融方于圆之七劳动合同法修正案之博弈与决策

融方于圆·2013政策研修系列六“三政二调”下的企业调整策略道生一一生二二生三谁将推动劳动合同法的变革？间隔一月新旧政府的司四意志收入分配改革进行曲问题导向·倒闭机制职场五年一代人1620·4700·2820·23507/12/20232劳动合同法·我们所要探讨的……水：劳务派遣之势水载舟亦能覆舟趋势与变化土：劳务派遣之税九层台始于垒土资质与税务木：劳务派遣之行此木为柴山山出三性与用工金：劳务派遣之薪道同契合利断金薪酬与成本火：劳务派遣之法清火患防范未然法则与规范7/12/20233水篇：劳务派遣之势水载舟亦能覆舟了解趋势与变化HR-战略与格局7/12/20234人口红利即低工资时代预计结束？劳资关系的力量对比已经改变？劳动力市场供求关系已经改变？劳动关系变革之背景总量和结构性的矛盾并存，城市与乡村矛盾撞击，前所未有的招工难和就业难并存的复杂格局2011-2015年中国的就业不仅仍然面对城镇劳动力供大于求的总体压力，每年有2500万人需要就业，计划安排1200万人，每年就业缺口为1300万。并且，也面对农村劳动力转移的持续压力，农村现有富余劳动力1亿多人。7/12/20235说说“劳务派遣”那些事2011岁末·美的·Gucci:劳务派遣成为“逃责挡箭牌”2012年初·全总再推劳动法修改或设劳务派遣行业限制2012两会·吴邦国：将修改劳动合同法2012五月·劳动合同法修改成稿劳务派遣违规处罚翻倍2012初审·劳动合同法修正案（草案）一月征集557243条意见2012二审·关于修改《中华人民共和国劳动合同法》的决定通过2013年初·1号店配送员单挑劳务派遣制德尔福劳务派遣罢工2013年二月·延长石油下属公司“逆向派遣计划”搁浅7/12/20236美的·Gucci:劳务派遣成为“逃责挡箭牌”古驰中国与员工签订的基本为第三方劳动合同，除少数管理员工外，皆为劳务派遣关系。因为涉嫌利用劳务派遣制度存在漏洞，令此案件面临“异地监管”难题。深圳古驰店铺员工合同是和深圳南油外服人力资源有限公司的企业签订的。员工在签约后，首先被‘派遣’到古驰上海总部，然后再’派遣’回深圳进行工作。当需要对发生在深圳的劳资纠纷进行调查取证时，所有的调查就变成了异地调查。这样不仅费时费力，而且调查取证会遇到很大阻力和困难。”人民日报报道，位于中山的美的环境电器制造有限公司，总用工人数为8692人，有4572人没有享受到企业缴纳的社保，特别是其中的3758人，因为是劳务派遣工，他们的社保情况更是一笔糊涂账，无人能说清。企业声称，劳务派遣工跟公司没有劳动关系，他们的社保应由劳务派遣公司缴纳。中山当地劳动保障部门则称，这些劳务派遣工分属5个不同地市的劳务派遣公司，他们的劳动关系、社保关系均不在中山，中山社保部门也无能为力。

今年以来发生的“王老吉”、“GUCCI”、“可口可乐”等企业侵犯职工权益事件，也都与劳务派遣的滥用有关。7全总再推劳动法修改或设劳务派遣行业限制2月9日，全总法律工作部相关人士告诉记者，全国各行业的相关数据报告已经上报全国人大法工委，建议修改《劳动合同法》中“劳务派遣”的相关内容。关于如何修改《劳动合同法》，人大法工委已经征求了部分企业、国企监管部门和相关部委。据知情人士介绍，企业反对意见较多，而全总坚持修改，国家发改委则对修法有所保留。对于修改《劳动合同法》中关于劳务派遣的内容，业内人士普遍认为“空间很小”。“修改法律需要考虑到稳定性，现实是经济基础不支持改变目前的劳资关系。”新法实施后劳务派遣激增，去年年初，全总针对国内劳务派遣的调研报告显示，全国劳务派遣人员总数已经达到6000多万，这比此前人社部公布的2700万多出逾一倍。据北京市人事局相关人士透露，2008年以前，北京市劳动合同派遣不到8万人，2011年年底统计，已激增到60万。“2008年金融危机以后，全球灵活劳务雇佣方式蔓延，也对中国短工化起到推波助澜的作用。2008年第四季度是一波，今年有可能又是新的一波。”8劳动合同法修改成稿劳务派遣违规处罚翻倍由全国人大法工委主持起草的《<劳动合同法>修改方案（征求意见稿）》（以下简称《劳动合同法》修改稿）已于3月底形成，目前正在进一步征求相关部委、专家的修改意见。按照《劳动合同法》第66条规定，“劳务派遣一般应在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”但除此之外并未对如何界定“三性”有更进一步的说明，由此导致在实践中存在争议。前述知情人士分析称，为了明确劳务派遣岗位范畴，《劳动合同法》修改稿中将原来规定中的“一般”删除，目的在于减少适用中的漏洞。据前述知情人士透露，早在《劳动合同法》颁布的2008年底，全国人大等方面就提出尽快完善相关劳务派遣的法律法规，而人社部作为主要的专职劳动部门，从2009年也开始着手制定《劳务派遣条例》，但时至今日，《劳务派遣条例》还是仍未露面。该条例之所以一拖再拖，很大程度上是因为来自既得利益集团的反对声音很大。目前的情况是，全国人大法工委一方面征求和协调各方面意见，以期加快修改《劳动合同法》的步伐，另一方面正在推动相关部委尽快推出《劳务派遣条例》、《企业裁减人员规定》、《贯彻实施劳动合同法若干规定》等《劳动合同法》的配套规章和政策措施7/12/20239劳动法修改20天征33万意见劳务派遣或限两成（七月）

