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司法考试《民事诉讼》考点解析:诉的合并、追加与变更每

日一练(2015.10.4)

一、单项选择题(每题的备选项中,只有1个最符合题意)

1、甲公司拥有“飞鸿”注册商标,核定使用的商品为酱油等食用调

料。乙公司成立在后,特意将“飞鸿”登记为企业字号,并在广告、企业

厂牌、商品上突出使用。乙公司使用违法添加剂生产酱油被媒体曝光后,

甲公司的市场声誉和产品销量受到严重影响。关于本案,下列哪些说法是

正确的?()

A.乙公司侵犯了甲公司的注册商标专用权

B.乙公司将“飞鸿”登记为企业字号并突出使用的行为构成不正当竞

争行为

C.甲公司因调查乙公司不正当竞争行为所支付的合理费用应由乙公司

赔偿

D.甲公司应允许乙公司在不变更企业名称的情况下以其他商标生产销

售合格的酱油多选题

【正确答案】ABC

【答案解析】选项A、B正确,选项D错误。根据《最高人民法院关

于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第(一)项规

定,将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者

类似商品上突出使用,容易使相关公众产生误认的,属于商标法第五十二

条第(五)项[新法第五十七条第(七)项]规定的给他人注册商标专用权

造成其他损害的行为,构成不正当竞争行为。

选项C正确。根据《商标法》第六十三条第一款的规定,侵犯商标专

用权的赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

2、某市甲、乙、丙三大零售企业达成一致协议,拒绝接受产品供应

商丁的供货。丙向反垄断执法机构举报并提供重要证据,经查,三企业构

成垄断协议行为。关于三企业应承担的法律责任,下列哪些选项是正确的?

()

