国贸专业国际经济法讲义XXXX

《国际经济法》讲义InternationalEconomicLaw2012年2月修订主讲：陈玉祥国际经济法的内容和体系第一章国际经济法导论第二章国际商事组织法第三章国际商事合同法第四章国际货物买卖法第五章国际产品责任法第六章国际贸易管理法第七章国际投资法第一章国际经济法导论第一节国际经济法及其与其他国际法学科简介一、国际经济法InternationalEconomicLaw1．国际经济法是调整国际经济活动和国际经济关系的法律规范的总和。也就是调整国际经济交往中商品、技术、资本、服务的跨国交易流通中形成的法律关系的法律规范和法律制度的总和。2．国际经济法的狭义概念和广义概念（1）国际经济法的狭义概念灌按照国际经头济法的狭义相概念，国际沫经济法是国乞际公法的一哥部分或一个与分支。国际棵经济法的调虾整对象是作荷为国际公法破调整对象的色国际公法主佳体之间的关勒系的一部分勿。国际经济屡法的渊源仅狭由包括条约恋和国际惯例窑在内的各种残国际渊源构扩成。纵（2）国际霉经济法的广棍义概念变按照国际经甜济法的广义婆概念，国际理经济法是调家整国际经济惹关系的法律住规范的总称请。国际经济傻法所调整的倦国际经济关端系既存在于惰国家、国际骆组织等国际轮公法主体之惩间，也存在麦于国家、国蜂际组织等国膛际公法主体预与自然人、膀法人等国内限法主体之间内，还存在于涉自然人、法犹人等国内法浸主体本身之凑间。签3.国际经虚济法调整的雄经济活动范课围碗（1）国际臣货物贸易及叶其相关的国默际货物运输迈、保险绩与部服务贸易；漏（2）国际送金融业务及膨间接投资活丙动，涉及货洽币、有价证菌券的跨国流吉通、交易；辽（3）咳国际技术贸阁易和知识产捞权保护；按（4）国际还直接投资及污其担保与索挽赔；（5）晃国际笋税收管辖、榴多重征税与足税收饶让协撕定涂；（6）废国际贸易争捆端、国际投摆资争议与滩国际挡商事急争议卧的情解决问题。宽4．国际经嫁济法律规范努和制度凡在以上活动栏过程中，形乏成了一系列遣的法律，从曾而形成了国静际经济法律腊规范和制度投：（1）国准际货物贸易券法律制度；刘（2）国际抖投资的法律坟制度；（3迁）国际知识首产权和技术创转让的法律归制度；（4反）国际货币禁金融的法律己制度；（5偶）国际税收李的法律制度志；（6）国岸际争议解决戴法律制度；范这法律规范错和制度是国唱际经济法的省基本内容和济范围，他们蜜构成国际经让济法学研究灯的对象。陷二、通国际公法炒置Inter伯natio价nalP桃ublic确Law普1．魔国际公法也炭称国际法，烤是指在国际重交往中形成理的，用以调喊整国际关系酸(主要是国恨家间关系)钢的，有法律泼约束力的原果则、规则和滤制度的总称不。狭2．颗国际法是一璃个特殊的法活律体系，与壳国内法相比替，它具有如武下主要特点写：磨（1）铸国际法的主更体主要是国吃家，同时在焦一定条件下隆和一定范围此内还包括类卫似国家的政病治实体和国终家组成的国脾际组织。个烘人不能成为砖国际法的主缺体。塔（2）雹国际法是国浸家之间的法俩律，不是国嫂家之上的法虹律。即不存靠在超越国家林之上的立法府机关来制定双法律然后强篮加于各国。摊国际法中对当国家具有拘守束力的原则粉、规则和制养度是由国家公通过协议制菠定的。葬（3）停国际法不存躲在超越国家袭的强制实施第法律的机关射，国际法的朴实施主要依艺靠国际法主琴体本身的行板为。当国际道法遭到破坏商、国际法主恢体的权利遭朝受破坏时，序国际法主体写通过自助或读集体制裁，替以捍卫国际痰法主体的合快法权益，保度障国际法的窑实施。闹3．皱国际法的渊涂源闪国际法的渊瓶源是指国际爷法的具体表延现形式。主冒要指国际条缸约和国际习吼惯。斧（1）国际蕉条约悄国际条约是酬国际法的首邀要渊源，是从国家之间的澡明示协议。蝶一般说来，辜条约只对缔却约国有拘束到力，而对非竭缔约国并无捎拘束力，这队是公认的国材际法原则。来国际条约可拣分为双边条贩约和多边条静约，作为国恨际法渊源的蓄主要是指由闷多数国家缔喝结的对他们基有普遍约束汽力的多边条哈约。怨（2）国际香习惯宣国际习惯是酸最古老、最论原始的国际合法渊源。在饲国际法出现杯之前，就已泽经有了国际筑习惯。国际软习惯是各国富不断重复类驻似的行为而释具有法律拘挠束力的结果盖。国际习惯辛是不成文的瞎，但为了便锦于寻找，在衰现代产生了新以公约的形牺式将国际习扣惯编纂起来饿的需要和实色践。厦除了国际条嫌约和国际习授惯外，国际援司法判例、鸡国际公法学车家的学说、居国际组织的逃决议和为各板国所承认的潮一般法律原虫则，有时也感可以成为国撒际法的渊源稀。顷三炎、碧国际私法迅Int忧ernat穴ional肯Priv圆ateL孟aw逮佛不同学者采炮用不同的方泰法给国际私极法下定义，留主要方法有纠：涌1木．挺根据国际私乔法调整的社窄会关系的性饼质下定义，泥如德国学者抹努斯鲍姆指联出倒：慕“拜国际私法，历或冲突法，袜从广义上讲纷，是处理涉他外关系的私兵法的一部分拍。抱”答2限．草从解决国际擦民商事关系越的法律冲突廉的角度下定嫩义，如美国半学者斯托雷柜认为，国际区私法是迹“宫关于产生于滩不同国家的欧法律在实际脂运用于现代叹商业交往中储所发生的冲殖突的法学。嘉”胸3杨．逃从法律适用胃的角度下定俱义，如中国缝学者李浩培进认为，国际宅私法是篇“接指在世界各遥国民法和商促法相互歧异嗓的情况下，饼对含有涉外钢因素的民法玻关系，解决对应当适用哪底国法律的法代律。胃”扒4践．赤通过列举国虹际私法的内忧容或规范来迎给国际私法日下定义，如数英国学者戚团希尔和诺斯扑指出，英国湖法所理解的消国际私法是炉在处理含有背涉外因素的边案件时判定晓：第一，法斧院在什么条陵件下对案件饺有管辖权；匪第二，不同既种类的案件胸应适用哪一猫国法律来确坛定当事人的洒权利与义务羞关系；第三屈，在什么条滑件下可以承弯认外国的判恭决，以及在歪什么条件下狡外国判决赋圾予的权利可泡以在英国执婆行。火5果．屿综合性定义蜓，如我国学俯者李双元给织国际私法下享的定义是：捧“是国际私法是丈以涉外民事疗关系为调整饼对象，以解衰决法律冲突扫为中心任务铸，以冲突规宁范为最基本卧的规范，同害时包括规定绘外国人民事村法律地位的星规范、避免典或消除法律携冲突的统一南实体规范、域以及国际民醒事诉讼与仲墓裁程序规范润在内在一个毁独立的法律毅部门。扔”骨上述定义各众有千秋，均梦反映了国际丽私法某一方样面的特性，渡但比较传统明。启国际私法费可简要定义亡为：国际私绍法是以直接颂规范和间接养广泛相结合女来调整平等脂主体之间的晕国际民商事哗关系并解决绝国际民商事遮法律冲突的颤法律部门。肾四降、国际伯商寿法复Int刊ernat殖ional间Comm框ercia尚lLaw哥国际商法派是调整国际遣商事交易和臂商事组织的丹各种关系的略法律规范的娃总和。国际饭商法的调整外范围比传统隆的商法广泛居，传统商法讨主要有商事衫行为法、公握司法、票据烟法、海商法怖等。当代国辅际经济贸易雹的规模日益糖扩大，商事它交易复杂多贪样，国际货隙物买卖有了骄巨大的发展拆，出现了许庆多新型的国药际商事交易役和贸易做法申，如国际技山术转让、服晌务贸易、电逼子商务等等贵，这些交易粗已超出了传庆统商法的调灌整范围，有迟人称之为国咽际商事交易附，调整这些俗交易的法律妖统称为国际锤商法。忙现在，国际炉上从事国际垒商事交易的总主体基本是痒公司、合伙俊等商事组织历，它们之间为的交易属于恋不同国家的绪商事组织之却间的交易，涉而不是不同功国家之间的罢交易。所以脑，在国际商幸法中，欺“慰国际莫”辅一词的含义筹与国际法中拢的缺“阀国际羽”逝不同，不是窑国家与国家雪之间的意思营，而是指跨瞎越国界的意巴思。芦国际商法作涨为国际商业歪交易规律和长经验的总结徒，其主要内阅容主要是规拐范国际贸易娘和国际投资项活动。因此权，如果说国约际贸易和投膛资是世界商娘业交易活动裤的两大支柱吹，那么国际剧贸易法和国疲际投资法就拍可以认为是即构成国际商岩法的重要基矮础。所以，剩掌握了国际肢贸易法和国详际投资法，斧在一定程度葡上是抓住了努国际商法的疮中枢。当然心，作为国际恢商法，还包裂括国际金融鹅法、技术转吧让法、票据按法、保险法慨、海商法、聪银行法、证企券法、海商汽法等，但是则作为国际商拉法的核心，伸仍是国际贸五易法和国际垫投资法颠第二节亭强西方橡国家赠的两大法律级体系型法系寨是境比较法学家巧按照历史传情统和形式特钉点阵对世界各国瞎法律所作出抬的分类。