20天33万条修改意见，《劳动合同法修正案(草案)》(以下简称《修正案》)不知不觉中创下了一项新纪录。2011年5月，《个人所得税法修正案(草案)》在一个月的时间内收到23万条征求意见，数量超过2009年至2011年20部法律征集意见数的总和，一度创下人大立法网上征求意见数纪录。如今，这个纪录被再次刷新——截至7月26日，《修正案》向社会公开征集意见才不过20天，而意见征集数已高达33万多条。

6月26日，全国人大常委会已初次审议了《修正案》草案，8月底将对其进行二审，10月底进行三审。如果不出意外，新的《劳动合同法》将于10月底正式实施，劳动派遣工的境遇将有望得到改善。劳动合同法修正案（草案）仅用一个月征集到557243条意见，创造我国有法案公开征求意见的最高纪录。7/12/202310人社部将在半年内完成劳务派遣整顿人社部将全面开展规范劳务派遣专项行动。按照要求，各地人力资源社会保障部门用半年左右的时间，对现有劳务派遣单位、用工单位及其派遣使用劳动者的情况集中开展一次规范行动。此举旨在配合即将于今年7月1日施行的新修订劳动合同法的贯彻实施。人社部近日制定下发的《关于贯彻实施新修订的劳动合同法严格规范劳务派遣的通知》，除作上述要求外，还有一系列促进劳务派遣规范有序发展的规定。一是对劳务派遣情况进行全面摸底调查，准确掌握辖区内劳务派遣单位和用工单位基本情况、被派遣劳动者人数及劳动合同签订、工资支付、参加社会保险等情况，建立健全管理台账二是对劳务派遣单位进行清理整顿，依法取缔不具备法定资质的劳务派遣机构，依法整顿用人单位自行设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者的行为。三是加强对劳务派遣和用工行为的规范指导，依法纠正和查处劳务派遣单位不签订劳动合同、劳动合同期限不足两年、违法解除终止劳动合同、不参加社会保险、克扣劳动报酬、向被派遣劳动者收取押金以及未与用工单位签订劳务派遣协议等违法行为；对劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法规定的，要督促指导劳务派遣单位和用工单位及时进行调整；对修改劳动合同法的决定施行前新开展劳务派遣业务的，也要按照修改劳动合同法的决定精神积极做好引导工作。7/12/202311上海关于规范本市劳务派遣用工的指导意见（二○一一年五月二十六日）关于规范本市劳务派遣用工管理的若干意见(试行)》（二○一二年二月）江苏《江苏省劳动合同条例》（二Ｏ一三年五月一日）天津天津市劳务派遣管理办法（二Ｏ一一年九月十六日）吉林吉林省劳务派遣管理办法（二〇一一年十一月二十二日）重庆重庆市职工权益保障条例实施（2011年7月）重庆市劳务派遣监管暂行办法（征求意见截止2011年10月28日）各地派遣管理规范意见或草案值得关注广东广东省劳务派遣管理规定（征求意见稿，截止到3月2日）深圳经济特区人力资源市场条例征求意见（2011年10月）国家劳务派遣规定、劳动合同法修正案、劳务派遣行政许可规定、劳务派遣服务标准黑龙江黑龙江省劳务派遣用工管理暂行办法（二Ｏ一二年九月）7/12/202312劳务派遣的四次浪潮1995-2000高价期萌芽期美名期外代就业国有編制劳动关系产品劳动关系代理期2000-2007中价期成长期好名声国有编制外企用工劳动关系产品三角关系明朗期2008-2013低价期鼎盛期恶名期不同企业降低成本劳动关系产品非标劳动关系期2014-议价期分化期正名份真正意义劳务派遣人力外包产品服务外包明朗期劳动力供求关系发生变化；人口红利低工资时代结束；劳资关系力量对比改变13特权阶层推动变革工会部门人社部门税务部门政府推动用工单位派遣机构劳动者经济与道德合理性劳务派遣变革之路限制派遣打死派遣发展外包7/12/202314行政许可同工同酬厘清三性注册资本不少于二百万元实施行政许可被派遣者享有与用工单位的劳动者同工同酬权利劳务派遣用工是补充形式，只能在三性工作岗位上实施行政处罚增加增大对相应违法行为的处罚劳动合同法修正案（2013年7月1日起施行）关于修改《中华人民共和国劳动合同法》的决定（２０１２年１２月２８日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过）本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。15

