经济法概论（第三版-李庆阳）课件第七章

第七章

合同法

目录CONTENT01合同法概述02合同的订立与效力03合同的履行与保全04合同的变更、转让与终止05违约责任01

合同法概述一、合同法的概念和适用范围二、合同法的原则三、合同的概念、特征与分类一、合同法的概念和适用范围（一）合同法的概念

合同法是调整平等主体之间的商品交换关系的法律规范的总称。它主要规范合同的订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全，违反合同的责任等问题。适用于不适用于调整的是平等主体之间的民事关系政府的经济管理活动婚姻、收养和监护等有关身份关系的协议公司企业、单位内部的管理关系（二）适用范围

一、合同法的概念和适用范围二、合同法的原则实际履行完全赔偿公序良俗平等自愿公平诚信公序良俗（一）基本原则（二）具体原则：履行

1.平等原则我国《合同法》第3条规定，合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则具有以下含义：第一，合同当事人的法律地位一律平等。第二，合同中的权利义务对等。即当事人享有权利的同时应承担义务，双方当事人的权利义务是相应的。第三，合同当事人必须就合同条款充分协商一致。任何一方当事人不得强迫对方接受自己的意志。2.自愿原则我国《合同法》第4条规定，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得干预。自愿原则具有以下含义：第一，有订与不订合同的自由；第二，有决定与谁订合同的自由；第三，有决定合同内容的自由；第四，变更合同的自由；第五，解除合同的自由；第六，追究违约责任以及选择违约处理方式的自由。需要注意的是，此处的自由须是符合法律法规条件下的自由。3.公平原则我国《合同法》第5条规定，当事人遵循公平原则确定各方权利和义务。公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，要大体上平衡。具体包括:第一，在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利义务，不得滥用权利；第二，要根据公平原则确定风险的合理分配；第三，要根据公平原则确定违约责任。4.诚实信用原则

我国《合同法》第6条规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。

诚实信用原则要求当事人在订立、履行合同以及合同终止后的过程中，要诚实，讲信用，在追求自己利益的同时也要保护对方利益，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为。

诚实信用原则是当事人订立合同、履行合同的准则，也是在合同无约定或约定不明确的情况下，用以解释合同的原则。

5.公序良俗原则我国《合同法》第7条规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。该原则要求合同的当事人在订立、履行合同，追求自己个人利益的同时，也要符合社会公共利益。三、合同的概念、特征与分类

（一）合同的概念广义泛指所有以确定权利义务为内容的协议，诸如民事合同、行政合同、国家合同等等狭义即民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，诸如物权合同、债权合同、身份合同等最狭义仅指债权合同，《合同法》上的合同系指此类（二）合同的特征合同是平等主体之间的民事法律关系合同是双方或者多方民事法律行为合同对当事人具有法律约束力合同是明确当事人之间权利义务的协议（三）合同的分类要式合同与不要式合同有名合同与无名合同双务合同与单务合同主合同与从合同有偿合同与无偿合同诺成合同与实践合同1、有名合同（A）与无名合同(B)划分依据：合同法或者其他法律是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标准。

A是立法上规定有确定名称与规则的合同,又称典型合同。如《合同法》在分则中规定的买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同等各类合同。

B是立法上尚未规定有确定名称与规则的合同，又称非典型合同。区分两者的法律意义:法律适用的不同。

A可直接适用《合同法》分则中关于该种合同的具体规定。对B则只能在适用《合同法》总则中规定的一般规则的同时，参照该法分则或者其他法律中最相类似的规定执行。2、单务合同（A）与双务合同(B)划分依据：当事人是否相互负有对价义务(此处的对价义务并不要求双方的给付价值相等，而只是要求双方的给付具有相互依存、相互牵连的关系即可)