酒在大国际法咽即国际公法民、国际私法野和国际经济宏法以及国际士商法的形成袭和演进中，足大陆法和英斩美法发挥了煮巨大的影响耀和推动作用樱，大国际法帖中的很多原介则、规则、葬内容和体系摸就直接来源社于其中。直直到今天，资乳本主义国家保的两大法律编体系仍然是真当今国际社织会中的强势遗法律体系，送仍然对国际味政治秩序和球经济秩序的独演变起着决耍定性的作用订。资本主义右国家的两大扎法律体系湾是指致大陆法系款和惑英美法系配。衬大陆法系灯是妻以罗马法为基基础，以法驶国法和德国村法为代表，镇融合相关法德律因素逐步备形成的世界赏性法律体系倾，由于大陆居法国家的法洒律以成文法黑的形式出现坡，因此，坊大陆法系又殖称为法德法锻系、成文法宗系返等盛。英美法系老是趴以中世纪英斩国法为基础股，以英国法球和美国法为晋代表，融合猫相关法律因稻素逐步形成卖的世界性法舌律体系宰，由于早期防英国的法律受主要以判例冬法的形式出家现，且在全峰国范围内普汽遍适用，因搅此，躁英美法系又戚称为判例法促系和普通法烘系焰。支在这两大法漠系形成和发劣展过程中，准罗马法帽又擦发挥冲了惊直接和限间接的影响鞠作用。前一、罗马法血及其对两大碗法系的影响桐（一）罗马酒法概述救罗马法是指园罗马奴隶制港国家的全部只法律，即从稳公元前六世穴纪罗马国家碍形成时期起惑，至东罗马诵帝国从奴隶归制转变为封江建制时止的冠整个历史时姿期的法律。裹其中，主要醋是指从公元职前五世纪罗艇马最早的成示文法《十二桑铜表法》开税始，到公元孝六世纪东罗略马帝国皇帝忌优士丁尼安历编纂的《国愁法大全》（李C您orpus亿Juri族sCli考vilis搏）为止这一德时期的法律安。拔东罗马皇帝披优士丁尼安刷（公亿元扇527低-565槐年晕）即位的第篮二年就下令谊把罗马法予具以系统化，午并开始着手孩进行法典编谢纂工作，先款后公布了演四胆部法律汇编共：（1）《飞学说汇编》显著名法学家陕著作的片断蠢；品（2）《法玩学阶梯》（医Insti途tute疼），是一种忌法学教本怒；凡（3）《优引士丁尼安法阳典》（C喝ode纱），是历代透皇帝敕令的早汇编飘；哲（4）斯“葬新律兼”幻优士丁尼安假在编纂上述捡法典以后颁界布的敕令。凶以上四种法侦律汇编，在位公元十二世饥纪时被称为登《国法大全什》。它集罗醉马法之大成合，既包括公本法也包括私用法。私法是膏其中最重要是的内容，它侧对后世株西方持国家的法律毛和法学的发脉展有着深远朗的影响。薄（二）肠罗马法对大逼陆法的影响德罗马法对大针陆法的影响逝是直接的讲和苍深刻的。八黑世纪随着罗扮马帝国的覆糊灭，罗马法料失去昔日的虹辉煌，仅存村在与人们的乏记忆中。但观是到十一世离纪，地中海捷经济贸易的年繁荣使罗马腾法从又复兴芬，意大利成箱为最早接受的罗马法的国城家。《国法瞎大全》不仅冈在法学教学服中被认为是谣最理想的法绿律制度，而隆且在法院的裁实践中也得径到了贯彻执广行。十三世扑纪开始法国烘和德国大规婶模的学习和各研究罗马法病，并以罗马盘法为基础形甩成了各自独伪立的法律体剩系。欧洲其惜他国家也广般泛的吸收和跑借鉴罗马法穷，促成了大友陆法系的形意成和发展。凳（三）罗马也法对盾英美著法的影响敌公元106夺6年，诺曼约底的威廉公骂爵征服了英弟国，自立为慧英国国王，盟建立了中央寄集权的王朝覆。从亨利一植世（公元1答100-1浩135年）济起，国王开瞎始派遣官员姨到各地区的怕地方法院审垂理案件。国翅王法院所适宗用的法律很圈快就成为普颠遍适用于整魔个国土的法片律。在亨利熊一世即位至删亨利三世逝框世（110硬0-127串2）这段时昂间，国王法杰院逐步形成颤了一种全国逃普遍适用的朽法律胞——历普通法（神Commo聪nLaw泥）。酷罗马法对料英美法的影子响是通过对劈英国法缺的纯影响咳来实现的，脖主要表现在需以下几个方梅面：仍（1）教会尚法的影响。哨教会法原来敞是由罗马天做主教会实施摩的法律，其找渊源主要是留罗马法。振（2）商法闭的影响。商盗法（L遥awMe演rchan格ot链）是从事贸孔易的商人之它间的一种习勒惯法。17敞56年孟斯状菲尔德法官股（M辟ansfi望eld赏）成为王座诉法院（K谣ing’s佩Benc钱h轰）的首席法找官，他通过萍对具体的商畏事惯例作出餐特别判决，平把商业惯例镰吸收到普通染法里去。泊猛鞠男聚露城耽驱粮地到旨轿工箭肠日拾衔浑光恳挂遮雨叮中五拍二、大陆法阅系独的断地域范围、只结构、渊源达和特点远1.协大陆法系最瓶先产生于欧歌洲大陆，以草罗马法为历木史渊源，以芒民法为典型滨，以法典化描的成文法为左主要形式。找大陆法系包膨括两个支系盟，即法国法受系和德国法志系。法国法臣系是以18语04年《法供国民法典》诚为蓝本建立膜起来的，它催以强调个人治权利为主导估思想，反映消了自由资本毁主义时期社象会经济的特祝点。德国法阔系是以18揪96年《德霜国民法典》弱为基础建立尿起来的，强组调国家干预凉和社会利益爹，是垄断资美本主义时期睁法的典型。疼属于大陆法闸系的国家和竟地区除了法察国、德国外故，还包括意掏大利、西班参牙等欧洲大叮陆国家，也较包括曾是法挥国、西班牙佣、荷兰、葡泛萄牙四国殖造民地的国家觉和地区如阿堪尔及利亚、鞭埃塞俄比亚帽等及犯整个拉丁滋美洲的一些润国家斩，怒肆维扒味贩鬼启埋超2.县大陆法各国局都把全部法损律分为公法令和私法两人历部分。公法押是与罗马国么家状况有关匪的法律、私角法是与个人肌利益有关的艰法律。大陆患法各国都主停张编纂法典笼，在法典的树编制体例上窝却不完全相怒同，民商分瓜立的编制方菜法、民商合侍一的编制方查法。滨3.棍大陆法的渊谷源朱主要是冤法律琴和快习惯糠。床大陆法国家脚强调成文法勇的作用，原艰则上不承认买判例具有与亚法律同等的巾效力。一个额判决只对被冻判处的案件亲有效，对日辆后法院判决雹同类案件并附无约束力。鸭一般来说，叹学理不是法胡的渊源。边4.茅大陆法的特油点熄（1）全面曲继承罗马法搬：吸收了许筋多罗马私法索的原则、制染度，如赋予满某些人的集聋合体以特定阿的权利能力江和行为能力秘；所有权的换绝对性，取恢得财产的各间种方法，某它人享有他人惊所有物的某顾些权利；侵柄权行为与契成约制度；遗古嘱继承与法爪定继承相结居合制度等。剪还接受了罗拴马法学家的那整套技术方颈法，如公法颠与私法的划呜分，人法、秋物法、诉讼罢法的私法体酷系，物权与萌债权的分类颜，所有与占尊有、使用收丙益权地役权腊以及思维、居推理的方式啄。托（2）实行离法典化，法粗律规范的抽励象化概括化词。呢（3）明确首立法与司法唯的分工，强映调制定法的大权威，一般坦不承认法官着的造法功能惠。危（4）法学玻在推动法律贤发展中起着喷重要作用：迟法学创立了凑法典编篡和卡立法的理论兔基础，如自究然法理论、殖分权学说、做民族国家理弱论等，使法加律适应社会悔发展需要的孙任务由法学杰家鹊。膊大陆法各国枕的法院组织骄虽然各有特裕点，但都有凳一些共同之宽处：群①市法院的层次活基本相同；膛②牧各国除普通摩法院以外，盼都有一些专集门法院与普盲通法院同时渣并存。各国婆法院都分为钟三级，即第顿一审法院、配上诉法院和径最高法院。静三、诸英美嫂法万系吃的参地域范围、闯结构、渊源雀和特点厚1.慌英美法系又秒称普通法法垒（邮Commo势nLaw目）趴系以,四是指以英国宣普通法为基为础馆发展起来的扔法律的总称脱。它首先产棵生于英国，口后扩大到曾雀经是英国殖号民地、附属避国的许多国默家和地区，涝包括美国、碧加拿大、印鹿度、巴基斯霜坦、孟加拉剪、马来西亚或、新加坡、似缅甸、河澳大利亚、球新西兰呆、犯爱尔兰和香晴港地区瞒，典南非、斯里丙兰卡是大陆杂法与普通法怀的混合物。婚英美法系中鲁也存在两大到支流，这就距是英国法和剖美国法。它裕们在法律分跑类、宪法形剑式、法院权尼力等方面存照在一定的差遮别。英美法扣系的令主湖要特点是注矮重法典的延肺续性，以判骤例法为主要番形式。和2.染英趋美笼法分为普通定法与衡平法逗（棕Equit套y午）两部分唱14世纪以弦前，按照英越国的普通法货制度，当事淋人在普通法汉法院提起诉见讼，须先向源大法官申请伶以国王的名侦义发出的令项状。令状载弱明诉讼的条确件和类别，辛法官只能在排令状的范围熊内进行审判捏。但是令状叼的种类和范纱围都有限，眠因此，许多听争议往往由驾于无适当令吊状可资依据兼，而无法在题普通法法院定提起诉讼。议同时，有的棵讼案即使在桃普通法法院足审理，也由成于普通法规竟定的刻板和横救济方式的希有限而难以证获得“公允涨”的解决。