料设备款的投入来源来界定相应的全部权，谁的投入为主，谁就应当享有全部权。在难以区分投入的状况下，依据实际投入的比例实行按份共有。还有一种观点认为，假如建立合同对船舶建立中的风险做出明确约定的，可以参照合同中对风险的约定来界定全部权归属，担当风险的一方享有全部权。我们认为，其次种观点较为合理。在建船舶全部权归属涉及到当事人权益保障，享有在建船舶全部权的一方在建立合同履行中的权益更加有保障。由于船舶的价值构成中原材料和设备的价格占大部分，加工费所占的比例要小得多，以原材料和设备的投入方作为船舶全部权归属方，有利于爱护主要投入方的权益，更加公允合理。（二）关于在建船舶的抵押权问题依照《海商法》规定，在建船舶可以设定抵押权。一般状况下，当事人对在建船舶设定抵押的目的是为了融资，获得银行贷款或者向第三人借款。《船舶登记条例》详细规定了在建船舶抵押的登记机关和程序，其基本的要件是要提交船舶建立合同。关于在建船舶抵押权的效力，依据担保法的规定，抵押权人具有优先受偿权，也就是在在建船舶设定抵押后，假如债务人不能偿还到期债务，抵押权人可以申请法院拍卖在建船舶，并从拍卖所得价款中优先受偿。同时，在建船舶全部权人或者抵押人未经抵押权人的同意，不得进行转让。假如未经抵押权人进行的转让，其转让行为无效。在对在建船舶设定抵押时，须要留意的是：1、抵押人应当是在建船舶的全部权人或者经过全部权人授权的人。假如当事人对在建船舶进行了全部权登记，则以登记为准来确定全部权人，假如没有进行全部权登记，则以建立合同约定为准。假如建立合同没有对船舶全部权进行登记，当事人须要对在建船舶的全部权进行特地的约定，只有在全部权明晰的状况下才能办理全部权登记；2、假如是登记或者约定了共有全部权，在设定抵押时，须要取得全体共有人同意。在办理抵押权登记时，须要供应全体共有人同意设定抵押的声明文件。在实践中，登记机关（海事局）还会要求申请人供应建立方放弃全部权的声明；3、在建船舶设定抵押权的起先时间一般是从特定船舶第一块钢板切割或者是铺设龙骨起先，而不是单纯建立合同生效就可以办理抵押登记；4、关于抵押权人的范围，从法律规定看，并没有对在建船舶的抵押权人范围做出限制，因此任何人都可以担当在建船舶抵押权人，只要在建船舶全部权人供应了享有全部权的在建船舶作为抵押物，但是实践中有些海事机关对非金融机构作为抵押权人的不予办理抵押权登记，这样做实际是没有法律依据的。（三）关于船舶留置权问题船舶留置权是建立方在定作方不履行合同约定的给付价款或者酬劳义务时，可以占有所建立属于定作方的船舶，以保证船舶价款或者酬劳得以偿还的权利。船舶留置权属于担保物权的范畴，是法律赐予建立方维护其获得价款或者酬劳权益的重要权利，船舶建立方了解并且正确行使留置权可以有效维护自身合法权益，但是假如不正值行使留置权亦可能侵扰托付方合法权利。行使船舶留置权的条件包括：1、因合同合法占有属于定作方的船舶。这里的合同就双方所履行的船舶建立合同，且依据双方约定（在没有约定的状况下推定）船舶的全部权属于托付方，假如双方在合同中约定在建船舶全部权属于建立方，则不构成行使留置权，而是行使全部权，或者行使后履行抗辩权（因托付方不履行支付价款或者酬劳的先义务，建立方有权不交付船舶）；2、托付方不支付价款或者酬劳构成违约，依《合同法》第264条规定，定做人未向承揽人支付酬劳或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果有留置权”。由于这里并没有明确是“完全没有支付”还是“没有完全支付”，我们认为，通过自己付出的劳动获得酬劳是承揽人的基本权利，法律赐予承揽人对加工物的留置权，就是为爱护承揽人的合法劳动付出获得回报，因此，对此处应当做扩大理解，也就是即包括“完全没有支付”也包括“没有完全支付”，只要托付人没有依据合同约定支付价款或者酬劳，承揽人就有权行使留置权。在实践中，船舶建立合同履行基本采纳托付方预付款加按进度付款，基本上不存在“完全没有付款”的状况；3、双方没有在合同中约定解除留置权。留置权虽然是法定的担保物权，但是法律赐予当事人的选择权，也就是当事人可以在合同中明确约定不适用法律关于留置的规定，或者承揽人承诺放弃留置权，在这种状况下，承揽人不能行使留置权。行使留置权时应当留意的问题：1、行使留置权时，应当告知定作方。