A.该执法机构应责令三企业停止违法行为,没收违法所得,并处以相

应罚款

B.丙企业举报有功,可酌情减轻或免除处罚

C.如丁因垄断行为遭受损失的,三企业应依法承担民事责任

D.如三企业行为后果极为严重,应追究其刑事责任

多选题

【正确答案】ABC

【答案解析】选项A正确。《反垄断法》第四十六条第一款规定,经

营者违反本法规定,达成并实施垄断协议的,由反垄断执法机构责令停止

违法行为,没收违法所得,并处上一年度销售额百分之一以上百分之十以

下的罚款;尚未实施所达成的垄断协议的,可以处五十万元以下的罚款。

选项B正确。《反垄断法》第四十六条第二款规定,经营者主动向反

垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的,反垄断执

法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者的处罚。

选项C正确,选项D错误。《反垄断法》第五十条规定,经营者实施

垄断行为,给他人造成损失的,依法承担民事责任。《反垄断法》未规定

对案情况追究刑事责任。

3、为促进规范司法,维护司法公正,最高检察院要求各级检察院在

诉讼活动中切实保障律师依法行使执业权利。据此,下列选项正确的是()。

A.检察院在律师会见犯罪嫌疑人时,不得派员在场

B.检察院在案件移送审查起诉后律师阅卷时,不得派员在场

C.律师收集到犯罪嫌疑人不在犯罪现场的证据,告知检察院的,其相

关办案部门应及时

审查

D.法律未作规定的事项,律师要求听取意见的,检察院可以安排听取

多选题

【正确答案】AD

【答案解析】选项A正确。根据《最高人民检察院关于依法保障律师

执业权利的规定》第五条的规定,人民检察院在会见时不得派员在场,不

得通过任何方式监听律师会见的谈话内容。选项B错误。《最高人民检察

院关于依法保障律师执业权利的规定》第七条第三款规定,案件移送审查

起诉后,律师依据刑事诉讼法第四十一条第一款的规定申请人民检察院收

集、调取证据,人民检察院认为需要收集、调取证据的,应当决定收集、

调取并制作笔录附卷;决定不予收集、调取的,应当书面说明理由。人民

检察院根据律师的申请收集、调取证据时,律师可以在场。

选项C正确。《最高人民检察院关于依法保障律师执业权利的规定》

第七条第一款规定,人民检察院应当依法保障律师在刑事诉讼中的申请收

集、调取证据权。律师收集到有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事

责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据,告知人民检察院的,

人民检察院相关办案部门应当及时进行审查。

选项D错误。根据《最高人民检察院关于依法保障律师执业权利的规

定》第八条的规定,人民检察院应当依法保障律师在诉讼中提出意见的权

利。人民检察院应当主动听取并高度重视律师意见。法律未作规定但律师

要求听取意见的,也应当及时安排听取。

4、2012年12月,某公司对县税务局确定的企业所得税的应纳税所得

额、应纳税额及在12月30日前缴清税款的要求极为不满,决定撤离该县,

且不缴纳税款。县税务局得知后,责令该公司在12月15日前纳税。当该

公司有转移生产设备的明显迹象时,县税务局责成其提供纳税担保。该公

司取得的下列收入中,属于《企业所得税法》规定的应纳税收入的是()o

A.财政拨款

B.销售产品收入

C.专利转让收入

D.国债利息收入

多选题

【正确答案】BC

【答案解析】本题考核应纳税收入范围。

选项A不属于。《企业所得税法》第7条规定,企业收入总额中的下

列收入为不征税收入:(一)财政拨款;(二)依法收取并纳入财政管理的

行政事业性收费、政府性基金;(三)国务院规定的其他不征税收入。

选项B、C属于。《企业所得税法》第6条规定,企业以货币形式和非

货币形式从各种来源取得的收入,为收入总额。包括:(一)销售货物收

入;(二)提供劳务收入;(三)转让财产收入;(四)股息、红利等权益

性投资收益;(五)利息收入;(六)租金收入;(七)特许权使用费收入;

(A)接受捐赠收入;(九)其他收入。

选项D不属于。《企业所得税法》第26条规定,企业的下列收入为免

税收入:(一)国债利息收入;(二)符合条件的居民企业之间的股息、红

利等权益性投资收益;(三)在中国境内设立机构、场所的非居民企业从

居民企业取得与该机构、场所有实际联系的股息、红利等权益性投资收益;

(四)符合条件的非营利组织的收入。

5、某企业因计算错误,未缴税款累计达50万元。关于该税款的征收,

下列哪些选项是正确的?()

A.税务机关可追征未缴的税款

B.税务机关可追征滞纳金

C.追征期可延长到5年

D.追征时不受追征期的限制

多选题

【正确答案】ABC

【答案解析】《税收征收管理法》第五十二条规定,因税务机关的责

任,致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的,税务机关在三年内可

以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款,但是不得加收滞纳金。因纳税人、

扣缴义务人计算错误等失误,未缴或者少缴税款的,税务机关在三年内可

以追征税款、滞纳金;有特殊情况的,追征期可以延长到五年。对偷税、

抗税、骗税的,税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取

的税款,不受前款规定期限的限制。据此可知,“因计算错误导致未缴税

款的”,追征时应受追征期的限制。

6、甲企业将其厂房及所占划拨土地一并转让给乙企业,乙企业依法

签订了出让合同,土地用途为工业用地。5年后,乙企业将其转让给丙企

业,丙企业欲将用途改为商业开发。关于该不动产权利的转让,下列哪些

说法是正确的?()