挎还有，普通贴法对于违反之契约或侵权疗行为的诉讼闷，只能判处晴损害赔偿或堆准予本恢恢复动产与不执动产，不能弓颁发执行令荷，强制履行邪契约，也不则能颁布禁止阻令，防止重绍大不法行为版的发生等。污遇到上述情退况，当事人土为保护自己叶的权益，根驰据古老的习楚惯，便向国蛋王提出请愿贪。国王被看拐成是“正义萄的源泉”、缩“公正的化挑身”，而国衡王本人也借量机表示自己赔的“恩典和献仁爱”，于舒是便通过王乎权进行直接跪干预。开始疯通常是委托捷大法官根据惠国王的“公跌平正义”原细则来审理；芹1349年搏起，允许原筝告人直接向旬大法官提出秒申请，由大汁法官审理。饮15世纪末安又进一步设框立衡平法院甜，专门负责混审理衡平案古件。大法官舌和衡平法院界在处理这类活案件时，采呢用“遵循先洗例”的原则稼，其判例逐去渐形成一整破套独特的衡召平法的基本译原则或准则兔，如“衡平滴法决不许可忙过失者得以左逍遥法外”吴、“求助于姑衡平者须自重身清白”等己。同普通法叫相比较，衡馒平法的诉讼倒程序比较简乒单，不设陪柔审团，一般粘采用书面形护式审理，判完决由衡平法奇院直接负责胁执行，违抗忘者以蔑视法心庭论处，重清者可下狱。垂这样，在民毫事案件中便鞭形成了两种瘦法律、两种刊法院、两种亲诉讼程序。昌3.匪英尺美法识的渊源脊主要是判例丽法和成文法冶。蚂判例法么（默C修aseL暮aw鲜）薪是英掏美法系语的主要渊源钉，它是由高赚等法院的法腿官以判决的企形式发展起鸭来的法律规是则。蓄判例法遵循督“京先例约束力英的原则辨”玩，它悼包括以下三联个宏内欢容：烛①老上议院的判闹决是具有约迈束力的先例灵，对全国各拆级审判机关恐都有约束力洽，一切审判好机关都必须勺遵循。破②鼻上诉法院的皆判决可构成特对下级法院锦有约束力的左先浊例，而且对或上诉法院本靠身也有约束赌力。救③荐高级法院的含每一个庭的研判决对一切筒低级法院有而约束力，对肾高等法院的具其他各庭以巾及对王冠法带院也有很大垦的说服力。俊由此可见，兴只有上诉法稍院、高级法拌院和上议院佩的判决才能蚀构成先例，雄才具有约束弱力。必须指帖出的是，即潮使是具有先售例约束力的斜高级法院的锤判决，也并耻不是整个判陷决的全文都下构成先例，婆都具有约束控力。法官作瞧出该判决的替理由才具有诊判例法的约况束力。紧成文法（贡Statu屋te瓜）抢由两种机关础制定和颁布羊。狱一种是由立重法机关喂即曲国会制订的予法律，一种娱是由行政机滋关按照法律车制定的条例葡。国会制定显的成文法也吹必须经过法恰院判决加以誓解释，重新佣予以肯定，卖甚至在某些第情况下加以重曲解才能被赵吸收到英国兵的法律体系直里去。成文炎法还是要通向过判例法才元能起作用。条这是英国法秧的又一个特台点。瘦此外，脂习惯（C镇ustom锯）毅也是渊源之磁一，但泼只有那些在狱1189年鼻时已经存在废的地方习惯昨才有拘束力功。拘4.至英美法系特珍点：（1）寻以英国为中渔心，英国普皇通法为基础撒；（2）以轮判例法为主升要表现形式添，遵循先例坟；（3）变浴革相对缓慢炮，具有保守显性，“向后轻看”的思维订习惯；（4州）在法律发日展中，法官凯具有突出作姻用；（5）剑体系庞杂，刊缺乏系统性坛；（6）注酬重程序的“车诉讼中心主蒸义”。辽四、制两大法系的僵差别织1授.造从法律渊源谣传统来看，声大陆法系具爽有制定法的隐传统，制定壁法为其主要胡法律渊源，豪判例一般不该被作为正式锯法律渊源（耗除行政案件摸外），对法爆院审判无约逗束力；而英竹美法系具有径判例传统，押判例法为其哗正式法律渊桨源，即上级零法院的判例迹对下级法院兰在审理类似辉案件时有约督束力。纹2决.烛从法典编纂横传统来看，骑大陆法系的签一些基本法帖律一般采用滨系统的法典危形式。而英煎美法系一般贼不倾向法典蕉形式，其制霉定法一般是变单行的法律血和法规。当别代英美法系忙虽然学习借冠鉴了大陆法粒系制定法传节统，但也大姓都是对其判愤例的汇集和圣修订。泼3叛.精从法律结构棍传统来看，庸大陆法系的骗基本结构在镇公法和私法想的分类基础践上建立的，核传统意义上叨的公法指宪编法、行政法避、刑法以及鸦诉讼法；私卸法主要是指刻民法和商法晃，英美法系短的基本结构爪是在普通法学和衡平法的驳分类基础上触建立的。从瓶历史上看，庭普通法代表帮立法机关（滑协会）的法香律，衡平法蕉主要代表审粉判机关（法怕官）的法律缺（判例法）燃，衡平法是督对普通法的运补充规则。子旅4骤.棍从法律适用借传统来看，元大陆法系的韵法官在确定王事实以后首芬先考虑制定昼法的规定，腔而且十分重森视法律解释氏，以求制定师法的完整性敏和适用性；省英美法系法文官在确定事个实之后，首逆先考虑的是质以往类似案众件的判例，孕将本案与判咸例加以比较垫，从中找到疫本案的法律割规则或原则莲，这种判例耗运用方法又睛称为“区别蒸技术”。卸5剩.确从诉讼程序引传统来看，唱两大法系也捧存在一些传碌统的差别，小如大陆法系斤倾向于职权错主义，即法绳官在诉讼中严起积极的作骂用，英美法冠系倾向于当荐事人主义，品即控辩双方扛对抗式辩论株，法官的作消用是消极中务立的。慎6沟.聚从职业教育豆传统来看，僚大陆法系在唤律师和法官烂的职业教育泊方面突出法最学理论，所度以大陆法系己自古罗马以焦来就有“法药学家法”的竟称号；而英护美法系的职贺业教育注重谊处理案件的瑞实际能力，饿比如律师的楚职业教育主堂要通过协会年进行，被称庸为“师徒关烈系”式的教在育。灯第枣二鸣章国际商冠事组织朝法追第一节器国际普商事组织的颜法律形式集一、个人企俱业（Ind视ividu组alpr酷oprie盆torsh独ip）截个人企业（燥即帜“鸭独资经营企脉业劲”霉）是由一名绵出资者单独变出资并从事夏经营管理的峡企业。胖①角个人企业不拣是法人，不蝇具有独立的呜法律人格。按②堵出资人以个煌人的全部财绝产对企业的弄债务负责。估③浙出资人对企模业的经营管份理拥有控制摸权和指挥权守。配④当个人企业是恨资本主义国陷家中数量最筐多的企业形梦式。惭二、合伙步企业承（Part村nersh厨ip）轰合伙是两个窄或两个以上险的合伙人（绞注意身份、码资格）为经锯营共同事业座、共同投资斧、共享利润曲而组成的企由业。合伙企坡业是一种汗“扁人的组合迟”俩。衣①削大多数国家童法律规定，称合伙企业原察则上不具有超独立的法律捎人格，不是责法人。但法肝国、荷兰等次大陆法国家脉及苏格兰的果法律则规定讲合伙企业是婚法人。挎三、公司（哄Corpo取ratio详n）分公司是依法时定程序设立造的，以营利种为目的的法羊人组织。各权国法律均规捷定，公司具械有独立的法么人资格，有瓣权以自己的腊名义拥有财饭产，享受权抄利和承担义抬务。公司是斑一种艘“减资本的组合秒”聋。唤第二节乓合伙企业册法一、概论眨1．合伙的娇概念与特证迫肥合伙是两个至或两个以上乘的合伙人为轰经营共同事声业、共同出浮资、共担风悠险、共享利倾润而组成的后企业。2.特征：枪（1）合伙堪契约是成立基合伙企业的搁法律基础。胀（2）合伙拘企业是短“奶人合的企业勤”棒。秆（3）合伙驻人对合伙企容业的债务负守连带无限责徐任。佩（4）合伙闲人原则上均刘享有平等的商参与管理权合。圣二、合伙企乐业内部的法闲律关系适1．合伙人庄的权利。顺（1）分享圈利润的权利党。烧（2）参与晒管理的权利倦。证（3）监督院和查帐的权单利。猜（4）获得竿补偿的权利易。研2．合伙人条的义务到（1）缴纳霞出资的义务安。翼（2）忠实应的义务。律（3）谨慎间和注意的义敲务。骨（4）不随软意转让出资米的义务。择三、合伙企兆业的外部关钥系笑1．每个合曲伙人在执行问合伙企业的粥通常业务中逗所作出的行捆为，对合伙预企业和其他宁合伙人都具搭有拘束力。东2．合伙企物业对任何一座个合伙人权抖利的限制，着不得用以对彩抗善意的第池三人。辣3．合伙人兔在执行合伙他事务的过程做中所发生的砌债务，应由城合伙企业承暗担。确4．当一个龙新的合伙人品入尼伙匠时，他对入吸伙前前企业所负丛的债务不承戒担清偿责任足。但中国规扬定相反（连集带责任）。捷四、合伙企宇业的解散昨合伙企业的讯解散有两种灰情况，一种烤是自愿解散唱（volu别ntary姻），一种是华依法解散（委byop反erati疗onof姓law至）有以下几蝇种情况：杂（1）除合佩伙人间另有豆协议外，如茶合伙人之一扎死亡或退出从。症（2）当合刺伙企业或合挥伙人之一破蓄产时。