公司法律制度研究

年5月29日公司法律制度研究文档仅供参考公司法律制度研究(东莞)第一章

公司和公司法概述(选择题)1、公司:是依照公司法设立的,由股东投资形成的企业法人。公司的特征:(1)公司必须是依法设立的企业法人;(2)公司以营利为目的;(3)公司是独立的法人;

(4)公司是由股东投资成立的。公司是独立的法人,”两个独立”:财产独立、民事责任独立;”两个原则”:公司法人格独立原则、股东有限责任原则。股东出资形成的权利是股权。股权不同于所有权、债券和她物权。2、最早出现的公司形式是无限公司,继之而起的是两合公司。股份有限公司的出现,在公司制度发展中起了意义深远的作用。直到20世纪以来,公司制度,主要是股份有限公司制度才进入了黄金时代。3、公司的分类:(选择)(1)按公司股东对公司债务承担责任方式的不同,分为:无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司、有限责任公司;(2)按公司的信用基础不同,分为:人合公司、资合公司、人资兼合公司;(3)按公司的国籍不同,分为:本国公司、外国公司、多国公司(跨国公司);(4)按公司间的控制和依附关系不同,分为:母公司、子公司;(5)本公司与分公司;(6)一人公司。<公司法>第2条规定了有限责任公司和股份有限公司两种形式。中国不设无限公司。无限公司是人合公司的典型形态;股份公司为资合公司的典型形态;人资兼合公司:两合公司和有限责任公司。子公司具有企业法人资格,依法独立承担民事责任。分公司不具有企业法人资格,其民事责任由总公司承担。4、公司法:是规定公司的设立、组织、活动和解散及股东权利、义务关系的法律规定的总称。公司法的特征:(1)公司法是确定公司法律地位和资格的组织法;(2)公司法是规范公司经营活动的行为法:公司法只调整与公司组织特点相关的行为,如股票的发行与交易、债券的发行与转让;(3)公司法是以强制性规范为主的法律;(4)公司法是传统的商法,属于私法范畴,也包含了许多公法性规范;(5)公司法主要采取成文形式;(6)公司法是国内法,具有国际性。5、公司法立法例的三种模式:①编入民法(瑞士);②编入商法(法国、德国、日本);③制定单行法(中国)。6、公司法与民法的关系:民法为公司法的一般法,是公司法的基础。公司法为民法的特别法。7、公司法的作用:(简答)(1)是建立现代企业制度的需要;(2)是规范公司组织和行为的需要;(3)是保护公司、股东和债权人合法权益的需要。

第二章

公司的民事能力制度1、公司的民事能力:指公司作为民事法律关系主体在进行民事活动时所应具备的法律上的地位或资格。包括三种能力:公司的民事权利能力、公司的民事行为能力、公司的民事责任能力。公司的民事权利能力是”静”的能力,公司的民事行为能力和民事责任能力是”动”的能力。(名词解释)2、公司本质即法人本质,法人本质的三派学说:(1)法人否认说:无法人的存在。(2)法人拟制说:即法律将法人拟制为自然人,并赋予其民事能力。(3)法人实在说:为独立存在的法律上的实体:①有机体说;②组织体说。中国民法对法人的本质采用法人实在说中的组织体说。3、民事权利能力:指据以成为民事主体,享有民事权利和承担民事义务的法律地位或资格,又称法人格或人格。(名词解释)4、公司营业执照的签发日期为公司成立的日期,也即公司享有民事权利能力的开始日期。5、公司民事权利能力的限制:(简答/论述)(1)自然性质的限制:自然人特有,公司法人不享有;(2)法律上的限制:(简答/选择)①对公司转投资的限制:公司由有限责任公司和股份有限公司投资的,除国务院规定的投资公司和控股公司外,累计投资额不得超过本公司净资产的50%.接受被投资公司以利润转增的资本,其增加额不包括在内。(已改)②对公司举债的限制:公司发行债券的累计总额不超过公司净资产的40%;③对公司贷放资金的限制:董事、经理不得挪用公司资金或将公司资金借贷给她人;④对公司提供担保的限制:董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或其它个人债务提供担保。(3)公司目的(经营范围)的限制:受公司章程的限制。6、当事人可超越订立合同,但不能违反国家有关规定。7、公司法人格否认,又称刺破公司面纱或揭开公司面纱或直索责任。公司法人格否认在特定情况下否认公司独立民事权利能力的存在。8、公司独立人格和独立责任产生应具备的两要素:(1)公司意志要独立于股东意志;(2)公司财产要独立于股东财产。9、公司法人格否认法理适用的情形:(1)公司资本显著不足;

(2)利用公司回避合同义务;(3)利用公司规避法律义务;(4)公司法人格形骸化。10、利用公司回避合同义务的适用情形及适用的例外:适用的条件:(1)股东存在滥用法人人格的行为:(公司资本显著不足、股东利用公司回避合同义务、股东利用公司规避法律义务、公司法人格形骸化);(2)公司法人格滥用行为损害了公司债权人的利益;(3)股东滥用公司法人格时存在主观故意。例外情形:(1)股东出于维护自己的利益而主张公司法人格否认的情形;(2)为避免对方当事人先行违约给自己造成损失而规避合同义务的行为;(3)股东利用公司法人格合理避税的行为,如母子公司间经过内部交易转移定价逃避纳税义务的行为。11、民事行为能力:指民事主体据以独立参加民事法律关系,以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。12、按法人实在说,法人有行为能力;按法人拟制说,法人无民事行为能力;按组织体说,法人有民事行为能力。13、公司意思(机关意思)的特点:(1)公司的意思是由公司机关形成的:股东大会是公司的最高意思决定机关;(公司意思形成的机关:股东大会、董事会)(2)公司意思的形成须按法定程序进行;(3)公司的意思是由公司的法定代表人对外表示的(董事长或董事长授权)。14、公司法定代表人法律地位的两种不同学说:(1)代表说:法定代表人是代表人;(2)代理说。15、中国民法对公司法定代表人的地位采用代表说。16、公司董事长的行为,即公司的行为,发生的权利、义务和责任归公司承担。17、越权有效:指法人或其它组织的法定代表人、负责人越权订立的合同,除相对人知道或应当知道其越权外,该代表行为有效。18、”表见代表”制度的构成要件:(1)公司法定代表人越权行为;(2)对方当事人善意的不知。在公司对合同对方当事人承担合同义务后,可依其章程或内部规章向越权的法定代表人追偿。19、民事责任能力:指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或资格,包括侵权行为能力和债务不履行能力。20、公司承担侵权责任的要件:(1)须有加害她人的侵权行为;(2)行为人是公司的法定代表人或其它工作人员:公司的法定代表人即董事长或执行董事,在代表权范围内所为的侵权行为,由公司承担;对不具有代理权和代表权的普通雇员的侵权行为,公司承担雇主责任。(3)公司法定代表人或其它工作人员的侵权行为是在执行职务过程中发生的。第三章

