亲属法第一讲

亲属法第一章

亲属法概述第一节

亲属法概述•

亲属法是调整亲属关系的法律，是一定社会中亲属制度的法律形式。•

本课程以研究、阐述有关亲属的法律制度、法律关系以及与此相关的其他法律现象为宗旨。•

本节的概括：•

前婚姻时代没有明晰的亲属意识，亲属关系及相应的亲属观念是与婚姻禁忌同时产生的，到一夫一妻制确立后，亲属制度才走向完善。•

在中国古代典籍中“亲”与“属”二字具有不同含义，在言及亲属时是以亲为主，以属为从的。一般来说，以婚姻为基础，以血缘关系为纽带，较近之亲称为亲，较远之亲称为属。•

十三经中的《尔雅·释亲》一书记载了中国最早的亲属称谓词系统：•

将父称为考，母为妣，父之考为王父，父之妣为王母。也就是说，在最初我们跟爷爷叫王父，跟奶奶叫王母。依此类推为曾祖王父、曾祖王母；高祖王父、高祖王母。男子先生为兄，后生为弟。谓女子，先生为姊，后生为妹。父之姊妹为姑。这是对兄弟姐妹之间的称呼。那么对于子孙的称呼呢？我们说子之子为孙，孙之子为曾孙，曾孙之子为玄孙，玄孙之子为来孙，来孙之子为昆孙，昆孙之子为仍孙，仍孙之子为云孙。•

要说到古代的亲属，其范围是非常广的，最能体现我国古代亲属范围之广的就是我们常常说的“九族”了。•

第一种含义：宗族。《三字经》中对九族的说法是“高曾祖，父而身。身而子，子而孙。自子孙，至玄曾。乃九族，人之伦。”即“高祖、曾祖、祖父、父亲、己身、子、孙、曾孙、玄孙”。九族就是以自己为本位，上推四代（父、祖父、曾祖父、高祖父），下推四世（子、孙、曾孙、玄孙），加上自己一族，一共九族。•

另一种含义：指父族四——自己一族、出嫁的姑母及其儿子、出家的姐妹及外甥、出家的女儿及外孙。母族三——外祖父一家、外父母的娘家、姨母及其儿子。妻族二——岳父的一家、岳母的娘家。•

至今为止株连范围最广的就是明成祖杀方孝儒了，诛其“十族”。•

亲属的界定：•

在法学中，亲属是指人们基于婚姻、血缘和法律拟制而形成的社会关系。婚姻为亲属之源，血亲为亲属之流，姻亲则是以婚姻为中介而发生的。•

亲属关系一经法律调整，便在相关的主体之间产生法定的权利和义务。•

二、亲属制度的起源•

人类两性、血缘关系进步到社会制度范畴的婚姻家庭形式是一个复杂、曲折、漫长的历史过程。•

作为社会制度组成部分的婚姻家庭制度，是以各种具体的历史形态存在于社会发展的一定阶段的。•

通常以经济基础的类型作为划分婚姻家庭制度历史类型的基本依据。•

（一）前婚姻时代的血缘团体•

前婚姻时代是指没有明确的婚姻观念、婚姻关系和相关规范的漫长时期。•

最初的人类，生存环境十分恶劣，劳动非常简单，生活艰难，繁衍缓慢，根据人类学家估计，大约在100万年前，全球人口只有1－2万人；大约19万年前，有20－30万人。•

对于当时的生活方式，《淮南子·修务训》曾经描述到：“茹草饮水，采树木之实”，摩尔根《古代社会》中也写道：“栖息于极有限的地带，靠果实维持生活”，人类在学会使用火以后，在相当长的时期都是保持在原始状态。•

在这个时期，人们组成一种原始群体，目的是形成比较强大的力量来抵御外来的侵袭，这种原始人群的规模，据说较大的在50－100人，较小的有20－30人。•

在这种原始人群中，没有婚姻观念和婚姻禁忌，我国学界将这种情形形容为：“男女杂游，不媒不聘”，恩格斯将其说成是：“每个女子属于每个男子，同样，每个男子也属于每个女子”。也就是说在前婚姻时代，两性关系呈现一种“杂乱”的形态。

【？】•

（二）群婚制下亲属制度的状况•

人类经过漫长的岁月，摆脱“杂乱”的两性关系之后，就慢慢出现了“婚姻”的形式，并且由低级向高级，由群婚制到对偶婚制再到一夫一妻制的漫长发展，其中，群婚制和对偶婚制就是两种典型的原始婚姻形态。•