何（3）如因透发生某种情勾况，致使合鸦伙企业所从倡事的事务成丘为非法时。醋（4）如因享爆发战争，交合伙人之一编系敌国公民因时。衫（5）如在墨合伙人中有骆人精神失常恒，长期不能歇履行其职责住，或因行为援失当使企业马遭到重大损仓失，或因企封业经营失败冈难以继续维尿持时。付五、陷特殊合伙尸一般来说，匆凡具备以上码特点的合伙帆，都被称为晨普通合伙干。琴但在合伙的衡实践中，有锣很多拥除具有以上宾特点外，其台本身还具有息更为特殊的困性质的合伙呆，虽为合伙信，却有着一胃些与以上普捆通合伙截然仰相反的特点毒，这种合伙纲被称为特殊苏合伙，这在炼美国被称为僻“暑有限合伙戏”协(Lim东ited铸Partn都ershi监p)，郑在国大陆法忙被门称燥为深“养隐名合笨伙蝶”跑（络dorm警antp赛artne司rship塞；孤sile安ntpa紫rtner蛛ship昨，禽与此相对的卫是治“慨显名合伙区”叨）。后隐名合伙起挨源于中世纪折意大利商港兽所遵行的“哄柯曼达”（最Comme吵nda）契激约：一方合逐伙人被称为诱stans燃，只提供资总金但呆在家残里；另一方领合伙人被称疑为trac炕tator兆，从事航行进。出资方与槽从事航行的遣一方按3：焦1的比例分另配利润。柯员曼达所具有些的极大好处册就是合伙人兰的责任被限骆于他们最初寿投资的数额卷，而且投资领者可以通过母把他们的钱摧分散在几个蚀不同的柯曼口达而不是完刻全投入一个宇柯曼达中以炸减少风险。须柯曼达后来捡逐渐演变为转两合公司和祝隐名合伙。舍最早规定隐害名合伙制度贡的国家当属细德国，《德候国商法典》阅第二篇第五促章第335过-342条纽对隐名合伙痛制度作了相械关的规定。迎1978年粗修改后的《来法国民法典珠》则专门规塔定了一章“液隐名合伙”呀，但不认为乏其具有独立师人格。大多量大陆法国家岸和地区，比吼如日本和我绿国台湾地区泽民法都对隐吃名合伙作了永相关的规定块。而英美法队国家，虽没符有隐名合伙爆这一术语，粱但其关于有把限合伙的规借定与隐名合认伙制度较为涝接近。万有限合伙，锻是指由至少殖一名普通合小伙人(ge秒neral扑part皱ner)和样至少一名有浙限合伙(1格imite弊dpar屑tner)页组成的企业昌，前者对合脏伙企业的债超务负无限责墨任，后者则建只负有有限责任，即捎仅以其出资裹额为限对合瞧伙承担有限宫责任。值得娱注意的是，何有限合伙人扬的特殊之处板在于其只能知以金钱或实废物出资，而谊不能以信用耕或劳务出资损。遵在有限合伙叶中，普通合阀伙人的权利宪和义务与其漂在普通合伙锹中是基本相截同的。立有限责任合挽伙人的权利败、义务主要芽有以下几项村：摩怎（额1与）绍有限责任合坚伙人不参与萄企业的经营秒管理，其行坦为对企业无白拘束力；如浅果其讨参与了企业底的经营管理莲，其在此期衫间就要对企叉业的一切债获务承担责任溜。岔康（2）筐有限责任合习伙人的名称凝一般不列入涂商号名称，初如果列入，撑他将对合伙舟的债摘务承担无限爷责任。车燃（3）倚有限责任合毁伙人有权审帐查企业的账恋目。泥新（姓4贤）仍有限责任合飘伙人的死亡养、破产不影佳响企业的存彼在，不产生土解散企业的皮后骤果。瞎（寒5丸）俱有限责任合仆伙人的股份士经普通合伙处人同意之后翁，可以转让网给别人。夸（使6格）骄有限责任合挎伙人不得发钓出通知解散灿企业。钳第三节巧公司柱法一、概述之（一）公司炎的概念与特伯征平牌公司是依法肉定程序设立厨的，以营利御为目的法人耕组织。公司惜是法人，具晚有独立的法东律人格，这贞是公司最重贼要的和最基希本的法律特技征。在英文狼中，肌“写Corpo宽ratio氧n叼”却即指凳“誉公司坝”服也指蛙“样法人钥”搬。算主要特征：飘1.公司果具有独立的至财产。雨2.公司凤具有法人资徐格。3.公徐司股东承担御有限责任。枯4.公司实饺行所有权与里经营权分离秩。惭5岁．公司街具有番永续存在沃性桃。膝（二）公司彻的主要种类屠1．无限责纠任公司貌U科nlimi摧tedr柿espon返sible沫comp涨any坦：育由两个以上丽自然人广股东组成、趁股东对公司稳债务负连带写无限责任的纱公司形式择，式又称无限公览司画，摇为最典型的痛人合公司。崖2．见两合公司援C尸ompan香yorg丘anize商dby控limit痒edan声dunl朋imite锋dshar黄ehold辱ers列：附由承担无限建责任的股东牙与承担有限非责任的股东哗所组成的公织司。蛋两合公司在摸大陆法国家催公司法中规禁定雾为戒公司形式。铁在英美法国凯家，一般视云其为有限合迹伙，以有限懒合伙来进行按规范。扛3．睡有限责任公验司宏（证Limit较edLi资abili扑tyCo总mpany辈，宅Co.Lt矩d姐）歌：赚指由法律规块定的一定人骆数的股东所垦组成，股东非以其则认缴的漠出资额为限第对公司债务俭承担责任，撒公司以其全阻部资产对其蚊债务承担责钥任的痰企业法人冬。廉4．股份有帐限责任公司互（问Joint足Stoc桂kLim姜ited未Compa杂ny筛，砖Corp.朵）桑：午指公司资本浪分成相等的紫股份，公司盟通过向社会疼发行股票募呼集资本矛，线股东以其想认购的配股份为限对茄公司承担责乏任，公司以筝其全部资产孕对公司的债隙务承担责任依。翁二、希有限责任公广司驱妖(一)施有限责任公桌司及其特征斥有限汇责任公司，老是西方国家额中析数量最多的局一种公司形碍式。在英国捕称为lim洗ited顶liabi纹lity聪compa引ny，在美坝国称为cl动osec倚orpor柔ation霜，在西欧称饮为priv流atec网ompan尊y。它是由侄法律规定的籍一定人数的斗股东组成的枝，股东以其腿出资额为限饺对公司债务痕负有限责任求的公司。捏有限责任公悄司既具有人骡合公司，又赌具有资合公非司的性质，岔其法律特征状可概括如下久：唇（1）股东烛人数有限制向。有限责任雀公司一般都鞠有最高人数抚的规定，如烧日本有限公起司、英国的乌私公司及中廉国有限责任菌公司都规定析以股东人数谷50人为上随限。有限责总任公司的股丛东，不限于窑自然人，法刚人和政府都扒可以成为有母限责任公司思的股东。敬（2）股东市仅就其出资钓额为限对公孔司担责。股胸东只对公司挠负有限责任仆，对公司的抚债权人不负驶直接责任。饿股东的出资扔额由股东自扁己或股东之构间的协议、映公司章程来棒决定。有限伞责任公司则园以其全部资曾产对公司的莫债务承担责羞任。其全部砖资产包括公娘司设立时的谜股东出资及高公司设立后小经营所产生质或控制的各尘种财产、债族权和其他权肝利。公司对跳外承担的责另任因此也是灌有限的。孔（3）公司拴不能发行股荣票。裹有限责任公从司的股东出纹资后拥有股菌份证书，它颗只是一种权答利证书，不毅能买卖。公储司的股份不骤允许在证券油交易所公开细出售，所以子又称“不上真市公司”。皱若有限责任惨公司在经营岂中需要增加醉资金，可以己通过其他方键式如向银行论申请贷款等屯筹集资金，咽但不能向社懒会公开募资川。阀（4）公司堪的股份一般沈不能任意转文让。蛙若要进行股冬东出资的转案让，必须经故大多数股东塑一致同意批涂准，并在公岔司登记；对撤欲转让的股惭份，其他股堂东有优先购梯买权。伟（5）公司送的设立程序蔽相对习简便解。淘只有发起设磨立而无募股寺设立，其成膜立可以由一岭个或几个人黑发起，股东单的出资额须吩在公司成立拐时缴足。组脾织管理机构惜比较灵便、恭精简、行动费迅速。其营熄业、解散、票结业都比较生简单，营业产帐目可以不险公开。因为斥有限责任公税司不能向公巷众筹集资金桨，因此它没朝有义务将经宗营状况公开乌，法律对此春一般也不规暑定必须对外江公布帐目。竿（二）别有限责任公地司的组织机合构坟有限责任公既司的组织机脱构主要指股屠东会、董事毯会和监事会显，它们在公袋司内各司其搬职，各负其滴责，相互分岗工合作，使双公司的生产应经营活动有区序、顺利地卷开展。药1.料股东会蔬The耐share籍holde估rsme客eting停：冰是有限责任忆公司的最高授权力机关。捆董事会的组需成和公司的扎任何重大决厅策都必须经次股东会通过敞和认可批准垒才能生效；遥股东的生产幅管理参与权初也主要通过圾参加股东会左的表决来实骤现。因此，棕股东会也是角股东表达其垫意志和利益牵要求的主要附场所。抄2.睡董事会荷或执行董事擦board谅ofd降irect化ors拐；迎execu池tive蜡direc桃tor仅是由股东会科选举出来的仅有限责任公并司的常设执遥行机构。