论中国合同法的发展

论中国协议法的发展1《经济协议法》《经济协议法》作为我国建国以来颁布的第一部协议法，但其毕竟是我国计划经济时代的产物，其虽有商品经济的气息，但正如《经济协议法》的起草者所言：《经济协议法》是保障国家计划实行的有力工具。它以计划为主线价值取向，堪称为计划性的协议价值——规范体系的典范。但是它结束了行政法规一统天下的局面，是协议领域第一次实现了真正意上的有法可依，为此后的协议立法奠定了良好的基础。2《涉外经济协议法》早在制定《经济协议法》之初，立法机关已经意识到应由国务院制定一个《涉外经济贸易条例》，以补充经济协议法调整对外经济贸易关系的局限性。1985年3月21日，第六届人大常委会第十次会议审议通过了《中华人民共和国涉外经济协议法》，自1985年7月1日起实行。其涉及总则、涉外协议的订立、涉外经济协议的变更、解除和终止、正义的解决及附则，共7章43条。1987年10月19日，最高人民法院发出了《关于合用涉外经济协议法若干问题的解答》。该司法解释就《涉外经济协议法》的合用范围、协议的法律合用、无效涉外协议的确认及违约责任等重要问题作了进一步的规定。鉴于《国际货品买卖公约》将于1988年1月1日起对我国生效，1987年12月10日，最高人民法院转发了对外经贸部《关于执行联合国国际货品销售协议公约应注意的几个问题》的告知。《涉外经济协议法》与其相关规定及司法解释形成了我国建国以来第一套调整涉外协议关系的法律。《涉外经济协议法》作为一部旨在我国对外贸易的法律，受国家计划的影响小些，因此更多的反映了商晶经济发展的内在规定。其颁布执行标志着我国形成了内外有别的协议法律制度。3《民法通则》的相关规定1986年4月12日，六届全国人大四次会议通过了《民法通则》，于1987年1月1日起实行。《民法通则》的许多规定最后都成为了协议法的重要渊源和基本规则，如第四章关于民事法律行为的规定，第五章第二节关于债权的规定，第六章关于民事责任的规定。1988年4月2日，最高人民法院下发了《关于贯彻<民法通则>若干问题的意见（试行）》，对《民法通则》的某些条款做出解释，并对《民法通则》贯彻执行中碰到的问题提出了意见。意见分为8部分，共计200条。其中第四部分“民事权利”就债权问题做出了专门的解释。重要针对协议的担保方式、租赁协议、借贷协议、借款协议、借用协议、赠与协议等作出相关规定。《民法通则》树立了商品经济的协议观念，是我国协议立法价值取向转变的重要界碑。但《民法通则》虽然有着很大的进步和里程碑式的意义，但是他毕竟诞生在计划经济时期，没有彻底否认计划经济体制，因此，《民法通则》不可避免的带有较为浓厚的计划经济体制的色彩。如其拟定了国家计划体制下严格的协议无效制度，以及限制协议转让等明显有悖商品经济规定的协议制度。4《技术协议法》《经济协议法》将“科技协作协议”作为具体协议加以规定。但是，由于当时的科技体制改革尚未提出，技术未被广泛的认可为商品，专利制度尚未建立，以行政手段无偿推广科技成果的做法仍占统治地位。《技术协议法》及其配套规定承接了《民法通则》书里的协议观念，重要反映了商品经济的本质特性和规定，其颁布，意味着我国有计划商品经济时期并存的三个民事特别法。分别合用于不同的协议领域，形成了所谓“三足鼎立”的历史格局。5统一协议法——《中华人民共和国协议法》的诞生说到《中华人民共和国协议法》的诞生，一个不能回避的问题就是1987年开始的对《经济协议法》的修订。这次修订的重要因素就是鉴于党的十四大和第八届人大第一次会议将我国改革的目的正式确立为社会主义市场经济体制，故而修订的核心就是要转变原法的价值取向，使其适应社会主义市场经济的规定。这次修改变更立法目的为“保障社会主义市场经济的健康发展”，强调经济协议的主体史“平等民事主体”，扩大了合用范围，淡化了计划原则，减少了行政干预。虽然这次修改顺应了时代发展的规定，但是随着现代化市场经济的快速发展，协议纠纷激增，社会发展急需统一的协议法规范。1993年10月，全国人大将统一协议法的制定提上立法日程，委托专家学者设计统一协议法。1994年通过立法方案并委托12个单位的学者起草，经多次审议修改，最终在1999年3月15日第九届全国人大第二次全体会议上通过。《协议法》涉及总则八章：一般规定、协议的订立、协议的效力、协议的履行、协议的变更和转让、协议的权利义务终止、违约责任、其他规定；分则十五章：买卖协议、供用电、水、气、热力协议、赠与协议、借款协议、租赁协议、融资租赁协议、承揽协议、建设工程协议、运送协议、技术协议、保管协议、仓储协议、委托协议、行纪协议、居间协议；附则1条；共23章，428条。1999年12月1日，最高院发布了《最高人民法院关于合用<中华人民共和国协议法>若干问题的解释（一）》，共计30条，就法律合用范围、诉讼效力、代位权、撤消权、协议转让中的第三人和请求权经合做出了司法解释。