公司的设立、变更和终止1、公司的设立:指在公司成立前以取得公司法人资格为目的而进行的一系列活动,包括出资人订立出资协议、草拟公司章程、履行审批手续等。具有行政行为性质:申请审批、申请股份发行、进行注册登记;也具有民事行为性质,并以民事行为为核心。另外,公司设立行为中既有法律行为,也有事实行为。2、公司设立的四种立法主义:(论述)(1)自由主义:当事人自由设立公司,法律不干涉;公司的设立无法定条件,也不履行程序;当事人组成公司后,不用登记。理论基础:公司设立行为是发起人间的利益分配关系,具有交易行为的一般属性,应遵循意思自治原则。缺点:增加交易风险,破坏经济秩序稳定。(2)特许主义:公司的成立需经过国家元首特许授权或国会经过的特许令状方能设立。思想基础:公司的设立依赖国家授权,但不是密不可分。缺点:对于某些与国计民生关系不大的公司,其设立基于当事人的意思。(3)核准主义:指公司设立出应具备法律规定的条件和履行法定程序外,还需经过有关主管机关的审核和批准。优点:强调行政机关在公司设立中的作用;缺点:导致公司设立中的多重障碍,限制商业繁荣。(4)准则主义:法律预先规定公司成立和取得法人资格的条件,凡是符合该条件的即可申请注册为公司。特点:注重准则主义与公司设立登记制度的结合;强调公司设立过程中发起人的责任,经过加重发起人责任,防止发起人利用公司进行欺诈或损害社会公司利益。优点:体现自由主义精神,鼓励和方便企业设立,促进商业和经济繁荣;避免自由主义可能带来的弊端及在核准主义下政府对公司设立的过分干预,规范公司设立行为。3、公司设立的方式:发起设立和募集设立。发起设立:指由发起人认购公司应发行的全部股份或认缴公司的全部资本而设立公司的方式。又称共同设立,简单设立或单纯设立。募集设立:指发起人只认购公司拟发行股份的一部分,其余股份采取向社会公开募集而设立公司的方式。又称渐次设立或复杂设立。4、公司以其主要办事机构所在地为住所。

5、公司章程的特征:(简答)(1)是公司活动的基本依据,对公司全体成员均具有约束力;(2)是设立公司的必备条件;(3)在形式上,公司章程采取书面形式;在内容上,除了法律规定必须记载的事项外,当事人可就其它相关事项作出特别约定或安排。6、公司章程的内容(章程条款)分为:绝对必要记载事项、相对必要记载事项、任意记载事项。7、公司章程的三种法律效力:合同效力、创设效力、对抗效力。8、公司章程应自公司成立日起生效。9、公司财产:(1)(狭义):指公司所拥有的有形财产的总和,即民法上的有体物;(2)(中义):指公司拥有的有形财产和无形资产的总和,即包括厂房、机器等有体物,还包括公司的专利、商标、作品、专有技术;(3)(广义):包括有形财产和无形资产,还包括公司享有的债权、债务。10、公司财产的法律属性:(公司对其财产享有所有权)(1)集合性;(2)独立性;(3)统一性。11、有限责任公司设立的条件:(新法第二十三条)(简答)(1)股东符合法定人数:(2)股东出资达到法定资本最低限额:(3)股东共同制定公司章程;(4)有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;(5)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。12、有限责任公司必要的行政审批体现了登记的准则主义。法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的,在公司登记前依法办理审批手续,主要是金融业。13、有限责任公司设立程序中认缴出资和验资是在公司设立前完成的,是对公司法定资本进行的。14、有限责任公司的全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。(申请人)15、有限责任公司成立后,应向股东签发出资证明书。16、股东向股东以外的人转让其出资时,须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应购买转让的出资,如不购买该转让的出资,视为同意转让。经股东同意转让的出资,等同条件下,其它股东有优先购买权。股东依法转让出资额记载于股东名册。(新法第七十二条)17、有限公司设立应采取发起设立方式;股份有限公司采取发起设立或募集设立。18、设立股份有限公司的条件(新法第七十七条):(1)发起人符合法定人数:5人以上,其中须有过半数在中国境内有住所。国有企业改为股份有限公司的,发起人可少于5人,采取募集设立方式;(2)发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定资本最低限额:股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元;(3)股份发行、筹办事项符合法律规定;(4)发起人制定公司章程,并经创立大会经过;(5)有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构;(6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。19、召开创立大会:发起人应在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或予以公告。创立大会应有代表股份总数的1/2以上的认股人出席方可举行。创立大会对上述事项作出决议,须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上经过。董事会应于创立大会结束后30日内,向公司登记机关报送有关文件,申请设立登记。20、以募集设立方式设立股份有限公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%,其余股份向社会公开募集。21、股份有限公司的出资方式22、股份有限公司的认股人撤回所认购股份的情形:(简答)(1)中国证监会对募股申请的批准发现不符合公司法规定而予撤销的,对已募集的股份,认股人可按所缴股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还。(2)发起人在发行股份的股款缴足后30日内未召开创立大会的,认股人可按所缴股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还。(3)发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立而由创立大会决议不设立公司的,认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息。(4)股款尚未在招股说明书规定的截止期限募足的,认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息。23、股份有限公司的发起人应承担的责任:(简答)(1)公司不能成立时,对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;(2)公司不能成立时,对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任;(3)在公司设立过程中,由于发起人的过失致使公司利益受到损害的,应对公司承担赔偿责任。24、公司章程变更的两个条件:(1)已经公司法规定的机构、部门和公司机关制定、批准或经过;(2)经工商行政管理机关审查核准,公司被准予登记。25、公司章程变更程序:(1)由董事会提出修改公司章程的提议;(2)将修改公司章程的提议通知各股东;(3)召开股东会,经代表2/3以上表决权的股东同意,作出修改公司章程的决议;(4)依股东会经过的修改章程决议,修订公司章程。26、注册资本变更的表现形式:(1)增资:国有独资公司以外的其它有限责任公司增资,决议须经代表2/3以上表决权的股东经过;股份有限公司增资,决议须经出席会议的股东所持表决权的半数以上经过。(2)减资:须编制资产负债表及财产清单,减资决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上公告三次。27、中国公司法对公司的组织形式只规定有限责任公司可依法变更为股份有限公司,要由股东会作出决议,并经代表2/3以上表决权的股东经过。28、公司合并:指两个或两个以上的公司达成协议,依法定程序变成为一个公司的法律行为。(简答)公司合并的特征:(1)是公司之间的合同行为,合并行为当事人是公司;(2)是公司之间的法定合并;(3)除吸收合并中吸收公司存续外,其它参与合并的公司和法人资格均归消灭;(4)因合并而消失的公司,其权利义务均为存续公司或新设公司概括承受。29、公司合并的形式:(1)按合并后果是否导致新公司的设立分为:新设合并和吸收合并;(2)按参加合并的公司是否属同行业分为:横向合并、纵向合并和多元合并。30、在公司代表人与合并方达成决议后,要将合并协议提交股东会表决。公司合并的决议属特别决议,须经出席股东会议的股东所持表决权的2/3以上经过。31、公司合并的限制:(中国公司法并没有对公司合并作出限制性规定)(1)反垄断法的限制;

