《防范与合同》课件

《防范与合同》课件第一页，编辑于星期六：九点五十二分。第1页，共31页。

合同是企业经营活动的必由之路，任何企业从事经营活动都离不开合同。合同是企业与外界交往的桥梁，守住这座桥梁就可以防范住企业绝大部分的经营风险，避免纠纷与损失。第二页，编辑于星期六：九点五十二分。第2页，共31页。一、合同的使用目的（一）外在的目的——记录双方达成的一致第三页，编辑于星期六：九点五十二分。第3页，共31页。

为什么要签订书面合同？一是认识到头脑记忆能力的不足。人的记忆能力是有限的，如果仅凭记忆从事交易，无论是记忆的逐渐消退还是记忆的无法举证、故意歪曲，都会导致正常的权利义务受到影响。第四页，编辑于星期六：九点五十二分。第4页，共31页。

二是出于对“口说无凭”的担忧。三是为了便于企业内部其他未参与合同谈判的人员了解交易内容，顺利完成交易。四是为了符合某些法律规定。（如《合同法》第十条第二款规定：法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。）第五页，编辑于星期六：九点五十二分。第5页，共31页。案例：因未签订赠予协议而引起的股权纠纷案

（详见参考资料）

第六页，编辑于星期六：九点五十二分。第6页，共31页。律师提示只要有利益就会有纠纷。即使是亲朋好友这样的熟人社会，也可能会因利忘义。防范风险的有效措施之一就是做好合同签订工作，做到白纸黑字，有据可依。第七页，编辑于星期六：九点五十二分。第7页，共31页。（二）内在的目的——锁定各方的利益平衡点合同是当事人经过协商所达成的一致，这种一致反映了当事人均可接受的利益平衡点。第八页，编辑于星期六：九点五十二分。第8页，共31页。

企业经营的目标是以最小的支出获取最大的收益。如果双方的交易没有约束条件，任何一方均有可能因为更大的利益或更小的付出而违约。因此，为了固化当事人间所达成的一致、锁定各方在交易中的利益平衡点，就有必要将交易的实体与程序上的细节加以书面确定。第九页，编辑于星期六：九点五十二分。第9页，共31页。

因此，从表面上看合同的功能是记录双方所达成的一致，而其实质则是要锁定双方所达成的利益平衡点、维护自己的利益，从而保证通过交易得到自己想要的东西、使交易的结果具有确定性。第十页，编辑于星期六：九点五十二分。第10页，共31页。案例：因材料暴涨而引起的建设工程施工合同纠纷案

（详见参考资料）

第十一页，编辑于星期六：九点五十二分。第11页，共31页。律师提示对那些履行期长、履行内容多、履行过程复杂的交易，应特别注意合同的签订，以防签约时的平衡点失衡后，对方故意找借口违约，己方的利益得不到保障。

第十二页，编辑于星期六：九点五十二分。第12页，共31页。二、合同的定义及表现形式英美国家及香港地区的定义：合同是当事人规划未来行为之自治方法，即规定将来应该做什么，不应该做什么。中国大陆的定义：合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同的表现形式：合同，协议，契约，合约，借据，担保书，托运单，存款单，口头承诺等等。第十三页，编辑于星期六：九点五十二分。第13页，共31页。三、合同谈判时应注意的问题注意采取保密措施，以防对方借合同谈判而侵犯自己的商业秘密。注意对方谈判代表的权限，以防久谈不定，浪费自己的资源和精力。了解自己的交易目的及合同底线。（中国加入世贸时的谈判教训）第十四页，编辑于星期六：九点五十二分。第14页，共31页。

学会有原则的妥协，尽量使交易成功。（妥协是最大的智慧）判断合同条款能否接受的秘诀：合同规定的己方义务能否履行，以及己方的权利是否有约定和保障。应尽量争取适用自己熟悉的法律和使用自己熟悉的合同版本。第十五页，编辑于星期六：九点五十二分。第15页，共31页。案例：船员请求支付额外报酬纠纷案

（详见参考资料）第十六页，编辑于星期六：九点五十二分。第16页，共31页。四、签订合同时应特别注意的问题应注意合同的合法性/有效性

西方法谚：合同是当事人之间的法律，任何一方都必须恪守履行。但是，如果合同无效，那么，即使合同双方的意思表示真实，也不能实现当事人的合同目的。第十七页，编辑于星期六：九点五十二分。第17页，共31页。

应注意合同条款的可操作性合同条款具有可操作性，双方才有可能顺利履行合同。如果合同条款规定的权利义务不明确、缺乏可操作性，那么很容易导致一方或双方违约，产生纠纷，且发生纠纷后难以处理。

第十八页，编辑于星期六：九点五十二分。第18页，共31页。案例：奥威斯酒店国有土地出让纠纷案

（详见参考资料）

第十九页，编辑于星期六：九点五十二分。第19页，共31页。案例：水围村宅基地拍卖案

（详见参考资料）

第二十页，编辑于星期六：九点五十二分。第20页，共31页。案例：合作开采铁矿纠纷案

（详见参考资料）

第二十一页，编辑于星期六：九点五十二分。第21页，共31页。五、聘请专业人士起草合同的好处通过法律专业人士的协助，有利于保障当事人的真实意图得到实现。通过法律专业人士的协助，有利于预防和避免合同纠纷。第二十二页，编辑于星期六：九点五十二分。第22页，共31页。案例：借款建房合同

（详见参考资料）

第二十三页，编辑于星期六：九点五十二分。第23页，共31页。案例：未报建厂房的租赁合同

（详见参考资料）

第二十四页，编辑于星期六：九点五十二分。第24页，共31页。六、履行合同应特别注意的问题树立全面履行合同的经营理念。如出现履行障碍，应及时与对方沟通并取得对方谅解，同时还应做好备忘录的签订工作，以防自己违约，承担不必要的损失。应注意保留己方履行合同的相关证据（如送货单的回签等）。应注意收集和保管对方违约的有效证据。第二十五页，编辑于星期六：九点五十二分。第25页，共31页。案例：绣花机买卖合同纠纷案

（详见参考资料）

第二十六页，编辑于星期六：九点五十二分。第26页，共31页。案例：金××酒店借款纠纷案

（详见参考资料）

第二十七页，编辑于星期六：九点五十二分。第27页，共31页。律师提示合同履行过程中如何收集证据：保留往来信函；传真件及电子邮件的确认；定期对账等。第二十八页，编辑于星期六：九点五十二分。第28页，共31页。七、结语合同不是万能的，即使内容写得再完美，也只能起到事前警告（假设各种违约情形并制定相应限制）和事后补救（增加对方违约成本）。合同的局限性在于，它可以提高自己控制风险的能力，但控制不了对方的主观意志；可以提高