侵权法专题(法硕2016年3月)

侵权责任法《中华人民共和国侵权责任法》于2009年12月26日通过,自2010年7月1日起施行。

第一页，共225页。侵权责任法的制定背景和重大意义侵权责任法——向民法典迈进的重要一步

《民法通则》于1986年颁布《合同法》于1999年颁布《物权法》于2007年颁布第二页，共225页。作为《民法》九编中的一编，侵权责任法草案曾于2002年12月在九届全国人大常委会第31次会议上初审。由于内容复杂，十届全国人大常委会对民法草案采取了分编审议的方式。此后，侵权责任法立法进程提速，于2008年12月和2009年10月、12月又进行了三次审议。

第三页，共225页。侵权法的功能定位核心功能在于救济和填补损害次要功能包括预防、教育和惩罚

如《侵权责任法》第21条：“侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。”第四页，共225页。法治的核心是规范公权、保障私权。侵权责任法就是一部全面保护私权的法，就是一部对民事主体的各项民事权利或者说基本人权在受到侵害提出救济的法。第五页，共225页。《侵权责任法》第四条：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。”体现了“私权优先”的理念。第六页，共225页。一、大数据时代下侵权法的发展（一）我国的侵权法律体系我国的侵权立法模式是非常特殊的。世界上没有国家有专门的侵权责任法。美国纵然有侵权法重述，甚至第二次侵权责任法重述有将近1000条之多，但美国仍然没有这样一部法律，成文法国家如德国、法国、日本以及我国台湾地区也都没有类似的单独立法。只有中国大陆地区有这样一部法律。虽然《侵权责任法》总的条文量少，但是也建立了一个完整的体系，有总则、有分则。第七页，共225页。1、侵权基本法：《侵权责任法》。2、侵权特别法：《产品质量法》、《消费者权益保护法》、《道路交通安全法》（道交法76条确立了归责原则、构成要件和免责事由，反而我国侵权法虽然有交通事故专章，但是规定非常不完善的，仅仅讲了责任主体的问题，例如出租、出借、盗抢等情形下如何处理。）第八页，共225页。3、司法解释：《人身损害赔偿解释》、《精神损害赔偿解释》、《铁路人身损害赔偿解释》、《道路交通事故赔偿解释》、《利用网络侵害人身权益规定》、《环境侵权责任解释》等。4、最高法院的指导性案例(?)第九页，共225页。（二）侵权行为规范体系的特点我国民法学界关于侵权责任法的制定，有两种立法模式。第一种立法模式，强调借鉴英美法的经验，制定“涵盖社会生活中的全部损害类型”、甚至包括物权请求权在内的所谓“大侵权法”。此所谓“大侵权法”模式，近年进一步发展成为所谓“类型化”立法模式，主张“尽可能穷尽社会生活中的一切侵权行为类型”。第十页，共225页。第二种立法模式，即“一般条款＋特别列举”模式。主张借鉴欧盟民法典侵权行为编的经验，设立一项一般条款作为统一的侵权责任请求权基础，然后列举规定社会生活中最主要、最常见的侵权行为类型和准侵权行为类型。这些列举性规定，不重复规定侵权责任请求权基础的共性问题，仅着重解决各类侵权行为或准侵权行为在归责原则、免责事由、损害赔偿或者责任承担等方面的特殊问题。

第十一页，共225页。现行《侵权责任法》的逻辑结构第一层次：“一般条款＋特别规则”第2条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任”即为一般条款，其他均属特别规则第二层次：“总分结构”第一章至第三章属于总则，第四至第十一章属于分则，主要是各种最常见、最重要的侵权行为的“类型化”规定。第十二页，共225页。

第三层次：过错责任和无过错责任的“二分结构”这是我国侵权法与发达国家和地区侵权法最大的不同之处。德国、日本及我国台湾的侵权法，只规定过错责任（含过错推定），它们的无过错责任通常由特别法规定。＋第十三页，共225页。