(2)特殊行业的合并限制;(3)保护公司股东、债权人及雇员利益的限制;(4)与外国公司合并的限制;(5)公司种类的合并限制。32、公司合并的法律后果:①公司人格消灭;②公司债权债务的概括承受;③公司的注销、变更或新设。33、破产(参照课件、新破产法):(事实上):指债务人不能清偿到期债务的状态;(法律上):指债务人不能清偿到期债务,法院根据债权人或债务人的申请,将债务人的破产财产依法分配给债权人的制度;(广义):包括破产清算程序、和解程序和重整程序。破产的法律特征:(1)破产属于一种法定的偿债手段;(2)破产以债务人不能清偿到期债权为前提;(3)公平清偿债权人的债权是破产制度的宗旨;(4)严格的程序是破产制度的价值得以实现的保障。破产法适用于国有企业,民事诉讼法适用其它企业。34、破产清算程序:(1)破产申请;

(2)破产申请的审查和受理;(3)债权人会议;(4)和解;(5)进入实质性破产程序;

(6)破产清算。债务人如为全民所有制企业,其申请破产还应经上级主管机关同意。和解协议草案作出决议,须债权总额的2/3以上同意;其它的半数以上同意。35、中止与破产财产有关的案件的诉讼程序:(1)中止或破产程序相冲突的民事执行程序;(2)债务人实施与破产程序相矛盾的个别清偿行为无效。36、企业整顿期限最长不得超过2年。(选择)(已改变)37破产清算组于破产之日起15日内成立,清算组人员由股东代表和人民法院从有关机关和人员中指定形成。38、破产财产:指破产宣告后按破产程序对债权人的债权进行清偿的债务人财产。破产财产的特征:(简答)(1)是债务人能支配的财产;(2)是债务人破产宣告后至破产程序终结前一段时间内仍归债务人支配的财产;(3)必须是能依照破产程序进行强制分配的财产;(4)破产财产的范围由法律明文规定。39、破产取回权:指财产的权利人可不依破产程序管理人管理的财产中取回原本不属于破产拆产的权利。40、破产撤销权:指破产人在破产宣告前一段时间内,实施有害于债权人团体利益的行为,破产管理人请求法院撤销该行为,追回被转让的财产或利益,使之归于破产财产的权利。41、法院受理破产案件前6个月至破产日的期间内,破产企业的下列行为无效:(已改变)①隐匿、私分或无偿转让财产;②非正常压价出售财产;③对原来没有财产担保的债务提供财产担保;④对未到期的债务提前清偿;⑤放弃自己的债权。42、破产债权:指破产宣告前成立的,经过破产程序才能得到公平清偿的债权。破产债权的特征:(1)破产债权属于财产请求权;(2)破产债权成立于破产宣告前;(3)破产债权属于无优先受偿权的债权;(4)破产债权必须是可强制执行的债权;(5)破产债权使之能经过破产强制程序才能得到清偿的权利。43、破产债权的范围:(案例题)(1)破产宣告前成立的无财产担保的债权;(2)破产宣告前成立的放弃优先受偿权的有财产担保的债权;(3)破产宣告时未到期的债权;(4)代替债务人清偿债务后的保证人、连带债务人的求偿权;(5)未能就担保物受偿的有财产担保的债权;(6)破产管理人接管合同的损害赔偿请求权;(7)破产债务人作为保证人的被保证的债权。44、别除权:指债权人就破产债务人的担保财产不依破产程序优先受偿的权利。”有财产担保的债权”不是破产财产。别除权的特征:(1)别除权是就破产债务人的财产享有的权利;(2)别除权是就破产债务人特定财产行使的权利,只有在设定财团抵押时,别除权的标的才是不特定的;(3)别除权的行使不受破产程序的限制。45、破产财产的清偿顺序:(1)破产费用;(2)破产企业所欠职工工资和劳动保险费用;(3)破产企业所欠税款;(4)破产债权。不足以清偿的,按比例分配。46、按是否具有强制性将公司解散的原因分为:自愿解散和强制解散。47、解散的原因:①违反法律、行政法规被依法责令关闭的;②无力清偿到期债务被法院宣告破产的。48、清算分为破产清算和非破产清算。非破产清算分为:普通清算和特别清算。49、破产清算组的权利和义务:(简答)权利:(1)清理公司财产,编制资产负债表和财产清单;(2)通知债权人;(3)处理公司未了结的业务;(4)清缴所欠税款;(5)清理债权、债务;(6)处理公司清偿债务后的剩余财产;(7)代表公司参与民事诉讼活动。义务:(1)清算组成员不得利用职权收受贿赂或其它非法收入;(2)不得侵占公司财产;(3)清算组成员因故意或重大过错给公司或债权人造成损失的,应承担赔偿责任。50、公司财产清偿后的剩余财产,有限责任公司按股东的出资比例分配,股份有限公司按股东持有的股份比例分配。第四章公司的治理结构1、公司的治理结构:又称公司机关权力结构。(法学角度)为维护股东、公司债权人及社会公共利益,保证公司正常有效运营,由法律和公司章程规定的有关公司组织机构间权力分配和制衡的制度体系。2、公司机关间权利的相互独立和制衡是公司治理机构的核心。(选择)3、公司治理机构的产生机制:公司治理结构石油公司的法律地位、产权结构及多元利益主体机构所决定的,公司的产权结构起着决定性的作用。(选择)4、公司治理结构涉及的问题:为解决公司中股东(出资者)董事(经营决策者)经理(管理者)以及职工(生产者)等不同利益主体间的受益、决策、激励、风险分配等问题,各国公司法和公司章程都对公司内部机构包括股东大会、董事会、经理和监事(辉)的权力分工和制约作出了明确规定。5、在相似的分权与制衡的思想下,两种立法模式:①单一委员会制:股东大会下只设董事会,不设监事会。②双层委员会制。6、公司治理结构的发展趋势:(论述)(1)董事会权利得到扩张:由”股东大会主义”,董事会权利得到扩张。董事会的地位逐渐扩张具体表现:①赋予董事对公司章程规定以外事项的不受限制的管理权;②董事越权有效原则的确立;③董事法律责任免除途径的增加。(2)对董事会权利的制衡及对中小股东利益的保护:①加强对董事会的监督;②累积投票制;③小股东的派生诉讼权;④强调董事的义务。(3)监事会的角色缺位;(4)公司治理结构的变化:公司治理结构开始体现对多元利益主体的保护,并开始注重公司外部环境对公司治理结构的制衡。7、有限公司的种类:(1)按投资者人数不同分为多人投资的有限责任公司和国有独资公司。(2)按所有制性质不同分为国有的有限责任公司和非国有的有限责任公司。(国有的有限责任公司指公司法规定的国有独资公司和两个以上国有企业或其它两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司)8、在中国公司法中,对国有有限责任公司的特殊规定:经过职工代表大会和其它形式,实行民主管理。董事会成员中应当由公司职工代表。9、有限责任公司的特征:(了解)①股东仅以其出资额为限对公司负责;②人资两合性;③封闭型即非公开性;④设立程序简单;⑤股东对公司活动的积极参与;⑥组织机构灵活;⑦规模具有伸缩性,可大可小。10、有限责任公司股东人数较少和规模较小的,可设一名执行董事,不设董事会;也可设一至两名监事,不设监事会。11、有限责任公司股东权利的分类:(选择)(了解)①按股东权利行使的目的分为:自益权与共益权。自益权:股息红利分配请求权;共益权:表决权、查阅账簿权。②按行使股东权是否须达一定股份比例分为:单独股东权与共同股东权。单独股东权:股东自益权、表决权;共同股东权:临时股东大会的召集权。③按股东所有股份的类别分为:普通股股东权和优先股股东权。④按股东权利的性质分为:固有权与非固有权。固有权:股东的剩余财产索取权;非固有权:股东对公司账簿的查阅权。12、有限责任公司股东的义务:(简答)①交纳所认购的出资;

