第五章-破产法课件

第五章破产法7/23/20231主讲：肖克来提

我国已于2019年8月7日在第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议上通过了新的《中华人民共和国企业破产法》，并于2019午6月1日起生效施行。7/23/20232主讲：肖克来提第一节破产法概述一、破产的概念和特征

指债务人不能清偿到期债务时，由法院通过法定程序将债务人全部财产强制向全体债权人公平清偿并使债务人丧失其主体资格的事件。7/23/20233主讲：肖克来提破产具有下列特征：1．破产是对企业财产的执行程序，具有司法性，人民法院是破产程序中的当然主体。2．破产是为公平清偿全体债权人债权而进行的程序，不是针对个别债权人进行的。3.破产终结可以直接导致债务企业主体资格的消灭，是企业退出市场的一种方式。4.破产有利于防止债务企业经营的持续恶化，有利于最大限度地保证债权的清偿。7/23/20234主讲：肖克来提二、破产法的概念

破产法是指调整破产债权人和债务人、法院、管理人以及其他破产参加人相互之间在破产过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。法律特征：1.破产法的调整范围是特定的，即仅限于债务人丧失偿债能力，不能清偿到期债务的特殊情况。2.破产法是实体法和程序法的统一。3.破产法保护的利益主体既有债权人又有债务人。7/23/20235主讲：肖克来提三、企业破产法的适用范围

1.企业法人2.金融机构3.其他组织

7/23/20236主讲：肖克来提

1.环球贸易有限公司是由全民所有制企业天航商业有限公司与集体所有制企业天环贸易有限公司共同投资设立；小小商业有限公司是由两家大型国营企业投资成立；巨无霸商贸公司是李维佳投资设立的个人独资企业；楼外楼饮食有限公司则是由台商刘大华与加拿大人马克共同投资而成立的外商独资企业。上述企业均在中国注册登记。依我国法律规定，上述（？）企业可适用破产法的规定。（多选）

A.环球贸易有限公司B.小小商业有限公司C.巨无霸商贸公司D.楼外楼饮食有限公司答案：ABD。具有法人资格的企业均可适用破产法的规定。C是个人独资企业，所以不能适用企业破产法。7/23/20237主讲：肖克来提

2.不能适用破产法的单位、组织和个人是？（多选）A.甲国有企业与乙国有企业共同投资成立的某有限公司B.个体工商户C.中外合资经营企业D.农村承包经营户

答案：BD。相关法律没有规定个体工商户、农村承包经营户可以适用破产法。7/23/20238主讲：肖克来提

3.下列具有法人资格的（？）企业的破产还债程序应当适用企业破产法的有关规定。（多选）

A.国有企业B.集体企业C.私营企业D.外资企业答案：ABCD。只要具有法人资格的企业均可适用破产法。7/23/20239主讲：肖克来提第二节破产申请和受理

一、破产界限破产界限，是指确定企业法人破产的法定事由，是债务人或债权人申请破产和人民法院宣告破产的实质要件。【知识点解析】资产不足以清偿全部债务的判断依据通常是债务人的资产负债表。通过资产负债表中资产和负债的情况进行分析得出结论。

7/23/202310主讲：肖克来提

某有限责任公司因经营管理不善造成严重亏损，无法清偿已到期的800万元债务，其现有总资产为700万元，总负债为1000万元，依据《破产法》的规定，该公司是否达到了破产界限？为什么？【参考答案】依据《破产法》的规定，如果债务人出现不能清偿到期债务，并且其全部资产也不足以清偿其全部债务的情况出现时就达到了破产界限。该公司因为管理不善出现了严重亏损，对到期的800万元债务不能清偿，同时，该公司的总资产为700万元，而总负债为1000万元，也符合资产不足以清偿全部债务的情况，因此，该公司达到了破产界限。7/23/202311主讲：肖克来提

【知识点解析】在实务中，明显缺乏清偿能力的判断依据，往往由人民法院依据具体案情进行自由裁量。【知识点演练】某公司由于筹资能力的欠缺和资产变现能力的限制导致流动资产不足，对已到期的400万元债务不能清偿，该公司的现有资产为800万元，总债务为500万元，依据《破产法》的规定，该公司是否达到了破产界限？为什么？7/23/202312主讲：肖克来提【参考答案】依据《破产法》的规定，当债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力的情况出现时就达到了破产界限。该公司不能清偿400万元的到期债务，不存在资产不足以清偿其全部债务的情况，因为该公司总资产800万元可以抵偿其全部500万元债务。但存在由于筹资能力的欠缺和资产变现能力的限制而出现的流动资产不足，满足明显缺乏清偿能力的要求，因此，达到了破产界限。7/23/202313主讲：肖克来提二、破产申请的提出