是妖魔化还是“被”妖魔化的劳务派遣？一是同工不同酬，损害劳动者合法权益；二是用工单位、派遣单位和劳动者三方权责不清，导致劳动纠纷多发频发，影响职工队伍和社会稳定；三是不良企业竞相效仿，对遵纪守法企业造成不公，损害法律权威和政府形象；四是影响劳动者的技能素质提升，制约上海产业升级；五是导致社保基金收支失衡，影响社保可持续发展；六是加剧就业不稳定和危机感，激化劳动者对企业和社会的不满。7/12/202316劳务派遣的秘密？17企业多种用工关系并存的病症从何而来法律底线变高限现象维护劳动法底线当高限仅仅守法（劳动政策法规）就到位了吗？最大的群体利益被忽略

劳动者是经济发展的主要动力，成为利益分配的边缘化的弱势群体劳资冲突事件频繁给我们什么警示？劳动关系矛盾已经成为我国社会的基本社会矛盾劳资关系不平衡已经成为我国贫富两极分化的诱因经济发展到现代阶段，这个最大的社会阶级将会发出什么样的呼声？7/12/202318政府思维企业思维刚性的标准劳动关系对经济发展的滞后趋势和问题非标关系将会推动中国的劳动关系做出什么样的演变？非标关系将会推动中国的劳动关系做出什么样的演变？派遣机构在这个历史运动中担当什么角色？企业多种用工关系并存的病症从何而来7/12/202319派遣“疯长”的秘密—规模用工企业劳动关系柔性化的仅有替代7/12/202320派遣“疯长”的秘密—作为企业打破刚性、凝固的用工制度仅有的通道从凝固到灵活非标准劳动关系巨大需求派遣产品使用的主力军派遣符合企业灵活用工现实需求农民工成为非标准关系主力军派遣打开刚性用工排水阀垄断企业劳动关系改变的通路7/12/202321劳务派遣不同目的导向登记式挂靠式薪、税、社分离使用低标准缴纳低地缴纳青壮期使用多样动态化用工避风险不避责任降管理与政策成本岗位转变机制临时试用派遣正式正式直雇区别劳动者是否受到应有保护？7/12/2023227.1怎样看非标劳动关系（劳务派遣）的社会价值？

劳务派遣的社会价值效益价值秩序价值国家责任的承担有哪个国家像中国有几亿农民工要到城里来？中国特色的城乡就业结构转换期社会秩序的稳定作用劳务派遣行业替代一部分国家责任。30年大量农村劳动力转移，急速增长的就业需求中国的二元体结构向一元过度时，沉淀了几亿农民工，如果不能稳定，对社会秩序有很大的影响。如果国有改革和农民工就业全部政府承担，需要国家拿出大量的财力人力来做社会救助。农民工向产业工人转移至少需要几十年。甚至半个世纪。这个漫长的过程中需要这样的社会派遣机构存在。2.5亿农民工几乎是一个漂流群体，其中一亿多灵活就业，最少30—40%是劳务派遣，从稳定社会秩序，有很大的贡献。劳务派遣行业的发展，减轻国家就业负担。如何理解劳务派遣的社会价值7/12/202323弹性化灵活用工的需要符合用工体制改变需求行业特殊岗位需求A.与全球发展同步A.农民工成为非标准关系主力军B.零售业和服务业促进非