②依其所认缴的出资额对公司债务承担责任;③在公司登记后,不得抽回出资;④公司章程规定的其它义务;⑤出自填补责任。13、有限责任公司的股东会是公司的权力机关,最高意思决定机关,是必设机关,非常设机关。(选择)14、股东会会议的召集人:①董事会;②执行董事;③出资最多的股东。15、有限公司设监事会的,股东临时会应由监事会提议召开;有限公司不设监事会的,由监事会个人提议召开。16、召开股东会会议,应于会议召开15日前通知全体股东,否则召集无效。(选择)17、有限责任公司董事的法律地位:(1)董事是董事会的组成人员,是董事会的组织基础;(2)董事为有限公司所必设,享有公司的业务执行权;(3)董事与公司之间的法律关系存在不同学说。18、无民事行为能力或限制民事行为能力,因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或破坏社会经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾5年,或因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年,担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理,并对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年,担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年,个人所负数额较大的债务到期未清偿。(案例题)19、公司违反规定选举、委派董事的,该选举、委派无效。董事成员中应有公司职工代表。20、董事的任期由公司章程规定,每届任期不得超过3年,董事任期届满,可连选连任。21、公司董事的忠实义务:(1)竞业禁止制度;(2)避免利益冲突交易:董事除公司章程规定或股东大会同意外,不得同本公司订立合同或者进行交易;(3)不得篡夺公司机会:董事、监事、经理应遵守公司章程,忠实履行职务,维护公司利益,不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。22、董事执行职务时,违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损害的,应当承担赔偿责任。23、有限责任公司董事会的法律地位:(1)是由董事组成的公司机关,包括3至13名董事。(2)是公司的必设机关,是公司业务执行的意思决定机关。24、董事长是董事会的召集人。25、董事长的法律地位:是有限公司的必设和常设机关,是公司的法定代表人,是股东会会议的主持人,董事会会议的召集人和主持人。26、股东人数少、规模小的有限公司可只设一名执行董事不设立董事会。27、执行董事的职权:①具有相当于董事会的职权;②具有相当于设董事会的有限公司董事长的职权,是公司的法定代表人;③兼任公司经理的执行董事,拥有公司经理应有的职权。28、经理是对公司的日常经营负有总责任的高级管理人员,基于公司董事长的委托授权,以公司的代理人的身份出现。29、有限责任公司的监事:指对公司财务和董事、经理执行公司职务负有监督职责的人员。30、有限责任公司的监事只能由本公司的股东代表和职工代表担任,本公司的董事、经理、财务负责人和国家公务员不能担任监事。31、监事会由监事组成,其成员不得少于三人。监事会的监事由股东代表和职工代表组成。监事会中的股东代表,由股东会选举产生,监事会中的职工代表,由职工民主选举产生。32、国有独资公司:本法所称国有独资公司,是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

国有独资公司有特征:(1)国有独资公司是有限责任公司,作为投资者的投资机构和有关部门以其投资对公司负责,公司以其全部资产对公司债务负责。(2)国有独资公司是一人公司,其投资者只有一个——国家授权投资的机构或是国家授权的部门。(3)国有独资公司是国有企业。33、国有独资公司不设股东会,公司董事会决定公司的重大事项。34、国有独资公司设董事会,董事会每届任期3年。35、国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理、未经国家授权投资的机构或国家授权的部门同意,不得兼任其它有限责任公司、股份有限公司或其它经营组织的负责人。36、一人公司:也叫独资公司、独股公司,指只有一个股东的股份有限公司或有限责任公司。(1)一人公司的产生:首先,有限责任公司股东出资的转让、股东的推出或死亡会导致公司的全部出资为一人所有,股份有限公司的股票自由转让更增加了一人公司出现的可能性。其次,随着个人资本力量的增强,一人公司满足了个人经营者对有限责任利益不断追求的需要。再次,法人独资公司的出现,大大扩宽了一人公司的活动空间。(2)一人公司的利与弊:利处:「1」一人公司内部治理结构相对简单;「2」股东能够直接控制公司业务经营,能够面对瞬息万变的市场行情,灵活迅速地做出相应的决策。弊端:「1」由于一人公司这种相对简单的治理结构,给股东不受限制地进行种种不利于债权人与社会公众的活动提供了可能,而有限责任原则又促使这种可能性大大增强。「2」因缺少有效的监督和制约,股东可能会利用公司的人格从事各种欺诈、非法交易、给自己支付巨额报酬、隐匿财产以逃避债务等行为。「3」对于国有独资公司而言,由于股东的特殊性,使其不可避免地带有国家独占性,容易产生垄断,不利于平等主体之间的公平竞争。揭开公司的面纱。(简答题:概念、产省、利弊)37、股份有限公司:指公司资产分为等额股份,股东以其持股份对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的法人。38、股份有限公司调整公司股份权利、义务的一般原则:(1)股东有限责任原则:①股东仅以其所认购股份缴足股款,股东不对其所认购股数以外的股份承担缴纳股款的义务。②股东以其所持股份书额为限对公司债务承担责任,对超出此数额范围外的公司债务不承担责任。公司的债权人也无权请求公司的股东承担额外责任。③股东不直接向公司的债权人负责,而仅向公司承担责任。这是公司法人格独立原则的体现。(2)股东平等原则:股东平等原则的核心是股份平等原则。①公司所发行的各股份的内容应当是相同的。②持有相同种类、相同数量的股份的股东应当在基于其股东地位而产生的法律关系中享受相同的待遇。39、股东大会是股份有限公司的必要机关,但非常设机关,仅在由法定召集全的人依法召集时才召开。40、根据<公司法>第104条的规定,股东大会应当每年召开一次年会。第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的,应当在两个月内召开临时股东大会:

(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时;

(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时;

(三)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时;

(四)董事会认为必要时;

(五)监事会提议召开时;