A是指仅有一方当事人承担义务的合同（赠与）

B是指双方当事人互负对价义务的合同(买卖~、承揽~、租赁~)。区分两者的法律意义:B中当事人之间的给付义务具有依存和牵连关系，因此B中存在同时履行抗辩权和风险负担的问题，而这些情形并不存在于A中。3、有偿合同（A）与无偿合同(B)划分根据：合同当事人是否因给付取得对价为标准，A是指合同当事人为从合同中得到利益要支付相应对价给付（此给付并不局限于财产的给付，也包含劳务、事务等）的合同。买卖、租赁、雇佣、承揽、行纪等都是有偿合同。(常态)B是指只有一方当事人作出给付，或者虽然是双方作出给付但双方的给付间不具有对价意义的合同。赠与合同是典型的无偿合同，另外，委托、保管合同如果没有约定利息和报酬的，也属于无偿合同。区分两者的法律意义在于:1、赠与人仅在故意、重大过失致对方损害时方承担合同责任，而一般A以无过错责任为原则2、保管：无偿保管人仅在故意、重大过失致对方损害时方承担合同责任，而有偿保管合同的保管人承担过错责任3、纯获利的赠与等B，不要求获益当事人具有完全行为能力，但A对当事人的行为能力要求较高。4、诺成合同（A）与实践合同(B)划分依据：合同成立除当事人的意思表示以外，是否还要其他现实给付为标准，A是指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同。(常态、合同的本质在于信用)B是指在当事人意思表示一致以外，尚须有实际交付标的物或者有其他现实给付行为才能成立的合同。确认某种合同属于实践合同必须法律有规定或者当事人之间有约定。常见的实践合同有保管合同、自然人之间的借贷合同、借用合同、定金合同等。但赠与合同、质押合同不再是实践合同。区分两者的法律意义在于：1、成立要件不同2、B中作为合同成立要件的给付义务的违反不产生违约责任，而只是一种缔约过失责任5.要式合同(A)与不要式合同(B)划分依据：合同的成立是否必须符合一定的形式为标准，A按照法律规定或者当事人约定必须采用特定形式订立方能成立的合同。B是对合同成立的形式没有特别要求的合同。6.主合同（A）与从合同(B)划分依据：根据两个或者多个合同相互间的主从关系为标准，A是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。这种合同具有独立性。B从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。保证合同、定金合同、质押合同等相对于提供担保的借款合同即为从合同。区分两者的法律意义在于：从合同的存在是以主合同的存在为前提的，故主合同的成立与效力直接影响到从合同的成立与效力。但是从合同的成立与效力不影响主合同的成立与效力。（七）束己合同与涉他合同（八）本约与预约（九）确定合同与射幸合同（十）一时的合同与继续性的合同其他：1、物权合同、债权合同、身份合同2、民事合同、商事合同、行政合同3、强制合同与非强制合同相关链接：缔约过失责任所谓缔约过失责任是指在合同缔结过程中，一方当事人因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，致使另一方的信赖利益遭受损失时，而承担的民事责任，具有补偿性。其构成要件有二：①缔约当事人违反先合同义务；缔约相对人受有损失；②违反先合同义务的一方有过错；过错与损失之间有因果关系。《合同法》规定了四种类型：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③泄露或不正当地使用商业秘密；④有其他违背诚实信用原则的行为。02

合同的订立与效力一、合同的订立二、合同的形式与内容三、合同的效力一、合同的订立（一）合同的订立是指当事人之间为设立、变更、终止民事权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。一、合同的订立概念

合同的订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。它描述的是缔约各方自接触、洽商直至达成合意的过程。要约承诺1、概念、特征2、法律效力当事人向他方作出的以订立合同为目的的、具有较为确定的内容且需要受领的意思表示到达生效对受要约人（一）要约①本质上为意思表示。②内容应当具体确定。③应表明一经受要约人承诺，要约人即受其意思表示的约束。④相对人数量不确定多数人作出。对要约人受要约人有签订合同的义务；在出售特定物的情况下，要约不得重复发出有效期内不得随意撤销或变更要约承诺资格撤回撤销要约人在其发出的要约生效前，取消要约，从而使要约不生效的意思表示方指要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示生效后承诺前要约不得撤销要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。生效前3、要约的撤回与撤销4、要约的失效①拒绝要约的通知到达要约人时②要约人依法撤销要约③承诺期限届满，受要约人未作出承诺④受要约人对要约的内容作出实质性变更概念撤回同意要约的意思表示镜像规则（二）承诺通知或行为方式生效迟到迟延到达到达前超期发出，除要约人确认有效，否则为新要约期限内发出，他因超期到达，除要约人不接受外视为有效内容（三）合同的成立