假如定作方在接到通知后刚好支付了所欠的酬劳或者价款，建立方应当刚好交付船舶，假如接着占有船舶就构成侵权。2、行使留置权时，必需是合法占有船舶。假如是在完成交付后，又以托付方拖欠酬劳或者价款为由，强行将船舶从托付方或者第三人处追回并占有，不构成合法占有，而是“非法占有”，构成侵权。假如海事法院实行保全措施或者实施海事强制令，或者海事行政机关实行行政扣留措施，建立方不得以自己的留置权对抗作为公权的司法权或行政权，必需无条件的放船。一般认为，留置权作为法定担保物权，具有二次效力。所谓二次效力，指的是，在定作方不履行付款义务的状况下，承揽人有权拒绝交付定做物，此为一次效力；在债权人留置定做物后，在约定或者法定的期限内，定作方仍不履行债务的，承揽方有权折价，或者拍卖、变卖留置物冲抵债务，此为二次效力。这里有个须要探讨的问题是，依据物权法理论，留置权作为法定担保物权，应当具有追及性，也就是一旦产生担保物权，无论标的物如何流转，债权人对该担保物都有优先受偿的权利，抵押权在此问题上表现的特别明显。但是留置权就有疑问。比如，在债权人行使留置权后，依据法院或者行政机关的吩咐交付留置物，债权人对交付出去的留置物是否还享有留置权，或者至少保留有优先受偿的权利？有观点认为，在此状况下，非处于债权人的意愿，债权人交付了留置物，仍旧享有优先受偿的权利。我们认为，留置权的前提是债权人合法占有定做物，通过留置定做物迫使债务人履行债务，在丢失占有的状况下，留置权的前提就不存在，因此，脱离了占有也就无所谓留置，留置权人对脱离其限制的留置物不享有留置权。3、行使留置权的结果。担保法第87条规定，债权人和债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在两个月的期限内履行债务，债权人和债务人未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，债务人在该期限内履行债务。债务人逾期仍不履行的，债权人可以和债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人全部，不足的部分由债务人清偿。依据前述规定，债务人在债权人行使留置权后履行债务的期限的两个月，在两个月内债权人不得处置留置的船舶。超过两个月债务人仍不履行债务的，债权人有权拍卖、变卖留置物，以获得的价款优先受偿。同时必需留意的是，拍卖或者变卖留置物必需遵循市场法则，不得恶意低价出卖留置物，否则构成侵权，债务人有权要求债权人担当损害赔偿责任。4、关于留置权和抵押权的冲突问题。假如定作方在船舶建立过程中为船舶设定了抵押权，并且办理了在建船舶抵押权登记，建立完工以后，由于不能依约支付建立款，建立方依法行使留置权，则会产生第三人船舶抵押权和建立方留置权的冲突，由于抵押权和留置权都属于担保物权的范畴，并且两种权利的内涵都是优先受偿，当两种权利发生冲突后，哪一种权利该优先受到爱护？担保法司法说明第七十九条其次款规定“同一财产抵押权和留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。”该规定表明白留置权优先的原则。这是因为留置权属于法定担保物权，不须要当事人约定就可以产生，而抵押权权属于约定担保物权，前者的效力自然要大于后者。5、在双方围绕合同价款发生争议，建立方行使留置权不交付船舶，托付方该如何处理。建立方行使船舶留置权是维护自身合法权利的重要手段，但是不是任何状况下，都是正确合法行使这项权利。比较常见的状况是，在船舶建成后，须要进行结算和交船时，双方围绕价款发生争议，定作方认为，依据合同价款已经付清，而建立方则认为，双方在合同履行过程中变更了设计、增加了项目等，价款须要相应变更，定作方仍拖欠建立款，在定作方未付清货款的状况下，有权留置船舶。在发生这种争议时，价款的争议比较大，而且一时难以解决，双方损失就可能进一步扩大，当事人该如何维护自身的权益呢？对于定作方来说，早一点接受船舶就可以早一点创建效益。在有证据表明所付的价款已经达到合同约定的状况下，建立方仍不交付船舶，可以依据《海事诉讼特殊程序法》的规定，向海事法院申请海事强制令，由海事法院强制建立方放船。