(三)判例在侵权法中的意义

判例，是指法院判决中包含的对本级和下级法院的审判具有拘束力的法律原则或规则。判例制度的建立必须具备几个条件：1、公开原则，即法院作出的裁判文书应当公开，社会公众能够获取，否则不可能建立判例制度（以前是汇编公开，当前是网络公开）大数据背景下已经提供了公开的可能性。第十四页，共225页。2、区分原则，即要明确区分裁判文书中哪些是法律原则，哪些是法官意见。法律原则是判决理由，构成判例规范，对法官的审判具有约束力。法官意见是附带意见，仅具有说服的价值，不具有约束力。第十五页，共225页。2010年最高人民法院发布了《关于案例指导工作的规定》，该规定明确规定，今后最高人民法院将统一发布对全国法院审判、执行工作具有指导作用的指导性案例。所谓指导性案例，是指裁判已经发生法律效力，并符合以下任一条件的案例：（1）社会广泛关注的；（2）法律规定比较原则的；（3）具有典型性的；（4）疑难复杂或者新类型的；（5）其他具有指导作用的案例。依据《关于案例指导工作的规定》第7条，最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。第十六页，共225页。我国的指导性案例制度与普通法的判例制度的不同在于：1、功能不同。普通法的判例制度在于确定具有约束力的法律规则或法律原则，即遵循先例，判例中确定的法律规则属于重要的法律渊源，主要是解决同样案件同样处理的问题。我国的指导性案例不仅在于为今后法院审判类似案件确定法律原则或规则，更重要的是发挥教育、引导或启示的功能。第十七页，共225页。2、普通法的判例可以是最高法院的，也可以是高级法院或其他下级法院的，当然法院级别越高，判例的适用范围越广，级别越低适用范围约束面越低。但是，我国的指导性案例虽然来自各级法院的生效法律文书，但必须通过相应的程序遴选、审查后由最高人民法院统一发布。不是一经做出成为指导性案例，而是有特殊的报送审查程序。第十八页，共225页。判例对于侵权法的总体性作用表现在：1、判例有利于确保侵权法律规范适用上的一致性，最终实现法律规则的可预期性。我国现行司法制度中最大的一个问题就是：法律适用的不统一，同案不同判，损害司法公信力。除了枉法裁判等因素外，一个重要的原因就是缺乏判例制度。第十九页，共225页。2、大数据时代下，一方面裁判规则的提供将更加及时化；另一方面，海量的数据也可以更好地对立法效果进行实证化研究，从而推动成文法的科学化与合理化。第二十页，共225页。二、侵权责任法立法中的争议热点问题1、关于侵权法保障的权利范围按照我国民法理论和实践，侵权法保护客体并不以“民事权利”为限，还包括民事权利之外的“合法利益”。无论侵害民事权利，或者侵害民事权利之外的合法利益，均可成立侵权责任。第二十一页，共225页。

在传统侵权法理论和立法，侵权法保护的对象限于权利，侵犯了权利才追究侵权责任，如果受侵害的不是权利，就不成立侵权行为，不能追究加害人的侵权责任。特别是在早期，法院审理侵权案件查明受侵害的不是权利而是权利之外的利益，就会驳回原告的请求。

第二十二页，共225页。但随着社会的进步，发达国家和地区的法官注意到有一些利益是合法的，虽然法律没有规定为权利，这样的利益受侵害不给予保护既不公正也不合理。因此发达国家和地区的法院在裁判实践当中，就逐渐扩张了侵权法的保护对象，扩大到包含合法利益。第二十三页，共225页。我国民法通则第106条第2款规定“侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的”，既不说“财产权”，也不说“人身权”，实际上涵盖了法律没有规定为权利的财产利益和人身利益。这就使法院裁判实践比较灵活，侵害合法利益也可以成立侵权责任。第二十四页，共225页。

故《侵权责任法》第2条第1款明文规定侵权法之保护客体为“民事权益”，包括“民事权利”和尚未被法律规定为“民事权利”的“合法利益”。民事权利之外的“合法利益”，应包括人格利益（如死者名誉）和财产利益（如纯经济损失—是指除了对人身的损害和对财产的有形损害而造成的损失以外的其他经济损失）。第二十五页，共225页。从侵权法第2条第2款所列举规定的18种民事权利可知，作为该法保护客体的“民事权利”，应以“绝对权”为限，不包括“相对权”。国外学说判例所谓“第三人侵害债权”，应属于例外。第二十六页，共225页。关于第三人侵害债权侵害债权的概念只是在大陆法系国家使用。在英美法国家，建立的是“interferencewithcontractrelationship”（干涉合同关系）理论，是从“inducementofbreachofcontract”（引诱违约）发展起来的。“inducementofbreachofcontract”是英美法国家较早的一种侵权行为，合同当事人之外的第三人引诱合同一方当事人不履行或者不适当履行合同义务时，引诱人应当对合同另一方当事人承担侵权责任。

第二十七页，共225页。

大陆法国家出于对合同关系相对性原则的坚持，侵害债权仅为学者提出的一种学理概念，各国民法典中并没有明确的规定。法国学者拉鲁（lalou）提出以法国民法典第1382为侵害债权的法律依据。该法条实则为侵权法的一般规则，并没有侵害债权的意思在内。在日本、德国及我国台湾地区，立法中只有关于一般侵权的规定，也没有对侵害债权的规定，也不过是学者对此的概括。

第二十八页，共225页。我国现存法律中也没有关于侵害债权的规定。在统一合同法制订过程中，学者们也主张将侵害债权制度规定在合同法中，在最早的学者建议稿的第157条规定有：“第三人故意违背善良风俗侵害他人债权的，应负赔偿损害的责任。”明确将本条定为第三人侵害债权的规定。此后的数个合同法草案中也均有第三人侵害债权的规定。第二十九页，共225页。《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。”从法律规定来看，我国立法采取了严格的合同相对性原则，合同只约束当事人，不及于第三人。第三十页，共225页。第三人侵害债权的构成各国学说大多认为侵害债权行为非一般侵权行为，其成立要件与一般侵权行为成立要件不同。英国普通法理论认为，引诱违约成立要件有：(1)故意致人损害；(2)明知他人合同的存在；(3)发生合同的违反；(4)不正当引诱行为；(5)因果关系；(6)无正当理由。不当侵害合同关系成立要件有：明知和故意、侵害合同履行、不法行为的实施、因果关系。第三十一页，共225页。2、关于死亡赔偿金的规定首先，就是死亡赔偿金与精神损害赔偿究竟是什么关系其次，就是死亡赔偿金在性质上究竟是抚养的赔偿还是收入的赔偿再次，就是这个死亡赔偿金的赔偿标准第三十二页，共225页。《关于确定民事侵权精神损害赔偿的司法解释》（2001年3月）第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金（二）致人死亡的，为死亡赔偿金（三）其他损害情形的精神抚慰金。第三十三页，共225页。《人身损害赔偿司法解释》第33条将死亡赔偿金纳入财产赔偿的范畴第三十三条赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付。第三十四页，共225页。死亡赔偿金的赔偿标准和性质《人身损害赔偿司法解释》第29条“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”