1.成立要件两个及以上的缔约人意思表示须一致当事人的意思表示须以订立合同为目的特殊要件（实践合同）2.合同成立的时间与地点（1）合同成立的时间。①承诺生效时合同成立。②当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。③当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求在合同成立之前签订确认书。签订确认书时合同成立。对于第②③种情况要注意一点：如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同，或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务，对方接受的，合同仍然成立。（2）合同成立的地点。①承诺生效的地点为合同成立的地点。②采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。③当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。如双方当事人未在同一地点签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的地点为合同成立的地点。二、合同的形式与内容形式合同的形式主要有：①书面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形的表现所载内容的形式。②口头形式，是指当事人直接对话的方式，简便易行但发生纠纷时易产生举证困难，多适用于能够及时清结的合同。③其他形式，诸如公证、鉴定、登记等等。内容合同的内容就是合同当事人的权利和义务，具体体现为合同的各项条款。《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款的适用可简化签约程序，加快交易速度，减少交易成本。如果格式条款具有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”附条件和附期限的合同有效合同

可变更可撤销合同

无效合同效力待定的合同三、合同的效力03

合同的履行与保全合同履行概述双务合同履行中的抗辩权合同保全制度一、合同履行概述概念合同的履行，是指合同当事人按照合同的约定履行合同义务的行为。01

协作履行原则02经济合理原则03情事变更原则04（一）合同履行的原则适当履行原则（二）合同履行中的具体要素要素履行方式履行主体履行费用履行标的履行地点履行期限Page

42约定不明的处理合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的有约依约补充协议交易习惯法定质量要求按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行价款或者报酬按照订立合同时履行地的市场价格履行履行费用的负担给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行履行地点按照订立合同时履行地的市场价格履行二、双务合同履行中的抗辩权

同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权适用条件因同一双务合同互负债务因同一双务合同互负债务因同一双务合同互负债务双方所负的债务之间具有牵连性由一方当事人先为履行由一方当事人先为履行双方互负的债务均已届清偿期对方未履行或未适当履行债务先履行的一方不履行或不适当履行合同债务先履行的一方有确切的证据证明另一方不能或不会做出对待履行对方的对待履行是可能履行的效力延期的抗辩权；不具有消灭对方请求权的效力，而仅产生使对方请求权延期的效果延期的抗辩权；随时阻止对方当事人请求权的行使暂时中止合同的履行三、合同保全制度代位权行使要件行使的效力主体及管辖撤销权成立要件行使期限法律效果合同的保全是合同的一般担保，是指为了保护一般债权人不因债务人的财产不当减少而受损害，允许债权人干预债务人处分自己财产行为的法律制度。概述内涵构成要件实践中，应如何理解保全措施的内涵、构成要件及适用条件？代位权撤销权合同履行中的保全措施（一）适用条件针对债务人消极不行使自己债权的行为针对债务人积极侵害债权人债权实现的行为两者或者为了实现债务人的财产权利，或是恢复债务人的责任财产，从而确保债权人债权的实现。三、合同保全制度指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。概念债权人A债务人B次债务人C12345①、②表示债权人与债务人之间存在合法的债权债务关系且到期③表示债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成损害④表示债权人向债务人主张债权时受阻⑤表示债权人依法向次债务人行使代位权（一）代位权1.特征代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人（即次债务人）主张权利代位权是一种法定债权的权能代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利代位权是通过债权人向法院请求的方式行使的2.代位权的构成要件（1）债权人与债务人之间存在合法的债权债务关系。（2）债务人怠于行使其到期债权且给债权人造成损害。（3）债务人的债权已到期。（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。3.代位权的行使4.代位权的效力（1）债权人必须以自己的名义通过诉讼形式行使代位权。（2）代位权行使的范围应当以债权人的债权为限。（3）次债务人对债务人的抗辩权可以向债权人主张。在代位权诉讼中，债权人是原告，次债务人是被告，债务人是第三人。（4）在代位权诉讼中，如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，且从实现的债权中优先支付。其他必要费用则由债务人承担。代位权诉讼由被告住所地人民法院管辖。对债务人的效力对债权人的效力对次债务人的效力甲乙丙2欠10万赠与10万31①表示债权人甲对债务人乙存在有效的债权②表示债务人乙实施了一定的处分财产的行为且害及债权③表示债权人向第三人行使撤销权，请求人民法院撤销债务人的处分行为（二）撤销权又叫废罢诉权，是指债务人实施了减少财产行为并危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权请求人民法院撤销债务人处分行为的权利。概念1.构成要件（1）债权人对债务人存在有效的债权；（2）债务人实施了一定的处分财产的行为；（3）债务人的行为有害于债权；（4）债务人与第三人进行有偿转让行为都具有恶意；（5）债权人行使撤销权应以其债权为限；（6）债权人的撤销权应在法定的期间内行使。2.撤销权的行使和效力撤销权的行使必须是由债权人以自己的名义通过诉讼方式请求人民法院撤销债务人不当处分财产的行为。实践中，要注意以下问题：（1）撤销权诉讼的原告是享有撤销权的债权人。（2）债权人行使债权的相对人是债务人和第三人。在撤销权诉讼中，债务人是被告，受益人或受让人是第三人。对债务人而言，不当处分财产的行为被撤销后，就从行为发生时起失去效力；对受益人而言，行为被撤销后，应返还其财产和收益，原物无法返还的，应折价赔偿，有偿受让的，受让人有向债务人请求返还对价的权利；对其他债权人而言，可根据合同要求债务人清偿债务，而债务人恢复财产后，这些财产就成为债务人所有债权的共同担保，所有债权人应平等受偿。代位权和撤销权的比较代位权撤销权行使条件“怠于行使”主动“放弃”债权人债权到期到期可到可不到被告次债务人债务人诉讼中的第三人债务人受益人或受让人管辖法院被告住所地民院同前债权人优先受偿权享有不享有费用负担诉讼法：次债务人；其他：债务人债务人第三人有过错的适当分担04合同的变更、转让与终止一、合同的变更二、合同的转让三、合同的终止第二百五十八条