标准大大增长B.垄断性企业劳动关系改革（双轨制，制度性歧视）C.解决长雇制C.大学生就业（幼稚劳动者）作用：打破刚性用工的排水阀，与现行用工体制发生强烈冲撞前景：派遣作为一种非标准劳动关系，有其长期存在的价值！但政策环境会演变企业选择劳务派遣的思考7/12/202324人力资源外包服务的积极演变人力资源服务外包1、基于劳动法律的非标劳动关系产品2、基于外包公司能力的商务关系产品劳务派遣招聘

代理劳动关系代理社保缴纳代理流程外包法律事务代理福利产品代理保险产品代理

派遣机构身份外包服务机构身份招聘与替补能力临工增减能力劳动事务处理能力渠道利用劳动事务能力利用社保网络利用专业技能利用法律专业能力利用团购能力

利用

传统派遣机构方向外包服务机构努力方向招聘、网络、专业度三大取向城镇化改革导向的政策落地更多的劳务派遣公司走向产品多元化人力资源解决方案提供商7/12/202325中介猎头人才

派遣多渠道

招聘人才

测评培训管理

服务信息调

查服务数据处

理服务人事

外包管理咨询专业人才中介长期员工派遣传统招聘会性格

测试语言

培训招聘管理服务背景调查绩效数据处理档案

管理人资战略咨询激励体系咨询高层员工猎头临时员工派遣招聘

网站职业倾向性测试技术

培训绩效管理服务薪酬

调查薪酬数据处理录退工代办组织设计咨询企业福利咨询全风险职能外包招聘

报纸专业技能测试管理

培训薪酬管理服务福利

调查出差及报销管理服务社保

代缴职务分析咨询流程制度咨询国际劳务输出校园招聘会胜任力

测评认证

培训福利管理服务员工流失及保留调查呼叫中心外包工资

代发绩效管理咨询职业生涯规划企业

内训HR软件租赁服务(ASP)年金账户管理服务异地员工安置薪酬管理咨询用工风险审计职业

辅导员工体检服务裁员搬迁安置胜任力素质模型咨询人力成本优化“因火成烟夕夕多”*26123546企业人力资源服务采购策略7/12/202327土篇：劳务派遣之税九层台始于垒土强化资质与税务HR-人脉与资源7/12/202328劳动合同法修正案之一：设立行政许可将第五十七条修改为：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：

（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。

“经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。”《劳动合同法》：第五十七条劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。

7/12/202329广东省劳务派遣管理规定(征求意见稿)劳务派遣应当向当地公共就业服务机构报告情况。派遣人数超过20人或10%以上的应当向劳动行政部门备案。派遣人数不得超过直接用工和派遣员工总人数的30%。江苏广东《江苏省劳动合同条例(修订草案)》劳务派遣企业依法成立后，应当在十五日内向县级以上地方人民政府劳动行政部门备案用工单位使用劳务派遣劳动者人数一般不得超过本单位从业人员的百分之三十，最高不得超过百分之五十。用工单位从业人员不足二十人的除外。劳务派遣企业跨地区派遣劳动者的，应当为被派遣劳动者在用工单位所在地办理社会保险。深圳经济特区人力资源市场条例(草案送审稿)》征求意见设立人力资源服务机构及分支机构，应当经市人力资源保障部门批准。人力资源服务机构从事劳务派遣的，注册资本不得少于三百万元。跨市派遣应当自劳务派遣协议签订之日起二十个工作日内向市人力资源保障行政部门备案。深圳劳务派遣之政策监管监管《天津市劳务派遣管理办法》于2011年9月20日执行天津行政区域从事劳务派遣活动，劳务派遣单位应在天津市设立。劳务派遣单位在工商登记后还需人力社保部门备案审核，每年复核。用工单位使用派遣劳动者应向人力社保部门备案派遣单位与用工单位应当参照使用劳务派遣协议示范文本天津《吉林省劳务派遣管理办法》于2012年1月1日执行劳务派遣单位存储初始备用金不得少于50万元，每项业务提取5%补充备用金存入专用账户；一般不超过200万元。用工单位使用劳务派遣用工，应当报人力资源和社会保障行政部门核准否则视为其直接用工。吉林30行政许可1234注册资本不得少于人民币二百万元A、什么时候增资？B、劳务派遣经营范围如何确定？有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施A、企业应当审视劳务派遣机构的经营场所租赁合同与相关固定资产清单B、劳务派遣机构应当有接纳派遣员工相应的工作环境与培训场所有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度A、建立健全的劳务派遣管理规范流程B、可控风险的劳务派遣合作协议与用工合同劳动行政部门依法申请行政许可A、劳务派遣向哪个部门申请行政许可B、需要提供什么材料劳务派遣之资质调整确认31劳务派遣·关注核心税收政策变化