(六)公司章程规定的其它情形。41、股东大会会议的召集权人应为董事会。42、股东大会年会每年召开一次,一般于每个会计年度终结后6个月内召开,即于每年的1月1日至6月30日间召开,在此期间,公司董事会可择期召开股东大会。43、召开股东大会,董事会应当将会议审议的事项于会议召开30日前通知个股东。44、股东大会会议决议的作出采用”资本多数决”原则,损害中小股东利益限制,股东表决权派出制度和累积投票制度。45、股东表决权排除制度:(1)剥夺股东的表决权,(2)限制股东的表决权。46、股东大会决议违法时的救济:1.股东大会决议违法的判断。股东的决议违法,可分为程序违法和内容违法。2.股东大会决议违法的救济措施。一是股东能够向人民法院提起停止违法行为之诉,具体又可分为停止程序违法的撤销之诉和停止内容违法的无效之诉。二是股东能够向人民法院提出要求停止侵害行为的诉讼。(简答)47、股份有限公司董事会的成员为5至19人48、公司文书的制备。董事会应当在召开股东大会年会的20日以前将股份有限公司的财务会计报告制备于本公司,供股东查阅。49、董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行。董事会作出决议,必须经全体董事的过半数经过。董事会应当对会议所议事项的决定做成会议记录,董事应当对董事会的决议承担责任。公司遭受严重损失的,监事会代表公司与董事交涉或提起诉讼。(案例)50、董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。51、(1)股份有限公司设监事会,其成员不得少于三人。(2)董事、经理及财务负责人不得兼任监事。(3)坚实的任期每届为3年。第五章公司的法律责任1、公司法律责任的功能:(单选)(1)惩罚功能;(2)救济功能;(3)预防功能。2、公司法规的法律责任形式:民事责任、行政责任、刑事责任。民事责任的承担方式3、公司法中规定的行政责任的承担方式:(1)行政处分;(2)行政处罚。4、刑事责任的承担方式:主要是刑罚,包括主刑和附加刑两种。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑五种刑罚;附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境四种刑罚。第六章公司的融资方式1、公司资本:指公司成立时按照公司章程规定,由出资人(股东)认缴的出资构成的公私财产总额。在股份有限公司中,公司资本往往被划分为等额股份,又称股本。2、三种公司资本制度:法定资本制、授权资本制和折中资本制。(简答)法定资本制:又称确定资本制,指公司设立时,必须在公司章程中对公司的资本总额做出明确规定,并由股东一次性足额认缴,公司才能成立的公司资本制度。授权资本制:指公司在设立时,公司章程也应确定其资本总额,但并不要求股东一次性认足,发起人或股东交付一定比例的资本,公司即可成立。折中资本制:又称认可资本制,是介于法定资本制和授权资本制间的一种新的资本制度(简答题)3、法定资本制与授权资本制这两种资本制度的比较:法定资本制重在对公司债权人及社会交易安全的保护,体现社会本位的思想;授权资本制侧重于位投资人和公司提供种种便利,体现了个人本位的立法原则。两种资本制度各有利弊,各国纷纷对自己的资本制度加以修改完善。英美国家经过”公司人格否定原则”和”公司资本充实原则”等来弥补其对债权人利益保护的不力。而法国和德国等国家也对自己的公司法进行修改,以利于投资人设立公司,鼓励商业的发展。两种资本制度出现了融合的趋势。4、公司资本的三项基本原则,即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。(简答)(1)资本确定原则:指公司在设立时,须在公司章程中对公司的资本总额作出明确规定,并由股东全部认足,否则公司不能设立。(2)资本维持原则:又称资本充实原则,指公司在运营过程中,公司资本额应该与公司资产保持一定的平衡关系。为防止各国公司法的资本维持原则体现:①发起人负连带认缴出资的责任;②股票的发行价格不得低于股票的面值;③债务不得抵消;④亏损必先弥补;⑤无利润不得分配股利。(3)资本不变原则:强调公司资本的公示性和确定性,资本不能够随意增减,除非经过严格的法定程序。5、股份有限公司的股份:指股东持有的一般以股票为表现形式,划分为相等金额,体现股东权利和义务,并组成公司资本的基本金额单位。特征:①金额性;②不可分性;③平等性;④可转让性;⑤证券性。6、股份的种类:(选择)(1)依股份所代表的股东权利的不同,股份能够分为普通股和特别股,特别股又分为优先股和后配股两种。(2)按股份上是否即在股东姓名分为记名股和无记名股;(3)按股份是否已金额表示分为有面额股和无面额股;(4)按股份能否被公司赎回分为可赎回股和不可赎回股;(5)按投资主体不同分为国家股、法人股、公众股和外资股;(6)按是否以人民币发行和交易分为A股和B股。7、股票是公司签发的证明股东按其持股份享有的股东地位和股东权利的可流通的有价证券。股票的特征:(1)股票是有价证券;(2)股票是证权证券,证权证券不同于设权证券;(3)股票是流通证券;(4)股票是要式证券;(5)股票是风险证券。8、公司债券,又称公司债,指公司依照法定程序发行的,约定在一定期限还本付息的有价证券。9、公司债券和股票的区别:(简答题)(1)公司债券的持有人是公司的债权人,与公司处于对立地位,两者是公司的外部关系。股东是公司成员,是公司内部关系,两者的利益关系一致。(2)公司债券是债券证券,代表一种特殊的债权债务关系,债券持有人到期可要求还本付息,但不能参加公司的经营管理。股票是股权证券,包括自益权和公益权,股东除了在公司盈利是可分配股利外,还可股东的身份参加公司的经营管理。(3)两者的风险不同。公司债券是一种特殊债券,不论公司盈利与否,都要向债券持有人按期还本付息,且利率固定。公司清算时,债券持有人优于股东分配剩余财产。股东只有在公司有盈余的情况下才分配股利,盈余多,股利就多,无固定收益率。因此,公司债券的风险要小于股票。另外,股票允许溢价发行,而公司债券则不允许。(4)中国公司法规定,只有股份有限公司可发行股票。而公司债券的发行主体则包括股份有限公司、国有独资公司及两个以上的国有企业和两个以上的国有投资主体设立的有限责任公司。10、记名债券的转让:公司将受让人的姓名或者名称住所记载于公司债券存根薄后,转让才发生效力。11、国际贸易融资的主要方式:①银行短期贷款和出口信贷;②信用证、进口押汇和出口押汇;③银行承兑汇票和汇票贴现;④票证在融通;⑤福费廷;⑥国际保理。12、国际商业银行贷款:指金融机构或公司在国际金融市场上向外国商业银行借入货币金融资金。这种借款一般不与出口项目联系,借款人可自由用款。13、国际商业银行贷款有联合贷款、双边贷款和银团贷款。14、国际货币市场,又称为欧洲货币市场。15、国际债券市场:外国债券市场和欧洲债券市场。第七章公司的资本市场1、股票发行与交易的原则:①公开原则(基本原则);②公平原则;③公正原则;④自愿、有偿、诚实信用原则。2、股票发行的种类:(1)按发行对象分为公募发行和私募发行;(公募发行中国允许)(2)按发行方式分为直接发行和间接发行。(直接发行中国不允许)3、中国公司法规定,公司向社会公开发行股票,无论是新股发行还是以后增股发行,均由依法设立的政券机构承销。(去年考题单选)4、股票发行的审核制度:(简答题)(1)主要有注册制、核准制和混合制;(2)中国股票发行采用该种审核制度。5、设立股份有限公司发行股票的条件:(新法)1)其生产经营符合国家产业政策;2)其发行的普通股限于一种,同股同权;3)发起人认购的股本数额不少于公司拟发行股本总额的35%;4)在公司拟发行股本总额中,发起人认购部分不少于人民币3000万元,但国家另有规定的除外;5)向社会公众发行部分不少于公司拟发行股本总额的25%,其中公司职工认购股本数额不得超过拟向社会公众发行股本总额的10%,公司拟发行股本总额超过人民币4亿元的,证监会按规定可酌情降低向社会公众发行部分的比例,但最低不少于公司拟发行股本总额的10%;6)发起人在近3年内没有重大违法行为;7)证券委规定的其它条件。6、股份有限公司增资发行股票的条件(新股发行):(1)前一次发行的股份以募足,并间隔1年以上;(2)公司在最近3年内连续盈利,并可向股东支付股利;(3)公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载;(4)公司与其利润可达同期银行存款利率。7、公司发行新股是公司的增资行为,新股发行决议需要由股东大会中2/3以上股东经过。8、股票的交易市场分为场内交易市场和场外交易市场。9、场外交易市场的形式:(1)柜台交易市场;(2)证券报价系统;(3)三级市场和四级市场。10、股票交易的方式:现货交易,期货交易,信用交易,期权交易。11、股份有限公司申请股票上市必须符合的条件:(新法)(1)股票经中国证监会批准已向社会公开发行;(2)公司股本总额不少于人民币5000万元;(3)开业时间在3年以上,最近3年连续盈利,原国有企业依法改建而设立的,或本法实施后新组建成立,主要发起人为国有大中型企业的,可连续计算;(4)持有股票面值达人民币1000元以上的个人股东人数不少于1000人,个人持有的股票面值总额不少于人民币1000万元。向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上,公司股本总额超过人民币4亿元的,其向社会公开发行股份的比例为15%以上;(5)公司在最近3年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载;(6)国务院规定的其它条件。12、暂停上市不同于停牌,由证监会决定暂时停止该股票上市的情况:①公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件。②公司不按规定公开财务状况,或对财务会计报告作虚假记载。(必须公开)③公司有重大违法行为4.公司最近3年连续亏损。13、股份有限公司的董事、监事、高级管理人员和持有公司5%以上有表决权股份的法人股东,将其所持有的公司股票在买入后6个月内卖出或者在卖出后6个月内买入,由此获得的利润归公司所有。该规定适用于持有公司5%以上有表决权股份的法人股东的董事、监事和高级管理人员。(案例)14、内幕交易:指内幕信息的知情人员以获取利益或者较少损失为目的,利用内幕信息进行证券交易活动。15、信息披露制度:指发行人或上市公司对于股票发行、交易相关的,法律规定的公司或股票的相关信息报送国家证券管理机关和证券交易所,并在指定的传媒上予以公布的制度。16、信息披露制度基准:(1)真实性、完整性与准确性(2)时效性、发行人必须按照法律规定及时地提供相关信息(3)易得性与易于利用性,披露的信息必须使广大投资者比较容易获得的。17、公司收购公告1.大量持股公告,经过证券交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的5%时,应当在该事实发生之日起3日内,向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告,通知该上市公司,并予以公告,在上述规定的期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有一个上市公司已发行的股份的5%后,经过证券交易所的证券交易,其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%,应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内合作出报告、公告后2日内,不得再行买卖该上市公司的股票。2.公司收购公告。经过证券交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的30%时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约。18、发行公司债券条件:1.股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元2.累计债券总额不超过公司净资产额的40%3.最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息4.筹集的资金投向符合国家产业政策5.债券的利率不得超过国务院限定的利率水平6.国务院规定的其它条件。不得再次发行公司债券的条件:1.前一次发行的公司债券尚未募足的。2.对已发行的公司债券或者其债务由违约或者延迟支付本息的事实,且仍处于继续状态19、可转换公司债券发行的条件:1.最近3年连续盈利,且最近3年净资产利润率平均在10%以上,属于能源、原材料、基础设施类的公司能够略低,可是不得低于7%2.可转换公司债券发行后,资产负债率不高于70%3.累计债券余额不超过公司净资产额的40%4.募集资金的投向符合国家产业政策5.可转让公司债券的利率不超过银行同期存款的利率水平6.可转换公司债券的发行额不少于人民币1亿元7.证监会规定的其它条件不得发行可转换公司债券的条件:1.前一次发行的债权尚未募足的;2.对已发行的债券有延迟支付本息的事实,且仍处于继续延期支付状态的。20、股份有限公司、有限责任公司发行公司债券,由董事会制定方案,股东会2/3人数以上经过决议。证监会审批公司债券的发行。21、公司债券上市条件:(1)公司债券的期限为1年以上;(2)公司债券实际发行额不少于人民币5000万元;(3)公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。22、证券投资基金:指一种利益共享、风险共担的集合证券投资方式,即经过发行基金单位,集中投资者的基金,由基金托管人托管,由基金管理人管理和运用资金,从事股票、债券等金融工具投资。23、证券投资基金的当事人是基金管理人、基金托管人和基金持有人。24、基金持有人是最终所有人。25、在中国,盛情设立基金管理公司,必须经中国证监会审查批准。26、基金托管人的条件:(1)设立专门的基金托管部;(2)实收资本不少于80亿元;(3)有足够的熟悉托管业务的专职人员;(4)具备安全保管基金全部资产的条件;(5)具备安全、高效的清算、交割能力。第八章