1、群婚制•

群婚制下亲属制度发展存在三个不同阶段。•

（1）血缘群婚制•

它是群婚制的低级形式。•

人类的婚姻家庭进化到血缘群婚制时，已经排除了直系血亲之间的两性关系。在群体内部允许同行辈的人结婚，即一对配偶的子孙中每一代都互为兄弟姐妹，同时也互为夫妻。血缘群婚制虽然原则上排斥了不同辈份之间的男女结合，但仍然是有血缘联系的亲属间的结合。•

（2）亚血缘群婚制•

它是群婚制的高级形式。•

这种婚姻制度仍然是一种同行辈的男女之间的结合，但是已经排斥了兄弟姐妹间的结合，开始了非血缘亲属的结合。•

这项制度要求，一群姐妹可以成为他们的共同之夫的共同之妻，但是她们（女方）的兄弟是除外的。另一方面，一群兄弟也可以成为他们的共同之妻的共同之夫，但是他们的姐妹是除外的。•

（3）对偶婚制•

对偶婚指一男一女在一定时期相对稳定地同居生活，但双方仍有与其他异性发生关系的自由。对偶婚的典型形式是一个男子在许多妻子中有一个主妻，一个女子在许多丈夫中有一个主夫。•

【在母系氏族制度下，应是不同氏族成对男女的对偶式同居生活。】•

其特点：•

第一，以女方为本位，“男从女居”；•

第二，对偶关系相对稳定，但是没有严格约束，对偶关系可由任何一方随时解除；•

第三，对偶间是单纯的同居关系，无共同的经济生活。•

一般认为，对偶婚是从群婚制向一夫一妻制的过渡形式。•

与群婚制相比，在对偶婚制中，配偶的范围比群婚制缩小了，两性的关系相对稳定，在群婚制下“民知其母而不知其父”，在对偶婚制下生母是确定的，其生父通常也可认定。•

但与一夫一妻制相比，对偶婚制的男女结合很脆弱，容易解除，因此我们说对偶婚制既有群婚的特点又有一夫一妻的雏形，但是不足以构成独立的婚姻家庭形态。•

2、群婚制和对偶婚制作为原始社会的婚姻形态，其特点和规律主要表现为：•

（1）建立在原始社会公有制基础之上•

（2）其发展变化反映了原始社会生产力发展的不同阶段•

（3）受自然选择规律的影响，表现出越来越多的婚姻禁忌。•

（三）一夫一妻制的产生•

1、一夫一妻制的含义•

一夫一妻制也叫个体婚制或者单偶婚制，是指一个人只能有一个配偶，即一男一女结成稳定的对偶关系的婚姻家庭形式。它要求任何人不得同时有两个以上配偶，有配偶者在原婚姻关系终止前不得与第三人再建立夫妻关系。这一制度是文明时代普遍确认的婚姻家庭形式。•

2、一夫一妻制的主要特点•

一夫一妻制与身份和财产的继承制度极其紧密地联系在一起。可以说，一夫一妻源于财产继承的需要，财产继承制度又巩固了一夫一妻制。•

第二节

亲属法的历史沿革•

一、古代社会的婚姻家庭法•

（一）外国古代的婚姻家庭法•

在世界各国的古代法中，亲属制度都占有很重要的地位。在外国，国家形成之初，调整婚姻家庭关系的主要形式是“习惯”。随着国家权力的扩大，国家的法律逐步采用了成文法的形式，成文法也逐渐包含了婚姻家庭规范，比如古巴比伦的《汉穆拉比法典》正文共282条，其中第127至第193条属于婚姻家庭规范，占了近四分之一。•

仅就古印度法、古罗马法亲属制度略介绍：•

1、古印度•

公元前7世纪左右印度形成了婆罗门教，它继承了吠陀教的传统，《家范经》详细规定了人由生到死的仪节，是有关家庭生活的宗教法规。•

到了公元前3世纪形成的《摩奴法典》中有规范婆罗门家庭婚姻生活的规定，是以后佛教法的渊源之一，充分肯定了种姓制度，维护种姓内婚制度和两性不平等的状态，有“少小从父，出嫁从夫，父死从子”的规定。•

2、罗马法•

古罗马是一个高度发达的奴隶制国家，其亲属法比同时代的许多国家更为完备。•

起初，习惯法是亲属法最重要的规范形式，到了公元前5世纪时古罗马制定了《十二铜表法》，其中就有了家父权等亲属法的成文规定。•

人们常说私法是罗马法的核心，那么亲属法则是私法的重要组成部分。•

古罗马的亲属制度具有强烈的宗法性质。这种亲属制度下的家庭完全是父系、父权、父治的。在前古罗马社会，家长权是极端强大的，甚至拥有出卖子女的权力。当时的人身依附关系也非常浓厚，通行的是“有夫权婚姻”

和“夫妻一体主义”