它甚是公司成立菌所必备的条通件，其组织曲必须在公司梢法或公司章旨程中明确予虾以规定。股痒东会作出的床表达股东意刷志的各项决低议，由董事卧会执行，因煎此，董事会崇是执行公司办业务的机构氧，实现股东蛙会的决议，码组织和管理女公司生产经抖营的正常运纹转。特董事是由股嚼东会选举产投生的，代表丰股东对公司倦的业务进行美决策和执行成的专门人才扎。对于董事敢的选任，是骗否必须是股默东，大多数手国家的公司届法都强调“小适任原则”踏，即股东或岛公司以外的坦人均可任董阿事，以选择叼适合的管理打人才。中国辫公司法未明滤确规定这方留面的限制，居因此可以认材为同样遵从专的是“适任玩原则”，不遵要求一定是盐股东才能担警任董事。歼各国公司法紧对董事会的游人数有不同同的规定，对坦此出发点应黄着眼于如何固使董事会更搞有效地领导花公司业务，话所以一般只粒规定最高和厘最低人数，欧具体数额由数各公司章程绑规定，此外模还有一个惯召例，就是规浅定董事的数畅目须为奇数兴，目的为了增减少董事会前进行表决时茫出现僵局。叉中国《公司涛法》第45隶条对有限责弃任公司的董姓事会人数及敌组成有如下繁规定，有限旺责任公司设叨董事会，其柔成员为3人睡至13人。杜两个以上的爷国有企业或行者其他两个猾以上的国有棍投资主体投会资设立的有还限责任公司怀，其董事会高成员中应当观有职工代表坏。董事会中炊的职工代表暂由公司职工普民主选举产祝生。董事会励设董事长1钓人，可以设煤副董事长1宪至2人。董络事长、副董宰事长的产生削办法由公司提章程规定。亏《公司法》薄第51条又闪规定：“有蒜限责任公司虑，股东人数吐较少和规模想较小的，可健以设1名执醋行董事，不碑设董事会。匠”由此可见鸽，中国有限头责任公司的网董事会具体虽人数由公司张根据实际情源况在章程中悼确定。患3.磨监事会又称转监察人城Theb没oard鹿ofsu想pervi滚sors米orth传esup沟ervis搬or关，是对董事盾会执行业务汁活动实行监套督的机关。世对于有限责敢任公司，监续事会在西方精公司法中被妻视为公司的用任意机关，类即可以设置松也可以不设秤置，或达到吼一定的条件崇才必须设置往。监事会是税一个专职的风监督机构，雨代理股东行议使对公司经惊营生产发展讽的监督职能密，防止和制牧裁董事会滥诵用职权，以丝权谋私，做爱出有损公司往及股东利益客的行为。监枯事会的职权下往往由法律悲直接规定。时4.部公司经理或希总经理蛙gener肢alma诵nager燥，是有限责朵任公司负责艘并控制公司篮及其分支机亭构各生产部嘉门或其它业碎务单位的高汗级职员，对番公司事务进塑行具体管理川，并能全权吹代表公司从佛事交易活动踏。总经理必氏须服从董事睬会的所有决倘议和指示，铅并使之在公讯司的生产经璃营活动中得彻以有效的贯慎彻和执行。螺在西方国家桥，总经理的珍具体权限范蜜围一般在公置司章程中规纯定，而中国蚀对此更为重幼视，直接以冤法律的形式说予以确定。晌5扑.仿董事、监事犁、经理的选绳任限制幼西方公司法础对于董事、评监事、经理珍的当选资格犬往往有各不沿相同的规定羊，大致包括市董事有前科时者须超过一沟定年限的规脏定、年龄的篮限制、持股枣的限制、国纵籍的限制等差等；而且对悠他们的品行蔽和能力有一傲定的要求，俯即诚实、勤咸勉和忠信。弦董事、监事额和经理不得挡将自己置于择职责和个人诊利益冲突的搂地位来谋取恼私人利益，栏如果他们从犁事某一活动备可能引起其狗对公司所承宜担的责任和矛对他人所承针担的责任与敞其个人利益饮相冲突，就腿应该停止从肤事该项活动雾。说三、蓬股份有限公伴司欧股份有限公复司是资本主伯义国家僚最重要、最滑有代表性的监企业组织形辜式。淘（一）股份坦有限公司的暮设立钳1．公司的粘发起人摸关于发起人止的法定最少禁人数，德国渔至少为五人再；法国至少言为七人；美秧国大多数州帆要求至少为汇三人厦；中国规定此应当有二人摘以上二百人响以下为发起寄人，其中须负有半数以上盼的发起人在六中国境内有燃住所。表发起人的资冈格可以是自右然人也可以蚊是法人，法任律上一般不魂加以限制。监2．公司的愁章程续公司章程偿是公司设立齿的最基本条座件和最重要割的法律文件吉，膛是确定公司默权利、义务姓关系的基本壶法律文件帖，顺是公司实行额内部管理和笛对外进行经胶济交往的基絮本法律依据欠。虫在联邦德国册、法国、日裳本、意大利撞等大陆法国宰家，公司章雹程是由一份忠单一的文件驴构成的。在辞英美法国家剩，公司章程址由两个文件广组成：（1聚）组织大纲煤。组织大纲揪是规定公司匙对外关系的盛法律文件，吹其目的是使浩公司的投资匠者及与公司可进行交易的狡第三人知晓击公司的基本织情况，如公竹司的名称、快资本、经营乔范围等等。飞（2）内部缠细则。内部万细则是在组恭织大纲的基粮础上订立的皆，处理公司锣内部各部门罚的设置及其惕关系，各自过的权限及责浙任，以及业坊务的执行等挥内部事务的桑法律文件。域公司的章程药一般应包括潮以下内容：栗（1）公司糖的名称。（妹2）公司的飘目的与经营颠范围。（3喷）公司的注宫册所在地。勒（4）公司麦资本的总额沙及每股的金级额。（5）授通知或公告焰的方法。（毯6）董事会踪和/或监事亲会的人数以捏及第一届董棍事会和/或恩监事会成员泉的名单及其游地址。老3．认购和揭缴纳股份淘股份有限公缝司必须由发荡起人或社会裤上的其他投拔资者认购股菠份，筹足必畏要的资本才欢能设立。从帝认购股份的诊角度看，公算司的设立有甚两种认股的尸方式，一种蝇是由发起人凶认足全部股雷份，称为认柔股设立，亦母称发起设立秋；另一种是壤在社会上公菜开募股设立布，称为招股傍设立，亦称徒渐次设立（预中国养法勺：其股份号公司全体发失起人的首次答出资额不得问低于注册资朽本的百分之轻二十，其余风部分由发起桨人自公司成丽立之日起两图年内缴足；懂其中，投资狠公司可以在戒五年内缴足脆。在缴足前泛，不得向他宽人募集股份致。驱比较有限公标司出资：霉公司全体股工东的首次出插资额不得低别于注册资本颗的百分之二壁十，也不得心低于法定的醋注册资本最员低限额，其旬余部分由股污东自公司成抬立之日起两摧年内缴足；伞其中，投资湾公司可以在寿五年内缴足拢。有限责任鼓公司注册资罩本的最低限顽额为人民币亮三万元。法兵律、行政法捧规对有限责荒任公司注册芝资本的最低速限额有较高秆规定的，从智其规定。全肆体股东的货飞币出资金额拒不得低于有漫限责任公司扯注册资本的裤百分之三十醒。一人有限挖责任公司的旷注册资本最恳低限额为人场民币十万元毁。股东应当信一次足额缴后纳公司章程园规定的出资腔额。须）位4．公司的役注册登记史（止二轻）股份有限通公司的资本烟1．繁注册资本当、文公司资本倾和拐投资总额祥（1）注册股资本惯：滔是指为设立喜企业而在工仁商行政管理惯机关登记的简资本总额，豪为投资方认幅缴的出资总秧额之和。注气册资本是投尚资者对本企角业承担风险小和分享利润竭的依据。季（2）兽公司资本涂：桶广义的忘“匪公司资本障”志，是指公司弯用以从事经届营、开展业养务的所有资岂金和财产，昏包括公司自凑有资本（亦滤称烧“赞衡平资本巩”忌Equit你y历）和借贷资存本（圈Loan夏）两部分。四狭义的喂“粗公司资本旁”夏则仅指公司称自有资本。何本书所有劝“附公司资本绢”堆一般是指狭路义资本。庭（3）投资危总额：族是指按照企牧业合同、章冬程规定的生溉产规模需要恒投入的基本丢建设资金和沟生产流动资醋金的总和。雕投资总额中飞除注册资本泽之外，还包脆括借入资金监。投资总额胆是外商投资夕企业法中的倚特有概念，各在内资企业事中并不存在笼投资总额的筑概念。在组即成上，投资崇总额实际上掉包括投资者饱缴付或认缴能的注册资本逗和外商投堆资企业的借鸦款。漫2．股份与忽股票高股份是均分灶股份流公司资薯本的单位盲，技每一股份代漠表一定的金员额，每股的羊金额应当相珍同。股票挨是股份证书织的简称，是忙股份公司为糊筹集资金而档发行给股东挪作为持股凭笨证并借以取莫得股息和红骆利的一种有替价证券。燕股份分类：级（1）记名炎股与无记名抱股：凡在股启票上载有股共东的姓名，器并记载于公武司的股东名启册上的股份富称为记名股风。凡是股票炼上不记载股次东姓名的股视票则称为无替记名股。忌（2）票面写金额股与无赖票面金额股观：票面金额枕股是指在票伟面上载明一她定金额的股索份，无票面果金额股，又偿称为份额股崖，它是以公疤司财产价值暂的一定比例凤为其划分的普标准，股票衣上不载明金矮额，其价值膜随公司财产巷的增减而增鼓减。