A.甲向乙转让时应报经有批准权的政府审批

B.乙向丙转让时,应已支付全部土地使用权出让金,并取得国有土地

使用权证书

C.丙受让时改变土地用途,须取得有关国土部门和规划部门的同意

D.丙取得该土地及房屋时,其土地使用年限应重新计算

多选题

【正确答案】ABC

【答案解析】选项A正确。《房地产管理法》第四十条规定,以划拨

方式取得土地使用权的,转让房地产时,应当按照国务院规定,报有批准

权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的,应当由受让方办理

土地使用权出让手续,并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。以划

拨方式取得土地使用权的,转让房地产报批时,有批准权的人民政府按照

国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的,转让方应当按照国务

院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。据

此可知,甲向乙的转让属于划拨土地使用权的转让,需要相应人民政府审

批。

选项B正确。《房地产管理法》第三十九条规定,以出让方式取得土

地使用权的,转让房地产时,应当符合下列条件:(一)按照出让合同约

定已经支付全部土地使用权出让金,并取得土地使用权证书;(二)按照

出让合同约定进行投资开发,属于房屋建设工程的,完成开发投资总额的

百分之二十五以上,属于成片开发土地的,形成工业用地或者其他建设用

地条件。转让房地产时房屋已经建成的,还应当持有房屋所有权证书。

选项C正确。《房地产管理法》第四十四条规定,以出让方式取得土

地使用权的,转让房地产后,受让人改变原土地使用权出让合同约定的土

地用途的,必须取得原出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的

同意,签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合

同,相应调整土地使用权出让金。

选项D错误。《房地产管理法》第四十三条规定,以出让方式取得土

地使用权的,转让房地产后,其土地使用权的使用年限为原土地使用权出

让合同约定的使用年限减去原土地使用者已经使用年限后的剩余年限。

7、某品牌白酒市场份额较大且知名度较高,因销量急剧下滑,生产

商召集经销商开会,令其不得低于限价进行销售,对违反者将扣除保证金、

减少销售配额直至取消销售资格。关于该行为的性质,下列哪一判断是正

确的?()

A.维护品牌形象的正当行为

B.滥用市场支配地位的行为

C.价格同盟行为

D.纵向垄断协议行为

单选题

【正确答案】D

【答案解析】本题考核垄断协议。《反垄断法》第14条规定,禁止经

营者与交易相对人达成下列垄断协议:(一)固定向第三人转售商品的价

格;(二)限定向第三人转售商品的最低价格;(三)国务院反垄断执法机

构认定的其他垄断协议。生产商对经销商限定对第三人的最低价格属于纵

向垄断协议。

8、关于个人所得税,下列哪些表述是正确的?()

A.以课税对象为划分标准,个人所得税属于动态财产税

B.非居民纳税人是指不具有中国国籍但有来源于中国境内所得的个人

C.居民纳税人从中国境内、境外取得的所得均应依法缴纳个人所得税

D.劳务报酬所得适用比例税率,对劳务报酬所得一次收入畸高的,可

实行加成征收多选题

【正确答案】CD

【答案解析】选项A错误。动态财产税是对因无偿转移而发生所有权

变动的财产按其价值所课征的财产税。如遗产税、继承税等。动态财产税

是以财产所有权的变动和转移为前提课征的,其特点是在财产交易时一次

性征收。个人所得税不属于财产税,属于所得税。

选项B错误。根据《个人所得税法》第一条的规定,居民纳税人是指

在中国境内有住所,或者无住所而在中国境内居住满一年的个人;非居民

纳税人是指在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住不满一

年但有来源于中国境内所得的个人。据此可知,我国个人所得税法按照住

所或居住时间标准将纳税人分为居民纳税人和非居民纳税人,而并非国籍。

选项C正确。根据《个人所得税法》第一条的规定,居民纳税人应就其来

源于中国境内、境外的所得缴纳个人所得税;非居民纳税人仅就源于中国

境内的所得缴纳个人所得税。

选项D正确。《个人所得税法》第三条第四项规定,劳务报酬所得,

适用比例税率,税率为百分之二十。对劳务报酬所得一次收入畸高的,可

以实行加成征收,具体办法由国务院规定。

9、某市政府接到省环境保护主管部门的通知:暂停审批该市新增重

点污染物排放总量的建设项目环境影响评价文件。下列哪些情况可导致此

次暂停审批?()

A.未完成国家确定的环境质量目标

B.超过国家重点污染物排放总量控制指标

C.当地环境保护主管部门对重点污染物监管不力

D.当地重点排污单位未按照国家有关规定和监测规范安装使用监测设

备

多选题

【正确答案】AB

【答案解析】《环境保护法》第四十四条第二款规定,对超过国家重

点污染物排放总量控制指标或者未完成国家确定的环境质量目标的地区,

省级以上人民政府环境保护主管部门应当暂停审批其新增重点污染物排

放总量的建设项目环境影响评价文件。

10、关于我国生态保护制度,下列哪一表述是正确的?()

