IPO法律问题课件

1企业上市主要法律问题

2012年10月2一、主体资格股份代持董事、高管的重大变化出资不规范股权转让与突击入股员工激励与股份支付外资特殊化架构境外退市企业申请境内首发主要内容3二、独立性资产完整同业竞争关联交易三、规范运行公司治理及有效性董监高的诚信问题重大违法行为资产、业务等涉及上市公司诉讼与仲裁员工和社会保障四、信息披露主要内容5（一）股份代持股份代持：原则上不作为依据

发行人最近3年持有表决权最多的人发生变化不影响发行条件的代持关系以表决权让与协议、一致行动协议等方式确认实际控制人实际控制人为减持找人代持7（三）出资不规范主要内容：出资不实、抽逃出资、虚假出资考察因素：重大违法行为、金额与比例、其他股东与债权人的意见、主管部门的意见出资瑕疵的规范历史出资问题较大、重要性较大，影响报告期内，影响发行条件的，追溯至报告期外。

【案例】增资所依据的财务报告是在公司实际账务的基础上调整相关收入和成本形成，虚增净资产8（四）股权转让与突击入股国有股权转让：存在瑕疵的，省级以上国资部门确认集体企业转让：存在瑕疵的，省级政府确认个人股权转让：真实性和合法性，是否存在争议和纠纷突击入股：身份，价格，资金来源，合法合规，关联关系，成立时间，亲属关系，其他利益关系10（六）“外资化”特殊股权架构

“外资化”特殊股权架构的问题处理原则

详细核查简化持股架构将控股权转移到境内11（七）境外退市企业申请境内首发境外退市原因退市过程是否符合境外上市地的监管规则是否存在纠纷或潜在纠纷上市期间相关主体及其控股股东、实际控制人以及董监高遵守上市地监管规则的情况，是否存在违法违规、受到处罚或监管措施境外内信息披露是否一致，如有差异，应说明原因。13（一）资产完整原则上，发行人的资产完整性必须符合《首发办法》第15条（土地、房产、知识产权）的规定关联租赁与许可，具体分析对发行人资产完整性和独立性的不利影响，并本着重要性原则要求发行人提出合理的解决方案。14（二）同业竞争上市主体所从事的业务与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似上市主体所从事的业务与其主要股东及其所控制的企业所从事的业务相同或近似上市主体所从事的业务与控股股东、实际控制人的亲属及其所控制的企业所从事的业务相同或近似16（三）关联交易关于关联交易非关联化【案例1】【案例2】17（三）关联交易

2012.5.30《关于进一步提高首次公开发行股票公司财务信息披露质量有关问题的意见》

严格按照《企业会计准则》、《上市公司信息披露管理办法》和证券交易所颁布的相关业务规则的有关规定进行关联方认定，充分披露关联方关系及其交易。客户和供应商的实际控制人及关键经办人员与发行人是否存在关联方关系。与发行人实际控制人、董事、监事、高级管理人员关系密切的家庭成员与发行人的客户、供应商（含外协厂商）是否存在关联方关系。发行人重要子公司少数股东的有关情况并核实该少数股东是否与发行人存在其他利益关系并披露。对于发行人申报期内关联方注销及非关联化的情况，发行人应充分披露上述交易的有关情况并将关联方注销及非关联化之前的交易作为关联交易进行披露；关注在非关联化后发行人与上述原关联方的后续交易情况、非关联化后相关资产、人员的去向等。19三、规范运作公司治理结构：上市公司基本要求董监高：知悉法定义务和责任，符合任职资格内部控制制度：健全有效生产经营：守法、合规、诚信对外担保：制度明确，不存在违规担保资金管理：严格制度，不存在资金占用20

公司治理没有“最好”，只有“更好”中国企业在公司治理方面的问题：部分上市公司缺乏现实的“独立人格”，控股股东对上市公司干预较多。企业内部治理机构之间缺乏真实有效的权力制衡，监督制度流于形式。投资者利益保护的司法救济不足，活跃、高效的控股权市场和优胜劣汰的职业经理人市场的缺失，使得市场机制对公司管理层的约束不强。

（证监会郭树清主席2011年12月在上海“中国第十届公司治理论坛”）良好的公司治理是提高信息披露质量的根本保证

（一）公司治理及有效性21公司治理及有效性《关于做好餐饮等生活服务类公司首次公开发行股票并上市有关工作的通知》要求发行人在招股说明书进一步细化披露公司治理的有关情况，包括：公司股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度的建立时间及主要内容，相关制度是否符合证监会有关上市公司治理的规范性文件要求，是否存在差异。报告期公司股东大会、董事会、监事会的实际运行情况，包括但不限于会议召开次数、出席会议情况及决策事项。独立董事、监事包括外部监事（如有）出席相关会议及履行职责的情况；如独立董事、监事对有关决策事项曾提出异议的，则需披露该事项的内容、独立董事、监事的姓名及所提异议的内容等。公司战略、审计、提名、薪酬与考核等各专门委员会的设立时间、人员构成及实际发挥作用的情况。公司针对其股权结构、行业等特点建立的保证其内控制度完整合理有效、公司治理完善的具体措施。22

公司治理及有效性【案例1】【案例2】【案例3】24（三）重大违法行为重大违法行为：行政处罚、情节严重认定基本原则：罚款以上的行政处罚处罚机关：工商、环保、税务、海关、土地、财政、审计等考察因素：违法的具体情况、处罚机关的认定、对公司是否有重大影响最近36个月的起算：有规定的从规定，行为发生日，行为终止日兜底条款：严重损害投资者合法权益和社会公共利益控股股东或实际控制人的重大违法行为（比照创业板）25（四）资产、业务等涉及上市公司发行人：资产、业务等的取得是否合法合规上市公司：资产、业务的处置是否合法合规，上市公司监管相关要求，是否是募集资金投资项目是否构成关联交易是否损害公众投资者权益【案例】26（五）诉讼与仲裁发行人：较大影响控股股东、实际控制人：重大影响董监高、核心技术人员：重大影响，刑事诉讼不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项【案例】27（六）员工和社会保障

审核标准《劳动合同法》修正案草案关于劳务派遣的限制29

信息披露【案例1】【案例2】30信息披露2012.2初审会前预披露

补充预披露2012.5.4《关于进一步落实上市公司现金分红有关事项的通知》2012.5.16《关于餐饮等生活服务类公司首次公开发行股票并上市信息披露指引（试行）》2012.5.30《关于进一步提高首次公开发行股票公司财务信息披露质量有关问题的意见》增加披露投资决策程序，详细披露薪酬制度与员工薪酬水平。31

《关于进一步落实上市公司现金分红有关事项的通知》要求首发公司在招股说明书中做好利润分配相关信息披露工作，涉及六个方面：

1)公司章程（草案）中利润分配相关内容。

2)董事会关于股东回报事宜的专项研究论证情况以及相应的规划安排理由等信息。

3)公司利润分配政策制定时的主要考虑因素及已经履行的决策程序。利润分配政策中明确不采取现金分红或者有现金分红最低比例安排的，应当进一步披露制定相关政策或者比例时的主要考虑因素。发行人利润主要来源于控股子公司的，应当披露控股子公司的财务管理制度、章程中利润分配条款内容以及能否保证发行人未