《个人所得税实施条例》第三十九条《征收个人所得税若干问题的规定》（国税1994.89号）关于企业所得税应纳税所得额若干税务处理问题的公告（国税2012.15号）关于企业发生的派遣员工工资薪金等费用税前扣除问题的通知（沪国税所2012.1号)关于加强个人工资薪金所得与企业的工资费用支出比对问题的通知(国税2009.259号）营业税差额征税管理办法（沪地税货2010.28号）关于劳务派遣业务有关税务处理问题的通知（津地税企所2010.6号）财政部国家税务总局《营业税改征增值税试点方案》（财税2011.110号文）个税：员工满意之基企税：企业利润之源营业税：机构经营之本派遣之经营归根结底是在于税务差额纳税制的存续。7/12/202332木篇：劳务派遣之行此木为柴山山出调整三性与用工HR-实务与专业7/12/202333劳动合同法修正案之二：限制派遣用工岗位将第六十六条修改为：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”《劳动合同法》原第六十六条劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。7/12/202334如何理解“劳务派遣用工是补充形式”劳务派遣用工形式的本意，就是满足用工单位临时或短期的用工需求。在我国，比如北方冬季供暖等季节性生产经营，商品零售企业销售旺季或促销活动，生产企业临时性订单大量增加等情形下，需要临时聘用生产、销售人员。采用劳务派遣用工形式可以利用劳务派遣单位储备劳动力资源多、劳动力信息灵通的优势，在较短时间内招聘到符合要求的人员以满足需求。劳务派遣在促进劳动者就业、满足用人单位弹性用工需求等方面发挥积极作用。此次修改，就是要使劳务派遣回归其作为劳动用工补充形式的定位，把派遣用工数量控制在合理范围内，积极引导企业直接用工，切实落实和维护劳动者的合法权益，促进劳动关系和社会和谐稳定。7/12/202335如何把握“三性”与“是否同时具备三性”在“三性”中，“临时性”、“替代性”应该说还是比较明确的，“临时性”有6个月的限制，“替代性”中脱产学习、休假等情况也都是有期限的，如有关法律法规明确规定了职工探亲假以及女职工休产假的时间。“辅助性”岗位在不同行业、不同单位差别很大，在实际操作中确实有一定难度（辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位）。临时性、辅助性、替代性是同时具

备，还是只具备“一性”就可以采

用劳务派遣的方式，在这里我说一

下，只要具备“一性”就可以。7/12/202336为什么要控制派遣人数比例？由于“三性”岗位的模糊，在实际操作中确实有一定难度。为此，考虑到这一情况，为了防止滥用劳务派遣，规定对劳务派遣用工数量实行比例控制，任何企业都不能随意扩大劳务派遣用工的使用范围和比例，使企业的绝大多数职工是劳动合同制职工。全国人大常委会法工委副主任阚珂分析说，限制劳务派遣用工比例和“三性”限制一起，将一并限制“三性”派遣用工情形。谈到具体比例，目前不同企业情况不同，经过一定时间还可能有变化。国外的企业一般是2%至3%，我国也要作严格的比例限制。广东拟规定劳务派遣比例30%；重庆30%以上备案，不得超过50%，劳动合同法修正案意见10%和20%两种；IPO企业原则上控制在30-40%比例。上海劳务派遣比例数据：外商投资企业、私有企

业、国有企业分别有35％、23％和21％的员工

为劳务派遣员工。7/12/2023371号店配送员单挑劳务派遣制讨要平等就业权劳动合同法修法后，国内首例劳务派遣纠纷昨日诉至深圳罗湖仲裁委，知名电商是否规避法律成为争议焦点。1月4日，一名来自1号店（上海益实多电子商务有限公司）的配送员徐辉（化名）由于劳务派遣、被无故解雇等问题，将1号店告上深圳市罗湖区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认与1号店的劳动合同关系，返还押金，支付工资、加班费、经济补偿金、社保等合计15万元。这是劳动合同法修正案通过后，国内首例劳务派遣无效纠纷。