A.国家只在重点生态功能区划定生态保护红线

B.国家应积极引进外来物种以丰富我国生物的多样性

C.国家应加大对生态保护地区的财政转移支付力度

D.国家应指令受益地区对生态保护地区给予生态保护补偿

单选题

【正确答案】C

【答案解析】选项A错误。《环境保护法》第二十九条第一款规定,

国家在重点生态功能区、生态环境敏感区和脆弱区等区域划定生态保护红

线,实行严格保护。据此可知,国家并非只在重点生态功能区划定生态保

护红线。

选项B错误。《环境保护法》第三十条规定,开发利用自然资源,应

当合理开发,保护生物多样性,保障生态安全,依法制定有关生态保护和

恢复治理方案并予以实施。引进外来物种以及研究、开发和利用生物技术,

应当采取措施,防止对生物多样性的破坏。据此可知,引进外来物种,应

当以不破坏生物多样性为前提。

选项C正确。《环境保护法》第三十一条第二款规定,国家加大对生

态保护地区的财政转移支付力度。有关地方人民政府应当落实生态保护补

偿资金,确保其用于生态保护补偿。

选项D错误。《环境保护法》第三十一条第三款规定,国家指导受益

地区和生态保护地区人民政府通过协商或者按照市场规则进行生态保护

补偿。该项错在,国家应起到“指导”的作用,而非“指令”。

11、以下4人的月工资、薪金所得,应分别适用下列何种税率?()

A.张某所得5000元,适用3%的税率

B.王某所得8000元,适用20%的税率

C.李某所得20000元,适用25%的税率

D.赵某所得85000元,适用45%的税率

多选题

【正确答案】ACD

【答案解析】选项A、C、D正确。《个人所得税法》第三条中规定,

工资、薪金所得,适用超额累进税率,税率为百分之三至百分之四十五。

扣除纳税基数,不超过1500元的,3%;超过1500元至4500元的部分,

10%;超过4500元至9000元的部分,20%;超过9000元至35000元的部

分,25%;超过35000元至55000元的部分,30%;超过55000元至80000

元的部分,35%;超过80000元的部分,45%o

12、彦某将一套住房分别委托甲、乙两家中介公司出售。钱某通过甲

公司看中该房,但觉得房价太高。双方在看房前所签协议中约定了防“跳

单”条款:钱某对甲公司的房源信息负保密义务,不得利用其信息撇开甲

公司直接与房主签约,否则支付违约金。事后钱某又在乙公司发现同一房

源,而房价比甲公司低得多。钱某通过乙公司买得该房,甲公司得知后提

出异议。关于本案,下列哪些判断是错误的?()

A.防“跳单”条款限制了消费者的自主选择权

B.甲公司抬高房价侵害了消费者的公平交易权

C.乙公司的行为属于不正当竞争行为

D.钱某侵犯了甲公司的商业秘密

多选题

【正确答案】ABCD

【答案解析】选项A说法错误。《消费者权益保护法》第九条规定,

消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者有权自主选择提供商品

或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者

不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择

商品或者服务时,有权进行比较、鉴别和挑选。据此可知,甲公司要求钱

某不得利用其信息而撇开甲公司直接与房主签约,属于正常的商业行为,

并未损害消费者的自主选择权。

选项B说法错误。《消费者权益保护法》第十条规定,消费者享有公

平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得质量保障、

价格合理、计量正确等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。

据此可知,甲公司房价明显高于乙公司房价并未违反法律规定,

并不能认定为侵害了钱某的公平交易权。

选项C说法错误。乙公司接受业主的委托,根据自己的经营策略定价,

不属于不正当竞争行为。

选项D说法错误。《反不正当竞争法》第十条规定,经营者不得采用

下列手段侵犯商业秘密:

(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘

密;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业

秘密;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、

使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所

列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。

本条所称的商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、

具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本案中,钱

某并未对甲公司的房源信息进行泄露,乙公司的房源信息来源于业主的委

托,未侵犯甲公司的商业秘密。

13、红星超市发现其经营的“荷叶牌”速冻水饺不符合食品安全标准,

拟采取的下列哪一措施是错误的?()