第三十五页，共225页。《人身损害赔偿司法解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。

受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。

第三十六页，共225页。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第三十七页，共225页。但《侵权责任法》删除了“被抚养人生活费”《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活自助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”

第三十八页，共225页。最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知（2010年7月1日起施行）四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。第三十九页，共225页。3、关于免责事由首先，要否规定“自甘冒险”问题其次，要否规定“自助

”第四十页，共225页。关于“自甘冒险”（assumptionoftherisk)它是普通法上有关过失原则的一项主要抗辩。其条件是：1、意识到某种危险的存在2、自愿选择去面对此项危险3、表明免除被告的注意义务第四十一页，共225页。关于“自助”草案原有规定：“当合法权益受到侵害，不立即采取措施难以维护合法权益的，权利人可以采取合理的自助措施，对侵权人的人身予以必要限制，或者对侵权人占有的财产予以扣留。对侵权人的人身予以必要限制的应当及时通知有关部门。自助措施不当应当承担赔偿责任。”值得注意的是：应区别对人身的强制和对财产的强制第四十二页，共225页。4、关于网络侵权《侵权责任法》第36条规定了两个规则：一个是提示规则（“通知”与“取下”）一个是知道规则这两个规则借鉴的是《美国千禧年数据版权法》（DMCA）规定的“避风港”原则和“红旗原则”。

第四十三页，共225页。第三十六条网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。第四十四页，共225页。

本条规定的适用范围是民事权益，不仅包括著作权，还包括名誉权、肖像权、隐私权等人身权益及财产权益。没有如美国和我国台湾地区那样，将适用范围仅限于著作权，但与欧盟和日本的做法类似。第四十五页，共225页。5、关于惩罚性赔偿的问题我国民法理论和立法，沿袭德国民法理论，坚持民法责任与公法责任的严格区分，因而现行民法通则未规定惩罚性损害赔偿。第四十六页，共225页。2008年，我国发生“三鹿奶粉致婴幼儿受害事件”，当年颁布的《食品安全法》第96条规定“价款十倍”的惩罚性赔偿金。

《侵权责任法》将惩罚性损害赔偿制度的适用限制在“产品责任”，其立法目的值得重视。但该条未规定惩罚性赔偿的“倍数”，实务中易被滥用。第四十七页，共225页。《侵权责任法》第47条规定：“明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人生命、健康损害的，被侵权人有权依法请求惩罚性赔偿。”

由此可见，惩罚性赔偿的适用应限制在1、仅适用于人身损害2、加害人一方须有故意或重大过失第四十八页，共225页。6、关于高空抛物的问题最高院反对规定立法机关坚持规定全国人大法工委起草的《民法草案·侵权责任法编》第56条表述的规则是：（1）从建筑物中抛掷的物品或者从建筑物上脱落、坠落的物品致人损害，不能确定具体的侵权人的，由该建筑物的全体使用人承担侵权责任；（2）使用人能够证明自己不是具体侵权人的除外。

第四十九页，共225页。

中国人民大学民商事法律科学研究中心起草的《中国民法典草案·侵权行为法编》第153条表述的规则是：（1）从建筑物中抛掷物品致人损害，抛掷人承担民事责任；（2）不能确定谁为抛掷人的，由建筑物的所有人或者全体使用人承担民事责任；（3）能够证明没有抛掷该物品的人不承担责任。

第五十页，共225页。《侵权责任法》第八十七条：“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”第五十一页，共225页。高空抛物侵权的学理分析（一）肯定说1．分担责任说。理由：损失分担理论、损害预防理论和公共安全理论。2．连带责任说。理由基本同上3．区分说。即区分“供不特定人进出和非供不特定人进出”的高层建筑物而承担不同的责任。第五十二页，共225页。（二）否定说理由：自己责任、不能“有罪推定”等。（三）高空抛物侵权责任的正当性1．有助于受害人的救济2．有助于发现真正的行为人3．有助于预防高空抛物行为

第五十三页，共225页。三、侵权责任的归责原则

归责的含义，是指行为人因其行为或物件致他人损害的事实发生以后，应依何种根据使其负责。此种根据体现了法律的价值判断，即法律应以行为人的过错还是应以已发生的损害结果为价值判断标准，抑或以公平考虑等作为价值判断标准，而使行为人承担侵权责任。第五十四页，共225页。

我国民法学界关于侵权责任的归责原则一直存在分歧。有所谓“四原则说”、“三原则说”、“二原则说”和“一原则说”。所谓“四原则说”，认为我国侵权责任法并存过错责任、过错推定、无过错责任和公平责任四项归责原则。