维（3）普通介股与优先股介：普通股即朝通常的股份辽，它是与优间先股相对而妖言的。普通扯股是股份有消限公司最重沉要的一种股铅份，是构成扇公司资本的乌基础。爸两者的区分欧：驰科①导普通股的股昆东在公司把慰红利分派给旱优先股的股摔东之后，有挖权享有公司杆分派的红利偷；涉②昏在公司解散孕或清算时，雾如偿债后尚店有剩余，可伟在优先股的突股东之后参换与分配公司钱的财产。妹③址普通股没有挽固定的红利育率，其红利宣的多寡完全捉取决于公司抢的经营状况遣。而优先股扔则相反。胞④灌普通股的股市东一般有表抓决权，可以练选举公司的舞董事会或监席事会，从而伍对公司的经瓜营管理有一帐定的发言权梳。优先股是程指在分派公竖司的红利和滤在公司清算默时分派公司株的财产两个标方面，比普映通股享有优生先权的股份削。级（4）回收仍股：回收股掠又称库藏股刻，是指公司并收买自己的蔑股票而把它慎存入公司的输金库。关于轿公司是否有梦权用公司的浓资本或法定今的公积金收继买自己发行意的股票的问塌题，各国法命律有不同的恭规定。崇3．公司债寺与公司债券湖公司债是指济公司通过向族社会发行债钢券所借之债呀。公司债券迎是表明公司虚债的有价证倡券。便①煌公司债一般铜都规定有一都定的偿还期温并规定一定嚼的利息率。嫌②态债券持有人赤可以规定的听期限届满时准收回全部债乔款，并可按予期向公司收提取规定的利采息，而且这蚕项利息是固片定的，不论剩公司盈亏如趋何，都必须斑按期付给债漫券持有人。见公司债与股督票的比较绵：况相同点：1赶.控两者都是有俯价证券墨；恰2趴.库两者都是筹初措资金的手抬段等；捉3筐.馅两者的收益体率相互影响瓶。缓不同点：光1抓.哨两者的权利乳不同。债券绵是债权凭证佣，债券持有州者与债券发色行人之间是四债权债务关埋系，债券持券有者只可按晓期获取利息沙及到期收回层本金，无权熄参与公司的嫂经营决策。粪股票是所有姨权凭证，股艳票所有者是香发行股票公幻司的股东，拣股东一般拥抄有投票权，扭可以通过选香举董事行使临对公司的经摸营决策权和单监督权。体2千.押两者的目的谁不同。发行察债券是公司线追加资金的般需要，它属语于公司的负闹债，不是资嘉本金。发行线股票则是股兵份公司为创全办企业和增喉加资本的需拿要，筹集的规资金列入公仿司资本。溪3名.嚷两者的期限臭不同。债券讯一般有规定跃的偿还期，础是一种有期赤投资。股票闪通常是不能咬偿还的，一边旦投资入股孝，股东便不固能从股份公岗司抽回本金冲，股票是一矿种无期投资挪，或称永久俭投资。胞4同.贞两者的收益惹不同。债券忆有规定的利毁率，可获得周固定的利息逃；而股票的唇股息红利不案固定，一般宿视公司的经滴营情况而定壮。遵5跨.先两者的风险签不同。股票待风险较大，财债券风险相碰对较小。奏6.两者的营清算地位抽不同。批如公司解散迁、教破产清算时据债券持有人油权利优先于嘱股票持有人摧。劣（提三越）股份有限终公司组织机才构确股份有限公慌司的机关主墓要有股东大慌会、董事会食和监事会三节种。纤1．股东大构会肯Gener轿alMe板eting餐ofS挺hareh陈older知s搅股东大会是俯公司农的最高权利古机关，它由灾全体股东组贯成，对公司凝重大事项进打行洪决策孝，有权选任燥和解除董事麦，并对公司老的经营管理战有广泛的决把定权。舍股东大会有患三种：法定大会悠凡是语公开屈招股的股份墓公司，从它政开始营业之举日算起，一稳般规定在最敬短不少于一绒个月，最长纵不超过三个济月的时期内抚举行一次公拜司全体股东壁大会。会议楼主要任务是络审查公司董斩事在开会之移前14天向膛公司各股东浮提出的法定冠报告。目的次在于命让所毛有股东了解社和掌握公司公的全部概况嚷以及进行重闯要业务是否盒具有牢固的断基础。年度大会勇股东大会定畜期会议又称遗为股东大会僵年会，一般禽每年召开一刻次，通常是否在每一会计泳年度终结的晨6个月内召生开。由于股艰东大会定期歇大会的召开脑大都为法律些的强制，所蚕以世界各国泰一般不对该挣会议的召集太条件做出具央体规定。年旬度大会内容冰包括：选举弄董事，变更竹公司章程，颂宣布股息，摆讨论增加或踏者减少公司身资本，审查谊董事会提出授的营业报告名，等等。临时大会直临时大会讨洒论临时的紧劫迫问题。除罗了上述三种止大会外，还闲有特种股东童会议。股东豆大会临时会跃议通常是由饰于发生了涉草及公司及股初东利益的重薪大事项，无和法等到股东研大会年会召复开而临时召鄙集的股东会字议。唇关于临时股迟东大会的繁召集涛条件，世界狠主要国家大羡致有三种立解法体例：列百举式、抽象感式和结合式驶。我国采取卵的是列举式是，《公司法脑》第101边条规定，有费以下情形之苍一的，应当仗在两个月内蹄召开股东会鸣：赖（一）董事副人数不足本源法规定人数港或者公司章所程所定人数拆的三分之二篇时；（二）鸦公司未弥补剥的亏损达实封收股本总额胳三分之一时宋；（三）单旨独或者合计跳持有公司百的分之十以上详股份的股东伯请求时；（寻四）董事会行认为必要时否；（五）监溜事会提议召龟开时；（六顾）公司章程卡规定的其他蚕情形。鸡德国、日本蜓等国家的法嫂律则采取的研是抽象式的树立法演体颠例，即不具况体列举召集潜条件，而将屑决定权交由版召集权人根拌据需要确定浓。德国《股筛份公司法》茂第121条雁第1款规定撒：“股东大厦会应当在法肯律或章程规辩定的情形下武以及在公司油的利益需要煤时召集。”亦日本《商法庸典》也规定运：“临时全辨会于必要时五随时召集。羊”而英国公裕司法在规定兔临时股东大位会的召集条谢件时，则采菊取了结合式盈的办法，即煌在规定抽象匀的召集条件季之后，对法裳律认为重要贪的事项进行翼列举。其规宅定为：股东匙临时会可于趋必要时随时私召集，尤其摩是涉及到章座程变更、公书司的转化、今限制股份转皱让的新规则现、董事竞业油的认可、董傅事私人交易何责任的免除样等。存从理论上说止，大多数国及家仍然认为跨，股东大会初是股份有限龄公司的最高归权力机构，杠但实际上现限代各国的公史司法对股东乡大会的权限荐都在不同程映度上加以限卫制，股东大娃会的地位和宜作用日益下意降。偶股东大会的腥职权（根据亮中国《公司竹法》第38渠条，有限公盏司与股份公伴司通用）孤：探（奇1量）决定公司鉴的经营方针是和投资计划页；（朗2掩）选举和更洋换非由职工赖代表担任的婆董事、监事两，决定有关承董事、监事夺的报酬事项令；（俊3羽）审议批准遭董事会的报柴告；（居4反）审议批准门监事会或者秀监事的报告稳；（瞎5凯）审议批准豆公司的年度甚财务预算方南案、决算方导案；（搅6情）审议批准镇公司的利润桑分配方案和仅弥补亏损方颜案；（语7晌）对公司增灵加或者减少请注册资本作滥出决议；（粘8泰）对发行公极司债券作出桃决议；（见9幸）对公司合殿并、分立、稿变更公司形炊式、解散和陵清算等事项幅作出决议；启（令10尼）修改公司猫章程；（纵11述）公司章程削规定的其他插职权。对前跌款所列事项统股东以书面详形式一致表务示同意的，匆可以不召开茂股东会会议角，直接作出惊决定，并由什全体股东在为决定文件上障签名、盖章暗。贵2．董事会历Board误ofD夺irect贯ors陡董事会是衡依照家法律和号公司章程设僵立并由全体谈董事组成的狠业务执行机蕉关。睬（1）董事仆会的组成。盲各国公司法命对董事的人扒数及资格有界不同的规定检。微关于董事的勿资格，有些汽国家如瑞士造、法国的公披司法规定，摘董事必须由臣股东担任，央非公司的股痰东不得担任主董事的职务惑。但有些国揉家如英国、宵美国、联邦墙德国及日本亏的公司法则船允许由非股别东担任董事缝。代（2）董事功会的权限。江许多国家的蹈公司法规定霞，除公司法傻或公司章程叹规定应由股先东大会决议砖的事项之外轻，公司的全档部业务均要姻由董事会执领行。乔（3）董事饱的责任。具源体地说，董蒜事的责任主彼要有以下几璃项：揭①很以应有的谨盟慎和技能履姓行其职责；退②垮不能使自己迫个人的利益积同对公司的赌责任发生冲止突，不能从眠事与公司相雁竞争的业务能；夫③蔑不能把公司载的资金借贷雅给董事；政④怀不能以董事钢身份谋取个陷人的利益；秋⑤女如董事在与讲公司签订合叼同时直接或扭间接地涉及末个人的利益剃，必须把有魔关情况在董古事会上作出栽说明；脖⑥多董事对涉及堡其个人利益动的合同或其袄他安排，不怕得在董事会问上参与投票落，如果他参哄加了投票亦密不得计算其盼票数。耀此外，在西滚方有些国家维还有脾独立董事怠制度。场独立董事(凯indep猎enden镰t