2011年8月30日至2012年12月14日期间，徐辉一直在1号店工作。在这短短一年零四个月的时间，在1号店的要求下，徐辉先后分别同两家劳务派遣公司签订劳务派遣合同，分别为：深圳市人力资源服务有限公司、众大亚洲人才资源开发（上海）有限公司。“我从来没有见过、接触过这两家劳务派遣公司。”徐辉说道，“当初面试、签订合同、改签合同、发放工资等全部是由1号店在福永的深圳分公司负责。”381号店配送员单挑劳务派遣制讨要平等就业权据悉，徐辉是2011年8月通过赶集网应聘1号店做货品配送员，在1号店参加面试，与1号店签订合同，押金也是交给1号店的。“当初签订合同的时候，也不懂那么多，1号店让签什么就签什么了，最后才知道原来是和深圳市人力资源服务有限公司签订的劳务派遣合同，期限是3年。干了一年多一点的时候，1号店说需要重签一份合同，派遣单位就变为众大亚洲人才资源开发（上海）有限公司。”徐辉说道。作为求职者总是相对弱势，为了生存，徐辉接受了1号店的全部要求和安排，却没想到仍在2012年12月份被无故解雇。据徐辉介绍，1号店采用每月4天休息制，每天上班8到10小时，每天配快递800－1000件，方可拿到基本工资。据徐辉了解，1号店在深圳所有的配送员工100％是采用劳务派遣的方式用工，派遣单位同样是上述两家劳务派遣公司。391号店配送员单挑劳务派遣制讨要平等就业权徐辉通过网络搜索“就业歧视”，无意中搜索到了长期倡导平等、反对歧视的公益机构“深圳衡平机构”。在衡平机构的协助下，1月4日，徐辉向罗湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、确认众大亚洲人才资源开发（上海）有限公司、深圳市人力资源服务有限公司签订的劳务派遣合同无效；2、确认与上海益实多电子商务有限公司、上海益实多电子商务有限公司（1号店）具有劳动关系；3、返还押金，支付工资、加班费、经济补偿金、社保等合计154497.87元。“这是一例典型的为了避规法律而对全部配送员工采用劳动派遣的案件，这也是劳动合同法修法后国内首例劳务派遣无效纠纷。如果胜诉，要求直接与用人单位确认劳动关系的仲裁，对劳务派遣制度将是重大的挑战，有助于开拓劳动者的维权渠道，从而从根本上保障劳动者权益，规范劳务派遣制度。”该案协助人、衡平机构法务工作人员江盼说道。401号店配送员单挑劳务派遣制讨要平等就业权

2012年12月25日，徐辉也向深圳宝安区劳动监察大队进行了投诉，要求依法查处被投诉人违法使用派遣工、收取押金、未足额为投诉人购买社保、违法解雇投诉人、未足额支付投诉人加班费及安排投诉人超时加班等违法行为。