第五十五页，共225页。所谓“三原则说”，认为我国侵权责任法并存过错责任、无过错责任和公平责任三项归责原则。所谓“二原则说”，认为我国侵权责任法只有过错责任和无过错责任两项归责原则。所谓“公平责任”，实质是在极特殊情形，法律第五十六页，共225页。

规定由双方当事人分担意外事故所造成的损害，属于“特殊救济措施”，并非归责原则。所谓“一原则说”，认为我国侵权责任法仅有过错责任一项归责原则，法律规定不以过错为承担责任的要件，亦属于“例外规定”，不得称为归责原则。

第五十七页，共225页。

特别应注意的是，在第十一届全国人大常委会第六次会议上，法律委员会就《侵权责任法草案（第二次审议稿）》所作说明，明确指出“我国侵权责任制度实行过错责任和无过错责任相结合的原则”。第六条是关于过错责任原则的规定（含过错推定）；第七条是关于无过错责任原则的规定。可见侵权责任法采取“二原则说”，应无疑义。

第五十八页，共225页。《侵权责任法》第6条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”

第7条规定：“行为人侵害他人民事权益造成损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”

第五十九页，共225页。

按照《侵权责任法》第6条第一款关于过错责任原则的规定，凡属于适用过错责任原则的案件，原则上须由原告（受害人）证明被告（加害人）有过错；按照该条第二款的规定，如果属于“法律规定推定行为人有过错”的案型，则不要求原告就被告有过错举证，而是要求被告就自己“没有过错”举证；如果被告“不能证明自己没有过错”，法庭即应认定被告有过错，而判决被告承担侵权责任。

第六十页，共225页。总之，属于法律规定“推定过错”的案型，适用该条第二款规定，举证责任及举证不能的后果由被告（加害人）负担；属于法律未规定“推定过错”的案型，则应适用本条第一款规定，举证责任及举证不能的后果由原告（受害人）负担。

第六十一页，共225页。关于过错推定民法上的过错推定，是指如原告能证明其所受的损害是由被告所致，而被告不能证明自己没有过错，法律上就应推定被告有过错并应负民事责任。第六十二页，共225页。

如《民法通则》第126条：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”第六十三页，共225页。《侵权责任法》第85条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。第六十四页，共225页。《法国民法典》第1384条关于行为人对其负责的他人的行为或在其管理之下的物件所致的损害的责任的规定、第1385条对动物所有人因动物造成的损害的责任的规定、第1386条对建筑物所有人因建筑物的保管或建筑不善而造成的损害的责任的规定，都是根据过错推定原则所确立的。第六十五页，共225页。《德国民法典》关于对雇佣人（第831条）、动物监护人（第834条）、房屋或地面工作物占有人（第836条）的责任等，都采用了过错推定原则日本法院在医疗事故、交通事故等案件中，也广泛采取了过错推定。第六十六页，共225页。注意：过错推定最终以过错为归责要件，故仍然没有与过错责任完全分离。我国民法通则、侵权责任法所规定的各种特殊侵权行为责任，许多为过错推定责任。第六十七页，共225页。

关于公平责任（也称衡平责任）（公平责任能否作为一项归责原则，目前学界多持否定态度）公平责任作为一般原则，是由1911年的《瑞士债法典》加以确定的。德国民法放弃了公平责任原则的规定，仅在未成年人致人损害案件中规定了公平责任第六十八页，共225页。我国《民通》第132条，“当事人对造成的损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”《民通意见》第157条：“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。第六十九页，共225页。《侵权责任法》第24条：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”公平责任不同于无过错责任。无过错责任只对法律有特别规定的特殊侵权行为适用。而公平责任是针对一般侵权行为，在双方均无过错不能按照过错责任原则追究责任时才适用。第七十页，共225页。关于无过错责任民法从罗马法一直到法国民法典，均坚持绝对的过错责任原则。到了19世纪下半期，由于大规模工业交通事业的发展，工业事故已造成了十分严重的社会问题，无过错责任原则才得以逐步确立。第七十一页，共225页。从各国关于无过错责任的立法和实践来看，无过错责任是指当损害发生以后，既不考虑加害人的过失，也不考虑受害人过失的一种法定责任形式，其目的在于补偿受害人所受的损失。其法律特征在于：第七十二页，共225页。1、不考虑双方当事人的过失（如不考虑加害人的过失而要考虑受害人的过失，则并未超出过失责任的范围）2、不能推定加害人有过错（例如某些高度危险活动本身是合法的，是社会所应允许甚至鼓励的行为，不能用过错标准来衡量，因此不能推定行为人有过错）第七十三页，共225页。3、因果关系是决定责任的基本要件无过错责任情况下，行为人有无责任，不取决于他是否有过错，而取决于损害结果与其行为及其物件之间是否有因果关系。第七十四页，共225页。4、有法律的特别规定《民法通则》第106条第三款，“没有过错，但法律规定应当承担责任的，应当承担民事责任。”《侵权责任法》第7条：行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。

第七十五页，共225页。无过错责任法定化的原因在于，此种责任在性质上根本不同于一般的法律责任，在法无明文规定时给加害人施加这种责任，是苛刻的、不公平的。第七十六页，共225页。四、侵权责任的构成要件和责任方式传统四要件：1、过错；2、违法性；3、损害；4、因果关系。但是，行为的违法性应否作为责任的构成要件之一，在大陆法系各国有两种不同看法：第七十七页，共225页。