公司融资担保1、保证:是人的担保,又称信用担保,指以人的信用来担保债权的实现。2、保证方式:一般保证和连带责任保证。两者区别在于保证人是否享有先诉抗辩权。一般保证:指保证人仅对债务人不履行债权承担补充责任的保证。连带责任保证:指保证人的保证债务和主债务人的主债务间有连带关系的保证。3、保证两种方式的比较:(简答,先答含义)保证方式

先诉抗辩权

保证人的责任

设定

价值取向一般保证

享有

较轻

当事人必须特殊约定

保护保证人连带责任保证

不享有

较重

法律规定,无须特约

保护债权人4、先诉抗辩权:指保证人在债权人未就主债务人的财产强制执行而效果之前,得拒绝债权人要求其承担保证责任的请求。5、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁,并就债权人财产依法强制执行人不能履行债务前,对债权人可拒绝承担保证责任。6、抵押:指债权人或第三人不转移财产的占有,将该财产作为债权的担保,当债权人不履行债务时,债权人有权以该财产折价或以拍卖、变卖的方式就该财产的价款优先受偿。7、中国担保法规定,抵押合同应以书面形式订立。8、以无地上定着物的土地使用权、以城市房地产获乡、村企业的厂房等建筑物、林木、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其它动产抵押的,不经登记,抵押权不生效。9、抵押权效力所及的标的物有:抵押物、抵押物的从物、孳息、抵押物的代替物。10、抵押权的实现可经过拍卖变卖、折价的方式进行。11、质押:只设定质权的行为。质权:指债权人因担保其债权而占有债务人或第三人提供的财产,于债务人不履行债务时,得以其所占有的标的物价值优先于其它债权人受偿其债权的一种担保物权。12、质权的种类:动产质权、权利质权、特别质权。13、动产质权:指移动产为标的物的质权。质押合同的标的物,就是动产质权的标的物,即质物。14、特别质押的分类:证券债权质权、股权质权、知识产权质权。15、定金:指为了担保债权,依照法律或当事人双方的约定,一方于合同履行前给付对方的一定金钱。16、定金的法律特征:(1)定金具有从属性;(2)定金以交付为要件;(3)定金必须在合同履行前交付;(4)定金担保双方当事人的债权。17、定金的数额不得超过主合同标的额的20%.当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的,超过部分无效。18、适用定金罚则的条件:(1)定金担保合同存在;(2)主合同有效;(3)须有当事人一方违反主合同的事实;(4)须不履行合同义务当事人一方有过错。第九章