（一）债务人提出破产申请债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以向人民法院提出破产清算申请。（二）债权人提出破产申请债务人不能清偿到期债务的，债权人可以向人民法院提出对债务人进行破产清算的申请。7/23/202314主讲：肖克来提

（三）清算责任人提出破产申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。（四）金融监管机构提出破产申请国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行破产清算的申请。7/23/202315主讲：肖克来提三、破产申请的受理

破产申请并不能代表破产程序的开始，只有破产申请依法被人民法院受理后，破产程序才开始产生效力。人民法院在法定期限内以裁定的方式决定是否受理破产案件。

（1）受理期限①债权人申请破产②其他申请人申请破产③期限延长（2）裁定结果①裁定不予受理②裁定受理7/23/202316主讲：肖克来提【知识点演练】依据《破产法》的规定，在破产程序中，对人民法院的（？）裁定，可以上诉。A．驳回破产申请B．宣告企业破产C．认可破产财产变价方案D．不予受理破产申请【参考答案】AD。7/23/202317主讲：肖克来提

债权的申报

债权人申报债权的期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。依照有关规定，可以申报的债权有：见教材第94页。7/23/202318主讲：肖克来提【知识点演练】

1.依据《破产法》的规定，下列有关债权申报表述正确的是？（多选）A．债权人对未到期的债权可以申报B．连带债权人可以共同申报债权C．债权人在法院确定的债权申报期限内未申报债权的，不得补充申报D．职工的工资和基本医疗保险费用不用申报【参考答案】ABD。7/23/202319主讲：肖克来提2.根据《破产法》，企业破产的标准是?（单选）A.不能清偿到期债务B.严重亏损不能清偿到期债务C.因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务D.不能清偿到期债务，并且资产不能清偿全部债务或者明显缺乏偿债能力

《破产法》第2条第1款规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。答案：D。7/23/202320主讲：肖克来提3.某企业法人被债权人申请宣告破产，有权受理的人民法院是?（单选）A.债务人主要办事机构所在地B.债务人主要营业机构所在地C.债权人主要办事机构所在地D.债权人主要营业机构所在地

答案：A。《破产法》第3条规定，破产案件由债务人住所地人民法院管辖。《民法通则》第39条规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。7/23/202321主讲：肖克来提4.人民法院受理破产申请后，债务人对债权人的个别清偿行为应如何处理？（单选）

A.一律认定无效B.均可由其他债权人撤销C.无效，但是债务人正常生产经营所必需的除外D.可由其他债权人撤销，但是债务人正常生产经营所必需的除外

答案：A。根据《破产法》第16条的规定，自人民法院裁定受理破产申请之日起，债务人对个别债权人的债务清偿无效，不论债务是否到期，也不论债务人出于何种目的或者动机。7/23/202322主讲：肖克来提第三节债权人会议与债权人委员会

一、债权人会议债权人会议是依法申报债权的债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。（一）债权人会议的组成1．依法申报债权的债权人是债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。2．债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。3．债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。7/23/202323主讲：肖克来提

（二）债权人会议的召集第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1／4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。

债权人会议的职权依据《破产法》第61条的规定，债权人会议的职权包括11项，见教材第96页。7/23/202324主讲：肖克来提【知识点演练】1.依据《破产法》的规定，第一次债权人会议由人民法院召集主持，此后可以提议召开债权人会议的情形有？（多选）A．人民法院认为必要时B．债权人会议主席提议时C．债权人提议时D．管理人提议召开时【参考答案】AD。7/23/202325主讲：肖克来提2.依据《破产法》的规定，债权人会议的职权包括？（多选）A．核查债权B．决定解除破产企业未履行的合同C．通过重整计划D．监督管理人【参考答案】ACD。7/23/202326主讲：肖克来提二、债权人委员会（一）债权人委员会的组成债权人会议可以决定设立债权人委员会。该委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。（二）债权人委员会的职权债权人委员会的职权有：监督债务人财产的管理和处分；监督破产财产分配；提议召开债权人会议；债权人会议委托的其他职权。（三）债权人委员会对管理人的监督事项债权人委员会要求管理人应当及时向其报告的法定事项有10项，见教材第97页。7/23/202327主讲：肖克来提【知识点演练】

1.在企业破产程序进行中，债权人会议召开的情形包括？（多选）A.人民法院认为必要时B.债权人委员会向债权人会议主席提议时召开C.占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开D.管理人向债权人会议主席提议时召开

答案：ABCD。7/23/202328主讲：肖克来提第四节重整与和解制度

一、重整的概念

重整，是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产的法律制度。7/23/202329主讲：肖克来提（一）重整申请和裁定

1.重整申请和裁定债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1／10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。人民法院经审查认为重整申请符合法律规定的，应当裁定债务人重整，并公告。7/23/202330主讲：肖克来提2.重整计划债务人或管理人应当自人民法院裁定重整之日起6个月内，向人民法院和债权人会议同时提交重整计划草案。3．终止重整的情形(1)债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；(2)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；(3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。