对于建立方来说，假如有证据证明定作方所付的价款没有达到合同要求，对于定作方的交付要求当然可以拒绝，并且行使留置权，拒绝交付船舶。但是假如定作方申请法院发布强制令并且获得法院许可，建立方就必需交付船舶，从而自己的留置权落空。假如法院强制放船后，状况紧急，比如发生定作方接船后可能会马上出售船舶等紧急状况使自身的权益无法保障，建立方可以马上向海事法院起诉，同时申请法院扣押船舶，使定作方无法处置船舶，然后再通过诉讼程序维护自身的合法权益。五、船舶建立合同履行中常见问题的法律适用（一）如何处理船舶建立合同中船舶的质量争议在船舶建立合同纠纷中，船舶质量纠纷是最常见的纠纷。建立方和定作方常常因为建立中或者建成后的船舶质量发生争议，争议的主要内容是船舶质量是否符合合同约定或者船舶检验标准。比较常见的纠纷包括：1、船舶建立过程中，围绕建立工艺是否符合合同约定发生争议；或者围绕建立方运用的设备、材料是否符合合同约定发生争议；2、船舶建成后，船舶的技术指标包括船速、船舶吨位、燃油消耗率等是否符合合同约定发生争议；3、船舶交付后在质量保证期内，围绕船舶的技术指标或者设备质量、工艺水同等问题发生争议；4、超过了质量保证期，双方围绕船舶质量发生争议。我们认为，解决质量争议的依据主要包括以下几个方面：1、合同对双方争议的问题是否做出明确约定，有明确约定的，以约定为准；2、在合同没有明确约定的状况下，双方是否就争议的问题达成过补充或者变更协议、备忘录，或者一方或者双方是否以文件、函件、传真等方式对涉及到问题做出说明、承诺，这些文件也可以成为解决质量争议的依据；3、在既没有合同约定，也没有相关文件可以成为解决争议依据状况下，双方就相关质量问题无法达成一样看法下，应当共同托付船级社或者其他法定检验机构对争议问题进行鉴定，鉴定结果作为处理质量争议的法律依据。在双方无法共同选定检验机构的状况下，负有举证责任的乙方也可以单独托付检验机构进行检验。这里涉及到一个举证责任安排问题。我们认为，在建立过程中，双方围绕质量问题发生争议的，建立方作为履行建立义务的一方，有责任举出证据证明建立过程符合合同约定。而在船舶交付后，由于双方签署了交船协议，初步表明船舶符合合同的约定，定作方假如认为船舶质量不符合合同约定或者法定船舶规范，有义务就其主见举出相应的证据加以证明。4、船舶质量保证期是一个特别重要的期限。质量保证期时船舶建立房担当质量责任的期限，在质量保证期内船舶出现的属于建立中存在的问题，建立方应当担当质量责任，超过这个期限，建立方不再担当质量责任。但是须要留意的是：（1）在质量保证期内，定作方发觉船舶存在或者出现不符合合同约定或者法规规范标准的缺陷，并且有证据证明这些问题属于建立中存在的问题，这些证据包括船舶检验机构的鉴定结论、海事机关的惩罚或者限期订正通知，船厂的修理单据等等；（2）在质量保证期内，定作方发觉船舶存在质量问题，要求建立方予以修理或者弥补，或者在征得建立方同意在有关船厂修理后，仍旧不能从根本解决在保证期内发觉的质量问题，在质量保证期届满后，这些质量问题仍旧存在，建立方不得以超过质量保证期为由拒绝担当质量责任。（3）对于定作方自行选购 的或者由其指定厂家的设备发生的质量问题，除非建立方在建立过程中已经发觉或者应当发觉这些设备存在质量问题，建立方不担当质量责任。建立方担当质量责任并不以过错为要件，只要定作方有证据证明船舶存在不符合合同约定或者法规规定的标准，建立方就应当担当质量责任。担当质量责任的的方式包括：1、免费修理，通过修理使船舶达到合同约定或者法规规定标准，弥补船舶缺陷。2、支付违约金，依据建立合同规定，船舶存在质量缺陷，建立方构成违约，应当依据约定的标准担当违约责任，向定作方支付违约金。在有些状况下，通过修理也不行能达到合同约定的标准，但是符合基本的法定检验标准的状况下，特殊是一些经济技术指标达不到合同要求，即使使通过修理也不行能达到约定的指标，只能通过要求建立方支付违约金来担当责任。3、损害赔偿，由于船舶缺陷给建立方造成的损害一般包括：修理费损失、船舶营运损失、由于缺陷发生海损事故给第三人造成的损失等等，只要定作方证明这些损失和船舶建立质量缺陷存在因果关系，建立方应当赐予赔偿。但是，建立方担当损失的范围不应当超过订立合同时所能够预见的范围。