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dir贝ector抚)是英美法秃系国家，尤民其是美国判筒例法中的一驰个创造，它擦产生的主要唤背景是这些傻国家实行单蔽一的董事会如制度，公司昂的实际经营怜管理权基本郊上掌握在董穿事会和管理终层之手，股必东的管理作替用日趋形式悉主义，从而饶产生了如何拢监督董事会悟以及高级管能理人员的问航题，尤其是年从

20

肢世纪

60希

年代起，染美国的许多亚大公司广泛朋地对外国官贞员行贿等丑册闻不断曝光脑，加上一些属公司董事的饰性质恶劣的述不当行为的并被揭露，对返公司的监督蛙问题更成为虑公众关注的欠焦点。按在美国锻，旅先是由美国就法院判决要士求公司改变题董事会结构阅，要求有与狂公司没有联刘系的外部董晨事进入董事对会，以后美嚼国的密西根六州率先在其效公司法中确沟立了独立董臭事制度，该耍法不仅规定秆了独立董事仇的标准，而捉且规定了独劝立董事的产眉生方法以及美确定了其特信殊的权利与芳义务。以后漠美国的纽约删证券交易所练(NYSE瓣)和

NA喇SDAQ

惯都明确规定伍了凡上市公中司的董事会愚中必须至少浑要有

2

理名以上的独里立董事，而叹且其审计委收员会必须全炉部由独立董插事组成。晃英国伦敦证勤券交易所于单

1991塑

年专门成抽立了公司财厦务治理委员盒会，该委员倚会在其报告公中建议，上仇市公司董事牛会至少要有御

3

名外满部董事，该狗委员会在

射1992

射年提出的“羡标准行为准帖则”(th阶e

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纪pract秒ice)中恼建议上市公揉司的董事会蚊应该包括具眠有足够才能什，足够数量学，其观点能须对董事会决霉策起重大影落响的非执行茎董事。吼独立董事，昼是指与公司视的交易活动荷没有实质性宣的、直接的蓄或间接的利常害关系的从片公司外部选埋聘的董事。膝何谓删独立，这是沫一个事实问板题，法律上患无法统一标圆准。但是值席得注意的是列，根据美国蜂

NYSE冶、AMEX筑

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践联合公布的查已在

20截01

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日生效昼的最新规则测的解释，对王审计委员会约“独立”规负定了包含以原下三个标准拼：形a.图与公司无商促业关系；舰b.柳非公司雇员应或公司行政手管理人员的勒直系亲属；真c.风与公司的任酬何管理人员付之间不存在晴“交叉性报猜酬”的联系汇。睡美国法学会烫(ALI)廉在

199糠4

年的《拍公司治理原卷则》中也提弹出了有关“跟独立”的具皂体解释，《财美国密执根油州公司法》刘第

450勾

条明确规走定了独立董姨事的产生必扒须由股东大溉会选任，董阳事会无权任船命。同时对够独立董事的卧独立性作了哀具体规定。用独立董事应虏当具有丰富考的商业经验迁，在美国大恢多数公司的蛛独立董事都赛是现任的或竹已退职(包姨括退休)了盼的其他公司喘高层管理人神员，它们经缠验丰富，与种公司的经营价决策没有直嘴接的利害冲菌突，处理问道题比较客观燃，确实对内饿部董事能起运一定的监督担和平衡作用仇。金在德国、法足国、意大利观等西欧国家沫，还存在着厚一种双重董跃事会制度。俘所谓“双重培”，是指在腿股东大会下盯面设有监察概委员会和董医事会两个机塘构。前者的泰职责是监督饶董事会对公泳司行使管理灵权，而董事瓶会则作为一顿个专门委员烫会来执行监参督委员会的何决议，从而轨具体地管理汁公司业务。蛮因此，公司葛的主要决策坦权在监察委勇员会。誉监察委员会湾实际上是制速定公司政策大的机构，其买成员由股东武大会选举产海生。其职权块范围除制定萌公司政策外惧，还包括解鬼决公司最重昆要的业务活宅动问题。串监察委员会射由董事长领赢导，总经理泪领导董事会言，而总经理杏又必须是董浩事会的一名吩成员。在法献国，监察委汗员会的成员缺中，1/3数

是雇员，乎2/3

是改股东，总人步数最低

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人滚。监察委员隶会的任期为环

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岁。董局事会必须每慧

3

个月货向监察委员竞会报告情况早一次，董事负会的重要决传议必须由监飘察委员会同吧意才能生效刊。智有的西欧国硬家公司法规显定，一个公哑司是采取双己重董事会制去度还是单个宏董事会制度耳，一般是可植以自己作出镇选择的。如珠法国公司法佣就有这方面鹊的规定，即槽由公司章程鲁明确规定该艺公司应适用熊何种领导体探制。不仅如桂此，上述两腰种体制还可匙以互相转换致。目前，在筝法国，绝大严多数股份有输限公司采取运的是单个董为事会制度。呀但《德国股万份有限公司圆法》规定，丑股份有限公杠司必须设立忍监察委员会弹。愚3．泛监事会谢Super军viso巾ryBo搞ard说监事会是由近全体监事组侍成的、对公所司业务活动五及会计事务愁等进行监督男的机构蹲。务（1）德国被法：股份有父限公司必须滤设立监察人即会，由监察遗人三人组成僻。但公司可耐以在章程中唇规定采用更浙多的人数组绿成。匙（2）法国粪法：196年6年股份有浪限公司法公属布以后，实狗行两种可供矮选择的管理嫂制度，一种确是原来的董太事会制，另屠一种是监察府会与执行会那两级体制。蹈股东大会有瞎权决定采取罩哪一种制度鲁。炸（3）日本恭法：日本的亮股分有限公速司（株式会灯社）不设监豆察会，而设蹄立监察人。仁（4）英国鹰法：英国法砍没有实行监淹察会或监察姜人的制度。篇按照英国公蝶司法的规定狭，对股份有糠限公司的会狮计监督职能川主要由降审计人衫担任。稍（5）美国箩法：美国公桌司也没有实慰行监察会或稍监察人制度剩。美国的一淡些大公司往但往由一名高锣级职员负责雪审查公司的界会计帐目，厕但其地位不舱同于联邦德脏国、日本等萌国的监察人低。迟四劲、怨红利与公积咱金1．红利股红利是公司博盈利中用以栽分派给股东降的部分。2．公积金长公积金是公里司为了弥补给意外亏损，贿扩大营业范闷围，或为了赴巩固公司的暂财政基础，件从公司的盈论利中提取一市部分，不作碌为红利分配颗，而保留在腾公司内部，床以备必要时毛使用的基金呀。描公积金依其优性质大体上烦可以分为两置种：肉（1）法定屯公积金：即聚依据公司法乡的规定必须雪提存的公积如金。备（2）任意黎公积金：公剩司除依法提奸存法定积金妖外，还可以爬经股东大会吴的决议，从蜻盈余中另外械提存一部分秘，以备他日萍急时之需，乒这种公积金苏为任意公积仍金。迁五次、涛公司的合并倒、解散和清瓶算嗽（级一）竞公司的合并愤公司的合并肚，又称为并腰购，箭企业并购（托Merge增rsan鱼dAcq隐uisit窝ions，风M&A）真包括兼并和贝收购两层含趋义。国际上著习惯将兼并世和收购合在窝一起使用，演统称为M&妄A，在我国帜称为并购。帖即企业之间情的兼并与收色购行为，是背企业法人在中平等自愿、睛等价有偿基猾础上，以一揭定的经济方蓬式取得其他购法人产权的刃行为，是企神业进行资本忙运作和经营禾的一种主要注形式。葡公司合并可隶分为新设合谷并、吸收合邻并和收购。温1.灶新设合并应新设合并(油conso下lidat问ion)是桐指两个或两揉个以上的公栽司合并成一军个新公司的橡商业交易。湾新设合并又泛称联合。新温设合并具有斗如下特征：纯(1)炮在新设合并砌中，参与合或并的公司全收部消失，因虫而称消失公墙司，新设公常司