定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。第三百零八条在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。《中华人民共和国合同法》一、合同的变更是指合同内容的变更。合同变更二、合同的转让即合同主体的变更，指当事人一方将合同的权利义务全部或者部分转让给第三人。概念（一）合同权利的转让债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人的法律制度（二）合同义务的转让债务人将合同义务的全部或部分转移给第三人（三）合同权利义务的概括转让合同一方当事人将自己在合同中的权利义务一并转让的法律制度禁止债权转让的情形债权转让的效力指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。

第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。《中华人民共和国合同法》（一）合同权利的转让概念

第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩;债务人转移义务的，新债务人将全部或部分地取代原债务人的地位而成为合同当事人；新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。（二）合同义务的转让（三）合同权利义务的概括转让概念合同权利义务一并转让又称债权债务概括转让，是指合同当事人一方将其合同中的债权债务一并转移给第三人。三、合同的终止指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。概念免除提存解除混同抵销清偿

指合同有效成立以后，没有履行或没有完全履行之前，因主客观情况发生变化，指合同履行成为不必要或不可能，根据双方当事人达成的协议或一方当事人的意思表示提前终止合同效力的法律制度。（二）解除合意解除第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。法定解除第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。（三）抵销合意抵销第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。法定抵销第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。

是指非因可归责于债务人的原因，导致债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下，债务人将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利义务关系的行为。（四）提存

第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。（五）免除

第一百零一条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。《中华人民共和国合同法》05

违约责任一、违约行为二、违约责任三、免责事由四、违约责任与其他民事责任的区别一、违约行为是指合同生效以后，合同的目的尚未实现之前，合同当事人违反法定或约定义务不履行或者不完全履行合同的一种状态。违约行为实际违约预期违约

是指一方当事人在合同履行期限到来之前，以明示或默示的方式表示其将不履行合同，由此在当事人之间发生的一定的权利义务关系的。（一）预期违约明示：1.毁约方必须向对方作出不履行债务的明确表示2.毁约方必须是在合同履行期到来以前，作出拒绝履行义务的表示3.毁约方必须表示不履行合同的主要义务4.明示毁约必须无正当理由默示：1.一方预见另一方在履行期到来时，将不履行或不能履行合同2.一方的预见有确切的证据3.被要求提供履行担保的一方不能在合理期间内提供充分的担保

在履行期限到来以后，当事人不履行或者不完全履行合同义务的行为。（二）实际违约不履行迟延履行不适当履行以合同的有效存在为前提是合同当事人不履行合同义务所产生的财产责任具有相对性具有任意性