与以往所有的协议法不同。一方面，它第一次确认了协议自由原则，并以此为基点构建起整个协议法律制度；第二，《协议法》对有名协议做了较为具体的规定；第三，《协议法》充足的反映了社会主义市场经济体制的规定，它不仅体现了商品经济的协议观念，并且以自由为主线取向构成整个协议法律制度。《协议法》的颁行，标志着我国协议立法实现了从计划型的协议价值规范体系到建立了市场经济体制的自由型的协议价值——规范体系的转变；第四，《协议法》为制定民法典奠定了基础，它规定了一部分相称于债法总则的内容，在此基础上增订无因管理和不妥得利等制度就可成为日后民法典的债编。6展望——民法法典化结构下的协议法随着我国民法法典化进程的不断推动，民法法典化是我国民事立法的必由之路，也是大陆法系的固有传统。协议法成为民法典的一部分已经成为了协议法发展的必然选择。但是。在我国未来的民法典中，是设债权法编还是设协议法编，民法学界曾有长时间的讨论。但在现有的民法法典化的国家中，协议法作为债法的一部分加以规定是主流。民法典中的协议篇章结构问题，就是指通过何种方式来安排协议法的各个制度，使之成为一个安排科学、布局合理、富有逻辑的制度体系，并与其他民事制度和谐共存。6.1各国民法法典化下的协议篇章结构（1）德国民法典。《德国民法典》第二编为“债的关系法”，其第一章至第六章规定了协议基本制度（第241条至432条），其中第二章“因协议而产生的关系”相称于协议法的总则，第七章规定了各类协议（第433条至676条，第688条至808条），确认的协议种类有21种：买卖互易、赠与、使用租赁和用益租赁、借用、劳务、承揽及类似的协议、居间、悬赏广告、委托、保管、和解，债务约定和债务认可、指示证券、无记名证券。显然，德国民法典事实上采用了协议总则——协议分则结构，在解决协议与其他债法制度的关系时，强调协议的主导地位，其中无因管理规定在委托之后，不妥得利与侵权行为规定于各种协议之后。较之法国民法典，一方面，他是从债法整体角度安排协议，将协议总则置于“债的关系法”之中规定，强调了对协议制度安排的整体性；另一方面，他在规定了协议基本制度之后，紧接着规定了有名协议，注意了协议制度安排的连贯性。因此，德国民法典采用的是较为紧凑式的协议总则——协议分则的结构。（2）法国民法典。《法国民法典》第三编为“契约或者合意之债的一般规定”，规定了协议基本制度（第1101条至1369条）。其第六编到第十五编规定了各类协议（第1582至2058条），确认协议种类有10种：买卖、互易、租赁、合作、借贷、寄托及争诉物的寄托、赌博性的协议、委托、保证与和解。由此可见。法国民法典采用了较为松散式的协议总则——协议分则结构安排。重要表现在：一方面他事实上没有严格意义上的债法总则，只为协议法设立了总则，欠缺考虑协议法与其他债法制度的协调问题；另一方面，协议的一般规定与有名协议的贵定是相分离的，它是在插入第四编“非因合意而发生的债”和第五编“夫妻财产契约及夫妻间的互相权利”之后，从第六编到地市五编规定了有名协议。（3）日本民法典。《日本民法典》第三编“债权”的第一章“总则”和第二章“契约”规定了协议基本制度（第399条至696条），涉及赠与、买卖、互易、消费借贷、使用借贷、租赁、雇佣、承揽、委托、合作、终身定期金、和解。由此可见。日本民法典篇章结构安排重要秉承了德国民法典的精神。两者不同之处在于，将有名协议与其他制度分离加以规定。把部分协议基本制度和有名协议纳入同一章内，另设专章规定其他债法制度。6.2我国民法典协议部分的篇章结构从第一部民法典法国民法典182023的颁布到今天已经200年数年了，德国民法典颁布实行至今走过了100数年的光辉岁月，总的来看，现有各国民法典的共性大于个性，主线因素是民法调整的商品经济关系有其共有的规律性，平等、自愿、等价有偿是其固有的也是共有的原则。由以上列举的各国民法典体例我们可以看出协议总则——协议分则作为协议立法的经典模式已经被各国立法所认可，且通过现实的司法实践得到很好的检查。笔者认为，我国应当继承大陆法系的经典协议法篇章结构，以现有协议法为蓝本进行补充修改，将协议法列为民法典债权编的一部分，而在协议部分内部使用协议总则——协议分则的篇章结构是通过历史验证和逻辑考察的不容置疑的选择。回顾我国协议法发展的历史，我们不难发现我国协议法的是对法律是我国民事法律发展随着改革开放以来社会主义市场经济发展和进步的历史。从《经济协议法》、《涉外经济协议法》到《民法通则》、《技术协议法》，再到协议法的统一《中华人民共和国协议法》的颁布，中国的民事法律以着历史上从未有过的生机和活力随着这个国家和世界发展的潮流在奔跑。在《