按照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》，用人单位应依法履行向劳动者及时足额支付劳动报酬、保障劳动者休息和休假、参加社会保险、签订劳动合同、不得向员工收取押金等义务。若用人单位违反以上义务，各地的劳动监察机关有义务给予调查和处罚，情节严重的，可以责令停产停业。目前宝安劳动监察大队已展开调查1号店的用工行为。同时，据悉，徐辉还向其他非法提供劳务派遣工的企业的所在地劳动监察部门投诉，要求查处这种违法提供劳务派遣的行为。依劳动合同法，1号店与其配送员完全不符合劳务派遣的条件，1号店应该与所有员工直接签订劳动合同，建立正常的劳动关系。1号店要求申请人与其他第三人签订劳务派遣合同明显违反了劳动合同法和劳动法的规定，违背了劳务派遣的条件和原则，完全是为了规避国家法律、侵害申请人合法权益而签订的劳务派遣合同，应属无效。41劳务派遣·条款回顾第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬，被派遣劳动者在无工作期间不得低于劳务派遣单位所在地人民政府规定的最低工资标准支付劳动报酬。第六十条劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的相关内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。7/12/202342月薪4.1万元高管怀孕后被辞退派遣单位承担义务【案情回放】去年3月，近40岁的王女士与劳务派遣公司分别签订了为期2年的劳动合同和派遣协议书，由劳务派遣公司派遣王女士到某保修服务公司担任业务总监一职。合同约定，每月工资为税前4.1万元，若王女士无用工单位，则劳务派遣公司按照上海市最低工资标准支付报酬。今年1月，保修服务公司认为王女士存在严重的沟通问题，经过培训也不能胜任工作，因此将她退回劳务派遣公司。不久，劳务派遣公司也与王女士解除劳动合同。王女士提出，她在保修服务公司工作期间就已怀孕，要求劳务派遣公司继续按照每月4.1万元的标准发放劳动报酬。劳务派遣公司辩称，王女士在解除劳动合同前从未告知怀孕，公司不存在任何过错，因而没有义务支付期间工资。保修服务公司也辨称，公司也不知王女士怀孕的事，作出退回决定并不存在过错。而王女士本人也无法在法庭上提供证据，证明自己告知过怀孕一事。【以案说法】黄浦区法院认为，劳务派遣公司和保修服务公司在分别作出解除、退回决定时，均不知晓王女士已怀孕，因此主观上没有恶意，但劳务派遣公司作为用人单位应承担对怀孕女职工的法定义务。另外，劳务派遣公司与王女士在劳动合同中约定“在无工作期间按上海市职工最低工资标准支付其劳动报酬”，并不违反法律规定，应予以照准。7/12/202343劳务派遣·条款回顾第六十二条用工单位应当履行下列义务：(一)执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；(三)支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训：(五)连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位应当按照劳务派遣协议使用被派遣劳动者，不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第六十四条被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。7/12/202344当前环境下的劳务派遣用工管理制度完善合同标准服务上门有效沟通前瞻规划巧借外力用的巧做的好说的清45本决定公布前本决定公布前本决定实行前具体办法已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满。劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。“把握过渡期”及时调整人力资源社会保障部将抓紧研究并出台贯彻实施劳动合同法若干规定、企业裁员规定、劳务派遣规定、职工档案管理规定等规章。制定出台关于加强劳动定额定员工作的指导意见，完善工作时间、休息休假、最低工资制度、劳动定额等基本劳动标准。加快《社会保险费申报缴纳管理暂行办法》、《社会保险登记管理暂行办法》和《社会保险稽核办法》的修订工作。46金篇：劳务派遣之薪道同契合利断金优化薪酬与成本HR-量化与控化7/12/202347劳动合同法修正案之三：维护同工同酬将第六十三条修改为：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”《劳动合同法》原第六十三条被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。7/12/202348如何理解“同工同酬”用工单位应当对相同工作岗位上的被派遣劳动者与用工单位的劳动者实行相同的工资分配办法和绩效考核办法，保障被派遣劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。“同工同酬”是指同一用人单位内部实行全日制的劳动者，在相同、相近、相似的工作岗位上，付出相同的劳动量且取得相同业绩的，应执行同等的工资分配制度。用工单位应当对从事相同工作、付出等量劳动且取得相同工作业绩的被派遣职工与本单位的非派遣职工，支付同等的劳动报酬和福利待遇。*49工资成本-服务成本服务成本工资成本劳动力和资本作为企业经营的两大要素资本，具有相互替代性。劳务派遣行为为将劳动投入转变为资本投入开辟了一条通道。通过劳务派遣使用劳动力，虽然该劳动力使用并未发生根本变化，但由于用工单位与劳务派遣单位之间劳务派遣协议，向劳动者所支付但工资性支出将不再直接表现劳动力投入，而成为了与派遣公司之间的劳务贸易行为，成为了对经营业务的资本投入，从而可以大大降低劳动力的使用成本。治标还是治本：劳务派遣规制的政策选择50火篇：劳务派遣之法清火患防范未然掌控法则与规范HR-政策与规则7/12/202351劳动合同法修正案之四：增加相应处罚四、将第九十二条修改为：“违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”《劳动合同法》原第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。7/12/202352意识：劳务派遣的风险用人单位用工单位派遣员工合同风险操作风险流程风险合同期限、责任分担、付款周期、公司风险协助企业转移签约资料齐备录用退工时间节点、文件材料保存、保证金免责条款、付费标准、经营风险、退出机制保障评估打分、员工心理、派遣转移后果、唯一供应风险工伤、医疗处理细节、工资社保方案三性合同代理合同上岗协议不胜任解除客观情况解除经济性裁员员工信息留存员工退回资金风险发票处理款项明细资金到帐成本明确资金风险（托管户）付款周期补偿金给付工资核对派遣企业与用工单位协议需明确约定风险承担责任的比例和合同执行期内和派遣退回后的责任与义务；派遣企业和用工单位协商增加商业保险的合理补充条款。7/12/202353税水国土人金工木司火劳务派遣受限税务严格执行税策人社部出台实施细则国家限制派遣司四出台罚则工会监管三性联动监管机制7/12/202354风险之思考与关注（一）原司法解析征求意见稿第十八条【劳务派遣合同】劳务派遣单位违反法律规定未与劳动者订立书面合同，或者订立合同的期限少于二年的，劳动者要求劳务派遣单位自用工之日起每月支付二倍工资的，应予支持。广东省劳务派遣管理规定征求意见稿第三十二条本规定施行之日起，用工单位在非临时性、辅助性或者替代性的工作岗位使用被派遣劳动者的，用工单位自用工之日起即与被派遣劳动者建立劳动关系。重庆市劳务派遣监管暂行办法征求意见第十四条辅助性岗位是指为用工单位主营业务提供服务的工作岗位。具体岗位由用工单位和本单位工会或职工代表通过集体协商签订专项集体合同确定。第十五条用工单位违反临时性、辅助性或者替代性岗位有关规定使用被派遣劳动者的，其所使用的被派遣劳动者视为用工单位的直接用工。人社部劳务派遣规定草案：劳务派遣单位与用工单位签订劳务承包协议、人力资源服务承包协议或人才租赁协议等，但用工单位参与劳动管理的，该类协议视同劳务派遣协议。7/12/202355风险之思考与关注（二）人社部劳务派遣规定草案第六条