以法国和法国法系国家为代表的国家法律，认为过错是责任的一般的、基本的要件，过错的概念本身包括了违法行为，因而违法行为不应作为独立的责任构成要件。第七十八页，共225页。

而以德国和德国法系国家为代表的法律，则认为过错和行为的违法性是两个不同的概念，均为侵权责任的重要构成要件。第七十九页，共225页。

按《侵权责任法》第2条，关于侵权责任之成立，无所谓“违法性”要件，凡“侵害”他人民事权益，均可成立侵权责任。这就使我国民法理论和实践避免了纠缠于“违法性要件之要否”的争论。此与德国民法（第823条）及我国台湾民法（第184条）关于侵权行为之规定明示“不法侵害”不同。

第八十页，共225页。《德国民法典》第823条：“因故意或过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权或者其他权利者，对他人因此而产生的损害负赔偿义务。违反以保护他人为目的之法律者，负相同的义务。如果根据法律的内容并无过失也可能违反此种法律的，仅在有过失的情况下，始负赔偿义务。第八十一页，共225页。《台湾民法》第184条：“因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任。故意以背于善良风俗之方法，加损害于他人者亦同。

违反保护他人之法律，致生损害于他人者，负赔偿责任。但能证明其行为无过失者，不在此限。”第八十二页，共225页。责任方式（一）人身损害赔偿

《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活自助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”

第八十三页，共225页。

按照最高人民法院关于人身损害赔偿的解释，无论死亡赔偿金或者残疾赔偿金，均不扣除“生活费”、“中间利息”和“税金”，且受害人或者其遗属在获得残疾赔偿金或者死亡赔偿金之外，还可以请求赔偿“被扶养人生活费”（抚恤金）。第八十四页，共225页。

第十七条：“因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。”该规定避免了所谓“同命不同价”的不合理结果

第八十五页，共225页。

（二）财产损失的赔偿

第十九条规定：“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他标准计算。”

第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。

第八十六页，共225页。（三）精神损害赔偿

第二十二条规定：“侵害他人人身权，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”

现行《民法通则》第一百二十条规定姓名权、肖像权、名誉权等人格权受侵害，可以判决精神损害赔偿。而未规定生命、身体、健康权受侵害，可否请求精神损害赔偿。第八十七页，共225页。

为弥补此项漏洞，最高人民法院解释说，生命权、身体权、健康权、人格尊严权、人身自由权及其他人格利益受侵害，受害人均可请求精神损害赔偿。立法肯定最高人民法院的解释，设立本条规定，凡人身权受侵害，受害人可请求精神损害赔偿。第八十八页，共225页。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（2001年3月起施行）第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：

第八十九页，共225页。（一）生命权、健康权、身体权；

（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。

第九十页，共225页。第三条自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；第九十一页，共225页。（二）非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；

（三）非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。第九十二页，共225页。第四条具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第九十三页，共225页。（四）停止侵害等请求权

第二十一条规定：“侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人可以请求侵权人承担停止侵害、排除妨害、消除危险等侵权责任。”

我国民法理论和实践，认可对于进行中的侵权行为，受害人有停止侵害、排除妨害、消除危险请求权。现行民法通则第一百三十四条规定的承担民事责任的方式，包括“停止侵害、排除妨害、消除危险”。第九十四页，共225页。（五）双方均无过错时的损失分担

第二十四条：“受害人和行为人对损害的发生没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”

民法通则第一百三十二条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”此条被不少学者、法官解释为“公平责任原则”。一段时间，裁判实践甚至出现滥用“公平责任原则”的倾向。

第九十五页，共225页。五、多数人侵权（一）共同侵权行为

《侵权责任法》第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”

（与《民通》第130条规定一致，具有“意思联络）

第十一条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。”

（具有行为的关联性）第九十六页，共225页。

民法理论和实践，关于共同侵权行为之成立，是否以各行为人间存在“意思联络”为要件，存在分歧意见。多数学者主张，不要求“意思联络”，只要有“行为上的关联性”和“结果的统一性”，即可成立共同侵权行为。第九十七页，共225页。

由于符合“二人以上分别实施”侵权行为造成“同一损害后果”的，并不都构成共同侵权行为，还可能构成所谓“原因竞合”。因此，第十一条在“二人以上分别实施”和“造成同一损害”两项要件之外，特别增加第三项要件：“每个人的侵权行为都足以造成全部损害”。

第九十八页，共225页。如果每个人的侵权行为都不足以造成全部损害，须相互结合才可能造成全部损害，则不构成共同侵权行为，而构成所谓“原因竞合”。

即《侵权责任法》第12条的规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第九十九页，共225页。最高院《人身损害赔偿司法解释》第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害（具意思联络），或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的（行为关联），构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。

二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。（原因竞合）

第一百页，共225页。共同侵权的责任—连带责任《侵权责任法》第八条：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”

第十三条：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”第一百零一页，共225页。最高院《人身损害赔偿司法解释》第五条：“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。”