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cor览porat钻ion)获亦得消失公司段(disa钳ppear六ing

c部orpor仗ation贤)的全部财姑产并承担它茂们的全部债粘务及其他责裕任。讨(2)司在新设合并肯中，每个消愤失公司的股零票(份)都灌转化成新设低公司的股票奸(份)、债修务或其他证丝券，或全部上或部分地转酒换成现金或软其他财产。季(3)哗新设合并的芹条件是参与讯合并的公司杰的董事会必某须制定合并葵计划(该计部划需经股东婆批准)，并遭由新设公司砖报政府工商狸管理部门存采档。撕(4)扇在新设合并霜中，合并章型程将成为新酬设公司的设碑立章程。辉(5)括如果公司的逐股东有权对求合并提出反录对，则新设捧公司有义务狐向持异议者洗的股东支付惨现金。翁2.铃吸收合并郊吸收合并又茎叫兼并(m芝erger病)，是指一葱个或几个公穿司并入另一凡个存续公司蒙

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cor烈porat序ion)的授商业交易。库因此，吸收拐合并也可称笼为存续合并咐。存续合并私具有如下特枣点：舌(1)堆在存续合并什中，存续公醋司获得消失蹦公司的全部损业务和资产呼，同时承担沾各个消失公杂司的全部债辞务和责任。络左(2)眼在存续合并谎中，消失公样司的股份得神转换成存续润公司或其他考公司的股份薪、债务或其超他有价证券崖，或者全部窗或部分地转糠换成现金或如其他财产。瑞(3)爷存续合并的渔条件是实施分合并公司的享董事会制定永有效的合并耐计划，根据监原先的规定旁经股东的批列准并由存续径公司将合并陪章程呈递有士关政府工商巩部门。欺(4)局如果规定公叉司合并必须绪经过股东大臭会批准，但封少数股东不党同意合并，旅则公司有责坡任以现金支择付上述不同师意合并股东霸的股份。镰在现实的吸叮收合并中，游外国投资者岩往往需要在归投资所在国流先设立一个呈子公司，然鬼后再以子公桨司的名义合讨并其所要吸民收的所在国何公司。在一扮些西方国家饶，尤其是英托美法系国家吉，习惯于把紧新设合并和摩吸收合并统最称为法定式较合并(st代atuto萌ry

me叫rger)净。要说明的筝是，在传统积的合并交易滔中，消失公典司的股东通闷常获得存续务公司的股票齐，但现今的锋法定式合并筐中的对价，确可以是现金哄或股票之外奖的其他财产短。3.收购连收购可分为档要约收购和拆协议收购。漆要约收购展是指由收购丢公司通过其替高级管理人丹员发出收购胞要约(te堆nder

队offer闯)，购买某嚼个目标公司叛的部分或全惠部股票(份罢)，以便控秋制该公司的客法律行为。匹收购目标公寄司的对价，切可以是现金职、收购公司吃或其他公司米的有价证券淹，但通常是参现金。在现卡金收购中，燕目标公司的舅收购价格往轿往要高出其碑市场价格的婆

25%～鬼

50%。龟在收购中，骂如果目标公姨司无力顶住总收购者对其育股票出价的娇诱惑，只能夕把自己的股提票出售给收戚购公司，从大而实现收购统公司兼并目荡标公司的目活的。围要约收购是矛各国证券市森场最主要的残收购形式，厉它通过公开桶向全体股东娃发出要约，起达到控制目黎标公司的目变的。掘其最大的特庄点是在所有析股东平等获报取信息的基后础上由股东浊自主作出选惜择，因此被怨视为完全市围场化的规范贸的收购模式第，有利于防时止各种内幕剖交易，保障盏全体股东尤节其是中小股蚕东的利益。懒协议收购是已收购者在证袜券交易所之抹外以协商的宗方式与被收含购公司的股辈东签订收购牌其股份的协什议,从而达筑到控制该上获市公司的目思的。收购人曾可依照法律锅、行政法规去的规定同被著收购公司的聚股东以协议存方式进行股递权转让。柏此外，还有荐敌意收购。意敌意收购（榨hosti慈leta鼻keove斥r），又称是恶意收购(喇hosti滔leta解keove即r)，是指隐收购公司在茄未经目标公者司董事会允突许，不管对卷方是否同意痕的情况下，鞠所进行的收引购活动。丝当事双方采钳用各种攻防液策略完成收饲购行为，并烘希望取得控式制性股权，惕成为大股东宝。当中，双蝴方强烈的对购抗性是其基脖本特点。除车非目标公司家的股票流通危量高可以容惜易在市场上肺吸纳，否则许收购困难。希敌意收购者悲高价购买被饰收购对象公决司的股票，峡然后重组公嘴司高层管理专人员，改变之公司经营方银针，并解雇块大量工人。掀由于被收购奔公司的股东期可以高价将义股票卖给收济购者，他们锈往往同意“婚敌意收购者蝇”的计划；驰如果按照传游统的公司法另，经理必须羊并且仅仅对掘股东股票价坦值最大化负卵责，那么经踏理就有义务揭接受“敌意锹收购”嫁。及葬（冬二）惕公司的解散必公司的解散坏(diss疲oluti吊on)，溪是指已成立搜的公司基于怀一定的合法惠事由而使公饲司消失的法陷律行为。凳在公司法上赶就是指公司坑法人资格的瓦消失。随着写公司的解散截，公司就丧钉失了进行业域务活动的能贪力，故公司妙解散时应终肾止一切业务舍经营活动。迈但公司只有驰经过清算这零一法律程序亚，才能解散维。己一般来讲，陵公司因下列算情形而解散奴的：（1）有公司章程她规定的解散自事由出现；嚷（2）扮股东会缴或者股东大执会决议解散茅；（3）依矮法被吊销营司业执照、责钻令关闭或者苗被撤销；（目4）股东请壁求而被司法疼解散，应当率在解散事由柜出现之日起币15日内成肤立清算组，园开始清算。匀比如割中国《公司疮法》规定，燕公司因下列穴原因解散：参（一）公司健章程规定的肚营业期限届杨满或者公司海章程规定的育其他解散事饰由出现；（悉二）股东会窑或者股东大稳会决议解散形；（三）因靠公司合并或刮者分立需要吗解散；（四社）依法被吊侮销营业执照凑、责令关闭壳或者被撤销腔；（五）拆人民法院依骨照本法第一载百八十三条就的规定予以夹解散呢（怪“宝公司经营管末理发生严重递困难，继续碑存续会使股引东利益受到沿重大损失，巩通过其他途钓径不能解决制的，持有公库司全部股东臭表决权百分击之十以上的宁股东，可以竭请求人民法鲜院解散公司傍”烛）毯。左公司的解散雹涉及到多方浴面的问题，侮比如清理债锁权债务，变我买公司资产飘，支付各类赛费用，纳清葬税款，满足揪债权人的要敌求以及分配哲剩余资产等厅等。因此，甜公司的解散押也是较为复演杂的过程，啦而且是与清拔算密不可分锁的。缩（膝三）出公司的清算株所谓公司的尾清算(li装quida硬tion)侮，弯是指依照法探定程序，对槐公司的财产当和债权债务饥关系，进行顽清理、处分库和分配，以吨了结其债权犹债务关系，哪从而消灭公洁司法人资格挡的法律行为痕。后清算的一般蛛做法，就是造首先确定清柿算人，由其目负责清理公阶司债权债务精，然后根据添债权人的先球后次序偿还繁债务，最后诱，再在优先角股和普通股膊之间根据发匪行时各类别偏股票所规定芹的条件，分鞭配剩余资产脸(如果还有像的话)。洞清算可分普挎通清算、特讲别清算和破狼产清算。袖普通清算腊是斑指公司依法衔自行组成的踪清算组惊，按法定程芽序进行的清跪算。特别清辜算是指公司例在普通清算因过程中，出县现了显著的伙障碍或发现局其债务有超掏过其实有资朴产的可能时善，依法由法于院和挡债权人澡进行直接干偶预和监督的县清算。破产明清算仙是啄指公司因不艺能清偿到期湖债务被宣告茄破产后，由剑法院组织清屯算组对公司暗财产进行清端理、估价、境处理