有下列情形之一的，属于直接用工，不属于劳务派遣：(一)企业将本单位职工借调到其他企业劳动的行为；(二)企业将本单位职工派到境外进行劳动的行为；(三)企业将本单位职工派到家庭或自然人处进行劳动的行为；人社部劳务派遣规定草案第十五条关于辅助性岗位的专项集体合同签订后，用工单位应当于10日内报送当地人力资源社会保障行政部门；人力资源社会保障行政部门自收到专项集体合同文本之日起15日内未提出异议的，专项集体合同即行生效。第十六条用工单位违反临时性、辅助性或者替代性岗位有关规定使用被派遣劳动者的，其所使用的被派遣劳动者视为用工单位的直接用工。国家机关、事业单位使用劳务派遣用工应当向当地人力资源社会保障行政部门备案，没有备案视为直接用工。（关注直接用工的损失赔偿罚则）7/12/202356风险之思考与关注（二）人社部劳务派遣规定草案：第三十一条跨地区派遣的劳动者的，被派遣劳动者的养老、失业和生育保险由劳务派遣单位按照劳务派遣单位注册地有关企业职工参保规定执行；医疗和工伤保险由用工单位按照用工单位所在地有关企业职工参保规定执行。（关注五险合一分离的调整可行性）跨地区派遣劳动者的，劳务派遣单位不得将被派遣劳动者的各种社会保险关系由其他劳务派遣单位代缴。（关注异地代理缴纳模式的调整）人社部劳务派遣规定草案：第五十八条被派遣劳动者在用工单位的人员统计中可作为从业人员中的劳务派遣职工统计。（关注此口径实际落地方式）7/12/202357风险之思考与关注（三）职能监管人社部出台“行政许可管理办法、劳务派遣规定、劳务派遣机构要求、劳务派遣服务要求”，明确比例；劳动部门对派遣机构在每年三月前实行年检制，掌握派遣用工数据；强化用工单位工会职能，要求辅助性需集体协商并向职能部门报备；根据派遣机构年检信息，用工单位使用三性岗位备案信息，工资总额申报信息、社保审计提供劳务派遣人员明细等方式核定派遣比例；在规定中增加相应的非法派遣罚则，对超比例的、违反劳动合同法的，视为直接用工按双倍工资赔偿损失。多部门联手管控模式7/12/202358市场经济政策支持

新形势下的企业用工决策7/12/202359规范管理工会建立绿色通道合同调整延过渡期2012.12.28分水岭派遣公司年检时派遣合同细节沟通退出机制需要明确组织结构调整岗位职能细化规章制度标准分配办法合理三性倒逼成立工会三专合同均要导入派遣代理怎认定无保公司怎检查税务口径怎调整人资运营终将现企业·派遣用工决策企业将其业务发包给其他单位，但承包单位的劳动者在企业的生产经营场所使用企业的设施设备、按照企业的安排提供劳动，或者以企业的名义提供劳动，以及其他名为劳务外包实为劳务派遣的，其劳动者的人数纳入前款规定的比例计算。7/12/202360标与非标转化类型特点特征/动因劳动关系标准劳动关系全日制直接雇佣指挥控制权—人身从属单一雇主刚性雇佣，凝固化用工体制成本高企

标准劳动关系非标准劳动关系转化

非标准劳动关系非全日制派遣就业雇佣关系隐蔽，不规则劳动关系就业状态-灵活短期产业背景-社会化、全球化产业结构变化，专业分工增强；承包就业短期就业雇佣成本降低兼职远程就业规避劳动法风险自营就业季节就业摩擦性失业增多独立就业家庭就业体制转轨

非标准劳动关系标准劳动关系转化

派遣—直接雇佣(培训