该规定是否合理？

第一百零二页，共225页。（二）原因竞合侵权法上所谓“原因竞合”，是指多个原因造成同一损害而不能按照共同侵权行为处理的损害类型。既可能是二人以上分别实施的加害行为发生“竞合”，也可能是一个或者多个加害行为与危险物发生“竞合”。第一百零三页，共225页。

“原因竞合”，是“共同侵权行为”之外的独立“类型”，其侵权责任之承担，不能采取“连带责任”形式，而是按照各个原因行为（或者“物”）对于损害后果的发生所起“作用力”（“原因力”），以确定各个原因行为（或者“物”）所应分担的侵权责任份额。第一百零四页，共225页。最高人民法院关于人身损害赔偿的解释第三条第二款规定：“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”

（原因竞合）第一百零五页，共225页。构成“原因竞合”的要件一是二人以上分别实施侵权行为二是造成同一损害三是各个原因都不足以造成全部损害

第一百零六页，共225页。构成“原因竞合”的法律效果能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任第一百零七页，共225页。（三）教唆和帮助《侵权责任法》第九条：“教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。”第一百零八页，共225页。各国民法典均有“教唆人和帮助人视为共同侵权行为人”的规定，如德国民法第830条第2款、日本民法第719条第2款及我国台湾民法第185条第2款。但我国未采取“视为”这一立法技术，而是在共同侵权行为概念之外，将“教唆、帮助”规定为一种独立的侵权行为类型，并且以教唆、帮助的对象之属于成年人或者未成年人，而分设两款规定。第一百零九页，共225页。（四）共同危险行为民法理论和实践上有所谓“共同危险行为”，指二人以上实施加害行为，各加害行为均可能造成损害，而不能确定具体加害人的情形。德国民法典第830条、日本民法典第719条及我国台湾民法第185条均规定准用关于共同侵权行为的规定，使各行为人对受害人承担连带责任，因此也称为“准共同侵权行为”。第一百一十页，共225页。《侵权责任法》第十条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体加害人的，由加害人承担侵权责任；不能确定具体加害人的，行为人承担连带责任。”

第一百一十一页，共225页。最高院《人身损害赔偿司法解释》

第四条：“二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。”

第一百一十二页，共225页。

构成共同危险行为的要件：一是行为人为多数；二是行为具有危险性，即条文所谓“危及他人人身、财产安全的行为”；三是“不能确定具体加害人”。只须符合这三项要件，即应成立“共同危险行为”，而由各行为人对受害人承担连带责任。至于究竟属于“共同实施”或者“分别实施”及有无“意思联络”，均不在考虑之列。

第一百一十三页，共225页。六、侵权责任主体的特殊规定(一）替代责任替代责任，也称转承责任，是侵权行为的特殊责任形式。在此种责任中，存在着三种主体：行为人、受害人和责任人。当行为人致他人损害时，并非由行为人而是由责任人承担损害赔偿的责任。第一百一十四页，共225页。所谓雇主的替代责任，是指雇员在履行职务时造成他人损害的，由雇主对其雇员的损害承担赔偿责任。替代责任的法理基础1、雇主选择雇员的过失2、合理分摊损失的公共政策3、危险控制理论第一百一十五页，共225页。我国侵权法规定的替代责任主要在两方面：一是监护人责任二是使用人责任第一百一十六页，共225页。1、监护人责任第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第一百一十七页，共225页。另见《侵权责任法》第38条、39条，将未成年人作为被害人单独规定，在比较法上也是无先例。第一百一十八页，共225页。2、使用人责任

现代民法所谓“使用人责任”，是由“雇用人责任”发展而来。民法通则未规定“使用人责任”。为弥补这一漏洞，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，专门规定了雇用人责任。

第一百一十九页，共225页。《人身损害赔偿司法解释》第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。

属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。

第一百二十页，共225页。第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。

前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第一百二十一页，共225页。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。

第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。

第一百二十二页，共225页。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

第一百二十三页，共225页。

《侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。

劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”

第一百二十四页，共225页。第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方在劳务过程中造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方在劳务过程中自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”

第一百二十五页，共225页。

值得注意的是，无论何种使用关系，我国侵权责任法均采取英美侵权法关于雇主责任的“替代责任”构成，而不考虑使用人有无“选任、监督过失”，此与德国民法第八百三十一条及我国台湾民法第一百八十八条不同。

第一百二十六页，共225页。《台湾民法》（2002年修正）

受雇人因执行职务，不法侵害他人之权利者，由雇用人与行为人连带负损害赔偿责任。但选任受雇人及监督其职务之执行，已尽相当之注意或纵加以相当之注意而仍不免发生损害者，雇用人不负赔偿责任。

如被害人依前项但书之规定，不能受损害赔偿时，法院因其声请，得斟酌雇用人与被害人之经济状况，令雇用人为全部或一部之损害赔偿。

雇用人赔偿损害时，对于为侵权行为之受雇人，有求偿权。第一百二十七页，共225页。《民法通则》第一百二十一条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”

《侵权责任法》颁行后，第三十四条第一款将取代现行民法通则第一百二十一条，成为国家机关工作人员侵权行为之一般法，而行政诉讼法关于行政机关工作人员侵权责任的规定，及国家赔偿法，均应属于第三十四条第一款的特别法。