4、船舶建立价款的扣减，在定作方接受船舶时或者在接受船舶并在质量保证期内的，有证据证明建立船舶存在质量缺陷的，并且有部分船舶建立款以及保证金尚未支付的，有权扣减相应的违约金、损害赔偿金等。（二）如何处理船舶建立合同中的价款争议确定船舶建立合同的价款，表面上看来是个比较简洁问题，而事实上往往比较困难。双方在履行建立合同过程中，围绕船舶建立价款发生争议，主要包括几种状况：（1）船舶建成交付后，定作方不能依据约定支付剩余的价款；（2）在建立过程中或者建成交付后，围绕增减工程或者项目是否应当相应调整价款发生争议；（3）由于原材料或者设备价格的增减是否应当相应增减建立费用发生争议；（4）对于一些没有约定或者约定不明的但是建立船舶必需的项目其费用担当未做出约定的状况下，应当由哪一方担当，发生争议；比如，在船舶下水之前，建立方对滑道进行了改造，定作方坚持要求做滑道试验，对于滑道试验的费用应有谁担当发生争议；（5）双方围绕付款方式发生争议，比如，合同约定定作方依据进度付款，但是同时约定，建立方应当向定作方发出付款通知书，并经驻厂监理签字后，定作方支付款项。在实际履行中建立方的付款恳求不规范，定作方因此拒绝付款，双方对逾期付款的责任如何担当发生争议，等等。解决船舶建立的价款纠纷，主要依据包括：1、在合同有明确约定的状况下，依据合同约定处理。2、有关合同价款或者费用问题，双方假如达成过补充、变更协议，或者以备忘录等方式涉及过这些问题，应当以此为依据；假如一方或者双方就价款问题发出过函件、传真、电子邮件等方式，而另一方以默示或者以行动表示接受的，可以推断出双方达成过协议，或者单方做出过承诺，则应当以协议、承诺作为确定价款以及支付方式的依据。3、在合同没有做出约定，或者约定不明，以及通过上述其次条仍不能确定当事人真实意思表示，双方发生争议的状况下，对常见问题处理方式：（1）看合同采纳的价格计算方式：假如是包干价，则原材料和设备价格的增减（主要是涨价）不能变更合同价格，建立方不能主见情势变更；假如不是包干价，约定价格和原材料（主要是钢材）和设备价格变更而变更，则最终价格随原材料和设备价格变更相应调整；（2）对于在合同约定之外新增加的项目、采纳新工艺，尽管双方采纳是包干价，定作方应当对新增加的项目担当费用，但是该增加的项目是应定作方要求进行的；（3）对于合同没有约定或者约定不明的一些项目，假如是为了船舶建立平安和质量合理要求的项目，在采纳包干价状况下，应当由建立方担当，采纳浮动价格状况下，可以依据这些项目的必要性和合理性，由双方合理分担。（三）关于延期交船的若干问题1、实际建立时间的确定问题一般状况下，建立合同对船舶建立周期都会做出明确约定，比较简洁确定。简洁发生争议的是实际建立时间的确定。关于建立时间的起算，一般来说，建立合同会约定明确的日期（如2007年3月1日，或者本合同生效之日起先计算），在此状况下，如没有变更协议，应当以约定日期作为建立时间的起算点。假如约定的是个概数的日期（比如2007年3月中旬），或者以某个事务作为起算点（如：甲方凭已方的开工通知计算开工日期），则双方往往须要签署一个书面协议或者通过传真来确认开工日期。关于交船日期，则要以双方签署的交船协议书，或者船舶建立完工证明书记载的日期为准，相对来说这个日期比较简洁确定。将建立时间的起算点和交船日期确定后，即可以得出实际的建立时间。假如实际建立时间大于约定的建立时间就构成延期交船。但是延期交船并不能一概归咎于建立方，造成延期的缘由多种多样。围绕延期交船常见的争议就是延期时间的责任归属问题。详细而言，主要是延期中是否存在可以扣除不行抗力因素、意外事务因素造成的延期、以及由于定作方缘由造成的延期，或者双方共同缘由造成的延期，以及在发生延期以后是否可以扣除前述因素造成的延期等等。实践中解决这类问题的思路是：（1）在约定的建立期内发生不行抗力造成延期的，应当扣除不行抗力造成延期的期间。对于不行抗力的范围，应当依据双方在合同中约定执行，没有约定的以合同法规定为准。（2）在建立期内由于定作方缘由造成的，包括新增项目、变更设计、变更工艺、延期付款等可归咎于定作方缘由造成延期，应当在延期时间内扣除。但是双方明确约定上述状况不影响交船日期的除外。（3）在建立期内由于双方的缘由造成延期，应当区分各自责任大小，相应扣减属于定作方责任造成延期的时间。（4）在因建立方缘由