。•

到了罗马后期父权逐渐削弱，成年子女的权利能力得到了加强，产生了“无夫权婚姻”（略式婚姻，强调当事人合意，这样妻子在家庭中的法律地位相对来说有了一定的改善）和“夫妻别体主义”。•

（二）中国古代社会的亲属法•

1、上古以礼制为调整婚姻家庭关系的主要根据•

上古时代：文字记载出现以前的历史时代，我国指夏以前的时代。•

在中国的奴隶制时代，亲属关系主要由维护奴隶主贵族宗法统治的礼，以及为统治阶级所认可的习惯法来调整。有关亲属制度的礼，实际上起着法的作用。•

2、古代主要是以源于礼制的习惯法调整亲属关系•

在成文法中，亲属法只是刑法和行政管理法的“附属规范”，无独立地位。也就是说，古代的亲属法不是独立成编的，跟现代法也是无法比拟的。比如《曹魏新律》中的“户律”、“婚户律”、“户婚律”不是专门的婚姻家庭法，而是用来给户籍、土地及婚姻家庭领域的违法行为“正刑定罪”的。•

二、近代社会的婚姻法•

（一）外国近代社会的婚姻家庭法•

1、大陆法系国家•

可以说，在大陆法系中，民法典是一切成文法的核心，法国和德国的“亲属法”都以不同的方式写进民法典，主要有法国式编制法和德国式编制法两种。•

2、英美法系国家•

英国法律受罗马法的影响非常深，它形成的是一种以判例法为主，兼有衡平法和成文法的法律体系，并且没有独立的民法部门，但是其婚姻家庭法是有独立的体系的，包括了判例、结婚法、离婚法、家庭法、已婚妇女财产法、监护法等等。•

3、苏联•

苏联在形式上制定了专门的法典，比如说《俄罗斯联邦户籍登记、婚姻、家庭和监护法典》、《俄罗斯联邦婚姻、家庭和监护法典》，将婚姻家庭法从民法中分离，成为了独立的法律部门，这也是苏联亲属法的一大特色。•

（二）中国近代亲属法【略】•

三、当代中华人民共和国的亲属法•

（一）婚姻家庭专门法律的制定与发展•

我国的亲属立法具有自身的历史传统和鲜明的民主主义和社会主义本质。它是马克思主义婚姻家庭理论与中国婚姻家庭制度改革的实践相结合的产物。•

1、1950年《婚姻法》•

2、1980年《婚姻法》的制定及修正•

3、《收养法》•

第三节

亲属法的概念和对象•

一、亲属法的概念•

亲属法是规定亲属身份关系的发生、变更和终止，以及基于上述身份关系而产生的权利义务的法律规范的总和。•

注意：中国现行的法律体系中，并没有以亲属法命名的法律，只有以《婚姻法》为基本法的亲属法规范体系。•

二、亲属法的调整对象•

（一）调整对象的范围•

1、从亲属关系的亲疏远近角度定其范围•

按照我国现行的《婚姻法》和其他法律中的规定，作为法律调整对象的亲属关系包括夫妻、父母子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母和孙子女外孙子女，在特定的情况下，还包括女婿和岳父母、儿媳和公婆以及兄弟姐妹以外的其他三代以内的旁系血亲。•

2、从其具体内容角度定其范围•

由亲属法调整的事项范围主要包括婚姻的成立和解除，夫妻的权利和义务，亲子和其他近亲属关系，收养、监护、扶养等等。•

（二）调整对象的性质•

从婚姻家庭法的调整对象的性质来看，既有婚姻家庭方面的人身关系，又有婚姻家庭方面的财产关系。其中人身关系占据主导地位，财产关系以人身关系为条件，居于从属于人身关系的依附地位。所以说婚姻家庭法在性质上应认定为身份法而非财产法，他所调整的对象是基于婚姻家庭而产生的人身关系以及与此相联系的财产关系。•

婚姻家庭中的财产关系与民法中的财产关系的异同：•

三、亲属法的特点•

1、亲属法在适用上具有极大的广泛性•

婚姻家庭关系是一种最广泛、最普通的社会关系。每个社会成员，不论性别、年龄，都不可避免地同婚姻家庭发生千丝万缕的联系。可以说每个人，既是婚姻家庭关系的产物，又是婚姻家庭关系的主体，承受婚姻家庭法上的权利义务。所以，任何人不论是否意识到，只要生活在社会中，都不可能不参与婚姻家庭领域的法律关系。•

2、亲属法在内容上具有鲜明的伦理性•

所谓伦理，是指人与人相处的各种道德准则。婚姻法所规定的原则，既是法律的规定，也是社会伦理道德的普遍要求。•

我国封建社会的伦理道德最基本的关系有五种，称为五伦关系，“君臣、父子、夫妇、兄弟、朋友”。五伦关系中的父子、夫妇、兄弟实际上就是婚姻