公司的财务管理1、基本财务报表:公司基本的财务表表有三种,即资产负债表、损益表和现金流量表2、公积金是指依照法律、法规的规定或公司章程、股东大会决议而从公司的营业利润或其它收入中提取的一种储备金。公积金的分类:依照不同的标准对公积金能够做不同的分类。(1)法定公积金和任意公积金(2)盈余公积金和资本公积金(选择)3、中国公司法将公积金分为法定公积金、任意公积金和资本公积金。4、根据中国公司法的有关规定,公司分配当年税后利润时,应当提取利润的10%列入公司法定公积金,公司法定公积金累计额不得超过公司注册资金的50%.5、资本公积金属于法定公积金的范畴。6、公司的公积金用途:补亏、扩大生产、转增注册资本。7、股东会或者董事会违反公司法的规定,在公司弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的,必须将违反规定分配的利润退还公司9、外汇管理也称外汇管制,是指以个国家为例维股国际收支平衡和汇价水平的稳定,对外汇买卖和国际结算等实行管制。10、”外汇”是指以外币表示的能够用作国际清偿的支付手段和资产。(选择)(1)外国货币,包括纸币、铸币;(2)外币支付凭证,包括票据、银行存款凭证、邮政储蓄凭证等。(3)外币有价证券,包括政府债券、公司债券、股票等(4)特别提款权、欧洲货币单位(5)其它外汇资产11、公司违反外汇管理规定的行为主要有套汇、非法套汇、擅自经营外汇业务、违反外债管理规定、非法使用外汇和其它违反外汇管理规定的行为第十章公司经营活动的基本法律规则——合同法1、要约是指一方当事人向她人作出的希望以一定条件订立合同的意思表示。发出要约者为要约人,要约的相对人为受要约人。有效的要约应具备下列条件(1)要约必须是特定人的意思表示。(2)要约必须具有订立合同的意图并表明一经承诺即受此意思表示约束(3)要约必须向受要约人发出(4)要约的内容必须确定和完善(5)要约必须送达受要约人2、承诺,”是受要约人同意要约的意思表示”。有效的承诺是合同成立,因此一向意思表示是否构成承诺,就是一个非常重要的问题。3、合同的形势有三种,即书面形式、口头形式和其它形式。(传统书面形式包括合同书、信件、电报、电传和传真等)4、格式合同的无效条款(1)免除因造成对方人身伤害而应承担的责任的条款(2)免除因故意或者重大过失造成对方财产损失应承担的责任的条款(3)免除或者限制格式合同条款提供者的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款等等。5、如果对格式合同条款有两种以上的解释,裁判者应当作出不利于提供格式合同条款一方的解释。6、缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中印违背诚实信用原则而给对方造成损失而应承担的赔偿责任。7、按照合同法的基本理论,缔约过失责任的构成应具备要件:(1)当事人之间存在前合同义务(2)当事人一方违反前合同义务(3)对方因一方违反前合同义务而蒙受了损失。(4)违反前合同义务的一方在主观上有过错8、有效要件:(1)订约人具有相应的民事行为能力(2)当事人的意思表示真实(3)合同的内容不违反法律、行政法规和社会公共利益。(4)如果法律、行政法规或者当事人对合同的形式有明确规定或者约定的,合同应当具有该形式9、根据所附期限产生的效力,可将期限分为生效期限、终止期限10、无效合同的种类(1)无民事行为能力人签订的合同。(2)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同、损害国家利益的合同(3)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同。(4)以合法形式掩盖非法目的的合同。(5)损害社会公共利益的合同(6)违反法律、行政法会的强制性规定的合同11、无效合同的法律后果(1)合同被确认无效后,当事人根据该行为取得的财产,应当返还给对方(2)有过错的一方应当赔偿对方所收的损失,双方都有过错的,各自承担相应的责任。(3)双方恶意串通损害国家利益的,追缴双方所取得的财产,收归国家所有(4)双方恶意串通损害第三人利益的,应当由国家有关机关追缴双方取得的财产,返还第三人,第三人也能够根据民法通则关于共同侵权的规定,直接请求其承担民事责任12、可撤销合同,又称为相对无效的合同,是指因当事人意思表示不真实,经过行使撤销权或变更权从而使其归于无效或者变更其内容的合同,从这个意义上讲,可撤销合同能够成为可撤销、可变更合同13、可撤销合同的主要特点(1)可撤销合同主要是当事人意思表示不真实的合同(2)对可撤销合同需要当事人行使撤销权方能撤销(3)可撤销的合同未被撤销之前,依然是有效合同。14、可撤销合同的种类(1)重大误解的合同(2)显失公平的合同(3)以欺诈的手段订立的损害对方当事人利益的合同(4)以胁迫的手段订立的损害对方当事人利益的合同(5)乘人之危的合同15、具有撤销权的当事人自知道或者应当撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的,撤销权消灭16、所谓情势变更原则,是指在合同有效成立后,非因当事人双方的过错而发生情势变更,致使继续履行合同会显失公平,因此根据诚实信用原则,当事人能够变更或解除合同的原则(简答题)17、使用情势变更原则的条件包括(1)具有情势变更的客观事实(2)情势变更发生在合同成立并生效之后、履行终止之前(3)情势变更是当事人所不可预见的(4)情势变更不可规责于双方当事人(5)因情势发生了变更,如果继续履行合同会发生显失公平的后果18、中国合同法规定的抗辩权属于后者。双务合同分为:(1)同时履行抗辩权(2)不安履行抗辩权19、中国合同法规定了债权人代位权和债权人撤销权这两种合同保全制度(案例)20、债权人代位权特点(1)代位权是合同债权人代替合同债务人向该债务人的债务人主张的权利,体现了合同之债的对外效力(2)代位权是一种法定权利(3)代位权是合同债权人以自己的名义行使的权力(4)代位权是经过法院允许才能够行使的权力21、债权人代位权的行使条件(1)合同债权人与合同债务人之间必须存在合同的债权债务关系,致使代位权存在的基础(2)债务人对第三人必须有权利存在,而且该权利在性质上不是专属于债务人的权利(3)合同债务人怠于行使其对第三人的债权(4)合同债务人怠于行使权力的行为危及到合同债权人权利的实现。只是代位权形势中最重要的条件22、债权人撤销权的构成条件(1)合同债务人实施了一定的有害于合同债权人债权的行为(2)合同债务人处分财产的形势已经发生法律效力(3)债务人处分财产的行为已经或将要严重损害合同债权人的债权。(4)合同债务人与第三人在实施处分财产行为时具有主观上的恶意。23、撤销权的行使范围应当以债权人的债权为限。时间上应当自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内形式。自债务人的形势发生之日起5年内没有行使撤销的,该撤销权消灭24、合同权力转让的要件(1)须有有效存在的合同权利,且转让不改变该权利的内容。转让合同权力不得增加债务人的负担,否则转让无效(2)转让人与受让人须就合同权利的转让达成协议(3)被转让的合同权力须具有让与性(4)转让合同全连找法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的,办妥这些手续方能生效(5)应将转让的事实通知合同债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力25、合同符合法定条件并经债务人同意生效后,合同义务移转与该第三人26、概括移转:合同权利和义务的概括移转,是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人,由该第三人概括继受。27、合同权利义务终止的原因大致有三类(1)基于当事人的意思表示,比如免除、合意解除等(2)基于合同目的消灭,比如不能履行、清偿、混同等(3)基于法律的直接规定28、权利义务终止具体原因(简答题)(1)债务已近按照约定履行(2)合同解除(3)债务相互抵消(4)债务人依法将标的物提存(5)债权人免除债务(6)债权债务同归于一人(7)法律规的或者当事人约定种植的其它情形29、合同解除,是指在合同有效成立以后,当杰出的条件具备时,因当事人一方或双方的意思表示,使合同效力归于消灭的行为30、合同解除的条件(1)约定解除的条件(2)协议解除的条件(3)不可抗力致使不能实现合同目的(4)迟延履行(5)拒绝履行(6)不完全履行指债务人虽然以适当履行的意思进行了旅行,但不符合法律的规定或者合同的约定31、二元归责原则或二元制归责体系(1)无过错责任(2)过错责任32、违约责任的一般构成要件只有一个,即违约行为33、不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况34、违约责任的承担方式(1)继续履行(2)采取补救措施(3)赔偿损失(4)违约金责任(违约金是惩罚性的)(5)定金责任35、赔偿损失的范围(简答题)(1)完全赔偿的原则(2)可得利益的赔偿(3)合理预见规则(4)减轻损失规则(5)损益相抵规则36、当约定的违约金低于或过分高于实际损失时,根据<合同法>的规定,当事人能够请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少。第十一章公司具体经一活动的法律规则1、汇票的基本当事人:出票人、收款人、付款人。汇票的非基本当事人:背书人、］最后持票人、保证人。最后持票人是票据权利人;付款人属于关系主体;承兑人是第一债务人。本票的基本当事人:出票人、收款人。本票的非基本当事人:背书人、保证人、最后持票人。自付票据是出票人的。本票中没有承兑制度。2、支票的付款银行一般不能成为票据债务人,而是票据关系人。3、中国票据法规定,狭义的票据行为有出票、背书、承兑、保证。(选择)4、各种票据共有的票据行为有出票和背书;单属于汇票的票据行为有承兑;仅汇票和本票中可能有,支票中没有的行为是保证行为。(选择)5、票据行为的特性:(简答)(1)要式性;(2)抽象性;(3)文义性;(4)独立性;(5)连带性。6、票据行为的有效要件:①实质要件;②形式要件;③其它要件—交付。7、票据权利包括付款请求权和追索权。(选择/简答/论述)付款请求权指持票人向票据第一义务人或关系人请求支付票据金额的权利。追索权指当票据到期得不到付款或在到期人前得不到承兑或发生其它法定原因时,持票人向票据上的所有义务人请求支付票据金额、该金额在法定时期的法定利息及法定必要费用的权利。8、票据权利的取得条件:(1)必须给付对价;(2)手段必须合法;(3)主观上应具备善意。9、善意取得的构成要件:(1)必须从无权利人出去的票据;(2)必须是依背书和交付取得票据;(3)必须是基于善意而取得票据;(4)必须是付出相当代价而取得票据。10、对于票据伪造,被伪造人和伪造人不负任何票据责任。11、票据法的主要补救措施:挂失止付、申请公示催告、提起诉讼。挂失止付时通知付款人。公示催告要向法院提出申请。除权判决:是宣告票据权利与票据本身相分离、使票据失去效力的判决。12、票据具体运作制度:(1)出票制度;(2)背书制度;(3)承兑制度;(4)保证制度;(5)付款制度;(6)追索权制度。[1]