第一百二十八页，共225页。（二）安全保障义务者的责任我国民法理论和裁判实践，引进德国法院判例形成的“交易安全注意义务”理论，以解决某些公共场所发生的损害赔偿案型。

一般安全注意义务始于德国法，由民庭法官通过判例而创设。该判例形成于1397年：因土地所有权人未管理土地致翻车事故发生，则土地所有权人应负损害赔偿责任。第一百二十九页，共225页。19世纪，德国的民法判例认为，不作为责任只在法律有规定、契约约定或者有先危险行为时，才能追究其不作为的责任。后来法院扩大了先危险行为的不作为责任，将其视为一种一般安全义务。第一百三十页，共225页。一般安全注意义务的主要含义：行为人因特定的先危险行为，对一般人即负有防止危险发生的义务。如果先危险行为人应作为而不作为，导致损害的发生，则应承担相应的责任。第一百三十一页，共225页。德国司法实务上的一般安全注意义务始于交通安全注意义务，以后逐渐应用到侵权行为领域中。三个代表性的判例：

1、枯树案（帝国法院1902年判决）2、撒盐案（帝国法院1903年判决）3、兽医案（帝国法院1921年判决）第一百三十二页，共225页。王泽鉴教授将一般安全义务分为三种类型：1、因自己行为致发生一定结果的危险而负有防范义务；2、开启或维持某种交通或交往；3、因从事一定营业或职业而承担防范危险的义务。第一百三十三页，共225页。一般安全注意义务的类型依适用领域的分类交通安全义务职业上的一般安全义务（1969年台湾地区“应召女郎案”）商品生产与销售及废弃物处理的一般安全义务第一百三十四页，共225页。危险的技术装置或危险物质的一般安全义务大众集会、体育活动以及业余活动依注意义务的分类通过自己行为使受潜在危险威胁者有回避该危险可能性的一般安全义务警告义务指示义务第一百三十五页，共225页。发动危险源后的一般安全义务危险管理义务选任义务与监督义务组织义务调查义务及通知义务保管义务及保护义务第一百三十六页，共225页。《侵权责任法》

第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。第一百三十七页，共225页。最高院《人身损害司法解释》第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。

第一百三十八页，共225页。

因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。第一百三十九页，共225页。问题：1、安全保障义务是否应限定在“公共场所”？2、有权依据安全保障义务主张损害赔偿的主体范围应否有所限制？3、未尽安全保障义务的补充责任能否向第三人追偿？第一百四十页，共225页。七、侵权责任法特别规定的侵权类型（一）产品责任

产品责任的归责原则关于产品责任的归责原则，各国都经历了从合同责任到过失责任再到现在的无过错责任的过程。无过错责任中，受害人无需就侵权人的过错进行举证，侵权人也不得以其没有过错为由主张免责或减责。免责及减责情形由法律明确规定。第一百四十一页，共225页。侵权法立法过程中的争议1、主张采无过错责任原则（多数说）2、主张采过错责任原则3、过错推定原则4、二元归责原则（即生产者为无过错责任，销售者为过错责任）第一百四十二页，共225页。《民法通则》第122条：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。第一百四十三页，共225页。《产品质量法》第41条:“因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。

第一百四十四页，共225页。产品责任的构成条件1、产品有缺陷2、须有缺陷产品造成受害人损害的事实3、缺陷产品与损害事实之间存在因果关系第一百四十五页，共225页。关于责任主体何谓生产者？1、最终成品的生产者与原材料零部件的生产者（EC关于产品责任的指令）2、在产品上标注商标或其他标识的人【我国最高院法释（2002）22号】第一百四十六页，共225页。关于产品缺陷何谓产品？依照《产品质量法》第2条，本法所称产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。建设工程不适用本法规定；但是，建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备，属于前款规定的产品范围的，适用本法规定。

第一百四十七页，共225页。争论：输血用血液是否属于产品？1999年河南省南阳市中级法院在一个输血感染艾滋病的案件中，认定输血用血液不是“产品”，不适用严格责任的规定，而应适用民通第106条的过错责任。第一百四十八页，共225页。产品缺陷从国外不同国家及相关公约看，关于产品缺陷定义虽然表述不同，其意思都与产品的“不安全性”或“危险性”相关，基本都将产品缺陷的定义建立在产品欠缺安全性的基础上。

第一百四十九页，共225页。缺陷或瑕痴(defects)《美国侵权法重述》──指产品含有对使用者或消费者的人身或财产有不合理危险。第一百五十页，共225页。按照美国侵权法，产品缺陷分三种：（1）设计缺陷（designdefects)（2）制造缺陷（manufacturingdefects)（3）指示和警告缺陷（instruction&warningdefects)第一百五十一页，共225页。《德国产品责任法》第3条“考虑到下列所有情况，产品不能提供人们有权期待的安全性，就是存在缺陷的产品：（1）产品的说明；（2）能够投入合理期待的使用；（3）投放流通的时间。不得仅以后来投入流通的产品更好为理由，认为以前的产品有缺陷。”第一百五十二页，共225页。