A.立即停止经营该品牌水饺

B.通知该品牌水饺生产商和消费者

C.召回已销售的该品牌水饺

D.记录停止经营和通知情况

单选题

【正确答案】C

【答案解析】本题考核食品召回制度。《食品安全法》第53条第

14、甲酒厂为扩大销量,精心摹仿乙酒厂知名白酒的包装、装潢。关

于甲厂摹仿行为,下列哪些判断是错误的?()

A.如果乙厂的包装、装潢未获得外观设计专利,则甲厂摹仿行为合法

B.如果甲厂在包装、装潢上标明了自己的厂名、厂址、商标,则不构

成混淆行为

C.如果甲厂白酒的包装、装潢不足以使消费者误认为是乙厂白酒,则

不构成混淆行为

D.如果乙厂白酒的长期消费者留意之下能够辨别出二者差异,则不构

成混淆行为多选题

【正确答案】ABD

【答案解析】《反不正当竞争法》第五条规定,经营者不得采用下列

不正当手段从事市场交易,损害竞争对手:(一)假冒他人的注册商标;(-)

擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的

名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该

知名商品;(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名,引人误认为是他人

的商品;

(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志,伪造

产地,对商品质量作引人误解的虚假表示。

选项A、B说法错误。乙酒厂的某种白酒是知名商品,即使该商品的

包装、装潢未获得外观设计专利或者即使甲酒厂标明了自己的厂名、厂址、

商标,根据上述规定的第(二)种情形,擅自使用知名商品特有的名称、

包装、装潢,使购买者误认为是该知名商品的,即构成混淆行为。

选项C说法正确,选项D说法错误。混淆行为的要件之一是经营者的

欺骗性行为已经或者足以使用户或者消费者误认,亦即这种欺骗行为达到

了较为严重的程度。因此,如果不足以使消费者误认为,则不构成混淆行

为。对于消费者的界定,是以一般消费者为衡量标准而不是以该商品的长

期消费者为衡量标准。

15、李某因追索工资与所在公司发生争议,遂向律师咨询。该律师提

供的下列哪些意见是合法的?()

A.解决该争议既可与公司协商,也可申请调解,还可直接申请仲裁

B.应向劳动者工资关系所在地的劳动争议仲裁委提出仲裁请求

C.如追索工资的金额未超过当地月最低工资标准12个月金额,则仲裁

裁决为终局裁决,用人单位不得再起诉

D.即使追索工资的金额未超过当地月最低工资标准12个月金额,只要

李某对仲裁裁决不服,仍可向法院起诉

多选题

【正确答案】ACD

【答案解析】选项A正确。《劳动争议调解仲裁法》第五条规定,发

生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,

可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履

行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法

另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。

选项B错误。《劳动争议调解仲裁法》第二十一条规定,劳动争议仲

裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地

或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动

合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的,由劳动

合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。

选项C正确。《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定,下列劳动争

议,除本法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发

生法律效力:(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,

不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;(二)因执行国家的劳

动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

选项D正确。《劳动争议调解仲裁法》第四十八条规定,劳动者对本

法第四十七条规定的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五

日内向人民法院提起诉讼。

16、某公司聘用首次就业的王某,口头约定劳动合同期限2年,试用

期3个月,月工资1200元,试用期满后1500元。

2012年7月1日起,王某上班,不久即与同事李某确立恋爱关系。9

月,由经理办公会讨论决定并征得工会主席同意,公司公布施行《工作纪

律规定》,要求同事不得有恋爱或婚姻关系,否则一方必须离开公司。公

司据此解除王某的劳动合同。

经查明,当地月最低工资标准为1000元,公司与王某一直未签订书

面劳动合同,但为王某买了失业保险。关于王某离开该公司后申请领取失

业保险金的问题,下列说法正确的是()。

A.王某及该公司累计缴纳失业保险费尚未满1年,无权领取失业保险

金

B.王某被解除劳动合同的原因与其能否领取失业保险金无关

C.若王某依法能领取失业保险金,在此期间还想参加职工基本医疗保

险,则其应缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付

D.若王某选择跨统筹地区就业,可申请退还

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