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下一页13、票据相对应当记载事项:付款日期、付款地、出票地。14、以背书的目的为标准,背书分为转让背书和非转让背书。非转让背书分为委托收款背书和质押背书。15、在中国,票据的保证为汇票、本票共同具有的制度。支票无保证制度。16、行使追索权的要件:(1)实质要件:①汇票持票人须为合法的持票人;②须有法律规定的可引起持票人追索权发生的客观原因存在。(2)形式要件:①以法定期限提示承兑或提示付款;②取得拒绝证明或退票理由书及其它合法证明。17、追索权的行使程序:(1)持票人遵期提示票据,是追索权的保全手续;(2)持票人依法取得了相关证明。是追索权的保全手续;(3)拒绝事由的通知;(4)确定追索对象。18、保险当事人:投保人(要保人)和保险人(承保人)。19、保险关系人:被保险人和受益人。20、保险合同:投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险单是重要的保险合同。21、保险合同的特征:①是使用格式条款的合同;②是一种射幸合同;③是一种最大诚信合同。22、保险人在投保书上签字或盖章的时间是保险合同成立的时间。23、保险业务的辅助人:(1)保险代理人:保险人的代理人;(2)保险经纪人:基于投保人的利益。24、保险利益:指投保人对保险标的具有法律上承认的利益。即投保人或被保险人对保险标的因保险事故的发生而受到损害,或因保险事故的不发生而免受损害具有直接的利害关系,便构成保险利益。(简答,去年考名词)25、保险利益的特征:(1)适法性;(2)确定性;(3)计算性。26、投保人的义务:(简答)(1)支付保险费的义务;(2)保险是够发生后的通知义务;(3)防灾减损义务;(4)危险增加的通知义务;(5)单证提示和协助义务。27、财产保险合同的种类:①财产损失保险合同;②责任保险合同;③信用保险合同;④保证保险合同。28、超额保险:指保险金额大于财产实际价值的保险。超过保险价值的部分无效。29、代位求偿权:指在财产保险合同中,保险人赔偿被保险人损失后,所取得的被保险人享有的依法向负有民事赔偿责任的第三者请求赔偿的权利。30、代位求偿权的成立要件:(1)保险事故的发生与第三人的过错行为须有因果关系;(2)代位求偿权的产生须在保险人给付保险金后;(3)代位求偿权的范围不得超过保险人的赔付金额。第十二章公司经营活动的市场竞争规则1、市场混淆行为:①假冒她人注册商标的行为;②仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的行为;③擅自使用她人企业名称或姓名的行为。2、假冒注册商标的行为:即未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标。3、虚假表示与引人误解的虚假宣传行为:①伪造或冒用质量标志问题;②仿造产地行为;③引人误解虚假宣传行为。4、质量标志:认证标志、名优标志。5、引人误解的虚假宣传的类型:(1)对商品质量的虚假宣传。(2)对商品价格的虚假宣传:谎称降价;谎称赔本销售、进价销售、清仓销售、最低价销售;在明时的价格外加收费用。(3)对商品数量的虚假宣传:”存货不多,欲购从速”。(4)诱饵广告:”商品特价,50元起”购买时称已卖完。6、正当竞争的行为:①销售鲜活商品;②处理有效期限即将到期的商品或其它积压商品;③季节性降价;

④因清偿债务、转产、歇业降价销售产品。7、商业秘密:指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密