我国《产品质量法》关于产品缺陷的规定与其他国家的规定不同在于，其他各国法律在产品上只确定了一个标准，即不合理危险标准。而我国对产品缺陷规定了两个标准，一是不合理的危险；二是国家标准和行业标准。（该法第46条）第一百五十三页，共225页。《产品质量法》第四十六条本法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。第一百五十四页，共225页。关于损害损害包括人身损害和财产损害财产损害主要指缺陷产品以外的其他财产的损失（《产品质量法》第41条），是否包括缺陷产品本身的损失，在立法中争论很大。第一百五十五页，共225页。生产者免责情形产品责任虽为无过错责任，但不是绝对责任。生产者仍有减轻或者免除责任的情形，国外许多国家的法律及一些条约也对生产者免责情形作出规定。第一百五十六页，共225页。1、非正常使用或错误使用（例如超量服药等）2、未投入流通3、不能发现的潜在危险4、用旧的产品（《斯特拉斯堡公约》与《欧洲共同体产品责任指示修正案》均规定，对于投入流通已满10年的产品，不得提起诉讼。）第一百五十七页，共225页。《日本制造物责任法》第4条

制造业者证明以下事项之一时，不承担同条规定的赔偿责任：（一）依其制造业者交付该制造物时的科学技术水准，尚不能认识到该制造物存在该缺陷；（二）在该制造物作为其他制造物的部件或原材料使用的情形，该缺陷之发生是遵从该其他制造物的制造业者关于设计所作指示的结果，且就该缺陷之发生并无过失第一百五十八页，共225页。我国《产品质量法》第41条第2款生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：

1、未将产品投入流通的；

2、产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；

3、将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。

第一百五十九页，共225页。责任主体《侵权责任法》第41条因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。第42条因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。第一百六十页，共225页。《侵权责任法》第43条因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。第44条因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。第一百六十一页，共225页。《美国侵权行为法重述.第三次.产品责任》第1条从事产品销售或产品其他形式的经营者，对其销售或经营的缺陷产品因该缺陷造成的人身或财产损害，应当承担侵权责任。第一百六十二页，共225页。《美国侵权行为法重述.第三次.产品责任》第5条凡从事产品零件销售行业或者分销业经营活动，销售或者分销产品零件，应对包含该零件的产品造成的人身或财产损害承担责任。第一百六十三页，共225页。警示和召回《侵权责任法》第46条产品投入流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害的，应当承担侵权责任。第一百六十四页，共225页。其他法律和规定食品安全法第53条食品召回管理规定儿童玩具召回管理规定缺陷汽车产品召回管理规定第一百六十五页，共225页。惩罚性赔偿

《侵权责任法》第四十七条明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

第一百六十六页，共225页。（二）机动车交通事故责任1、道路交通事故的归责原则

英美法国家通常为过失责任原则大陆法国家一般为严格责任原则

第一百六十七页，共225页。

我国—过错与无过错相结合《侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《道路交通安全法》(2004年5月施行）修改前第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：第一百六十八页，共225页。（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。第一百六十九页，共225页。2007年12月修改后《道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：

第一百七十页，共225页。（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（过错责任）（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；（过失相抵）机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（无过错责任）交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。（相对人故意条件下免责）第一百七十一页，共225页。适用无过错责任的法理依据一是报偿理论“谁享受利益谁承担风险”二是危险控制理论“谁能够控制、减少危险谁承担责任”三是危险分担理论“利益均衡说”第一百七十二页，共225页。二、道路交通事故中的过失相抵问题《侵权责任法》第26条：“被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减侵权人的责任。”《民法通则》第131条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减侵害人的民事责任。”第一百七十三页，共225页。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第一百七十四页，共225页。三、承担责任的主体——机动车车主还是实际控制人？第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。第一百七十五页，共225页。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年12月21日起施行）第一条

机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；

第一百七十六页，共225页。（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。第一百七十七页，共225页。第二条

未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。机动车所有人或者管理人有过错的，承担相应的赔偿责任，但具有侵权责任法第五十二条规定情形的除外。第一百七十八页，共225页。《侵权责任法》第五十条当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。第五十一条以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。第一百七十九页，共225页。《侵权责任法》第五十二条盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。第一百八十页，共225页。《侵权责任法》第五十三条机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车不明或者该机动车未参加强制保险，需要支付被侵权人人身伤亡的抢救、丧葬等费用的，由道路交通事故社会救助基金垫付。道路交通事故社会救助基金垫付后，其管理机构有权向交通事故责任人追偿。第一百八十一页，共225页。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年12月21日起施行）

第十七条有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；

第一百八十二页，共225页。（三）驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。第一百八十三页，共225页。（三）医疗损害责任

1、医疗事故与医疗侵权的联系和区别

医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。

第一百八十四页，共225页。医疗侵权（或医疗过错）的范围要广些，对于不构成医疗事故的损害但存在过错的仍应负赔偿责任。第一百八十五页，共225页。2、医疗损害的性质医疗关系——非典型契约关系当出现责任竞合时，应从有利于受害人进行选择的原则，应当选择侵权责任作为请求权的基础。第一百八十六页，共225页。3、医疗损害责任（1）过错责任原则第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。

按照我国民法理论，医疗损害属于一般侵权行为，应当适用过错责任原则（民法通则第106条第2款）。但2002年国务院颁布《医疗事故处理条例》，其中规定了医疗事故鉴定制度。第一百八十七页，共225页。