7/23/202331主讲：肖克来提【知识点演练】

1.在破产企业重整期间，企业有下列（？）情形，管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。（多选）A.不执行重整计划B.财务状况继续恶化，缺乏挽救的可能性C.由于债务人的行为致使管理人无法执行职务D.在重整期间隐匿、私分或无偿转让财产

答案：ABCD。7/23/202332主讲：肖克来提

二、和解制度和解，是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算而与债权人达成以让步方法了解债务的协议，协议经法院认可后生效的法律程序。7/23/202333主讲：肖克来提1.和解申请和裁定债务人申请和解，应当向人民法院提出和解协议草案。人民法院经审查符合规定的，裁定和解，并召集债权人会议讨论和解协议草案。2.和解协议债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。7/23/202334主讲：肖克来提

3.和解的效力(1)债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。(2)和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。(3)债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务，按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。7/23/202335主讲：肖克来提4.和解的终止(1)因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。(2)债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。7/23/202336主讲：肖克来提项目重整制度和解制度提出申请的主体及条件第一种情形：有债务人或者债权人直接向人民法院申请；第二种情形：人民法院受理由债权人提出的重整申请后、宣告债务人破产前，由债务人或者出资额占债务人注册资本1／10以上的出资人向人民法院申请第一种情形：债务人达到破产界限时直接向人民法院申请；第二种情形：法院受理破产案件之后、破产宣告之前，债务人向人民法院提出申请草案的制定主体当由债务人自行管理财产和营业事务时，由债务人制作；当管理人负责管理财产和营业事务时，由管理人制作由债务人制定草案的通过由债权人会议分组表决不进行分组表决对有财产担保债权人的效力担保权暂停行使没有约束力重整制度与和解制度的主要区别7/23/202337主讲：肖克来提【知识点演练】1.关于申请和解的说法合法的有？（多选）A.债务人可以直接向法院申请和解B.申请和解应当由债权人向人民法院提出C.债务人可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前向法院申请和解D.债务人在人民法院受理破产申请后不能向法院申请和解

【参考答案】AC。7/23/202338主讲：肖克来提

2.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，根据《破产法》的规定，该企业法人可以选择以下哪些程序处理其与债权人之间的债权债务关系？（多选）A.申请破产清算B.直接向法院申请和解C.决议解散并进行清算D.直接向法院申请重整

答案：ABD。7/23/202339主讲：肖克来提

3.关于破产清算、重整与和解的表述，下列哪些选项是正确的？（2019/3/79，多选）A．债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序B．破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请C．即使债务人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序D．重整是破产案件的必经程序答案：ABC。7/23/202340主讲：肖克来提第五节管理人和破产财产一、管理人的概念和任职资格（一）管理人的概念管理人是指在进入破产程序以后，根据人民法院的指定，全面接管债务人企业并负责债务人财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务的组织。7/23/202341主讲：肖克来提（二）管理人的任职资格破产管理人可以由有关部门、机构的人员组成清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。7/23/202342主讲：肖克来提有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任破产管理人的，应当参加执业责任的保险。7/23/202343主讲：肖克来提

（三）管理人的职责管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务，列席债权人会议，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人的职责：见教材第104页。7/23/202344主讲：肖克来提

管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。如果破产管理人未勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。破产管理人没有正当理由不得辞去职务，辞去职务应当经人民法院的许可。7/23/202345主讲：肖克来提【知识点演练】

1.依据《破产法》的规定，以下关于管理人的表述正确的有？（单选）A.管理人由债权人会议依法指定B.管理人可以由依法设立的清算事务所担任C.由因犯贪污罪受过刑事处罚但已经刑满释放满1年的张某担任D.由破产企业的债权人担任【参考答案】B。7/23/202346主讲：肖克来提

2.某公司因不能清偿到期债务，被债权人申请破产，法院指定某会计师事务所为管理人，下列符合《破产法》规定的有？A.该会计师事务所有权决定继续或者停止该公司的营业B.该会计师事务所有权管理该公司的财产C.该会计师事务所无权因担任管理人而获得报酬D.该会计师事务所可以决定该公司的日常开支

【参考答案】BD。7/23/202347主讲：肖克来提二、破产财产（一）破产财产的概念与特征破产财产即债务人企业所有的可供债权人在破产程序中获得清偿的财产。7/23/202348主讲：肖克来提

1．债务人财产撤销权的行使人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(1)无偿转让财产的；(2)以明显不合理的价格进行交易的；(3)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(4)对未到期的债务提前清偿的；(5)放弃债权的。

7/23/202349主讲：肖克来提

2.债务人财产追回权的行使(1)债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的，管理人有权追回。(2)人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。(3)债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。(4)人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。7/23/202350主讲：肖克来提3．债务人财产抵消权的行使和限制债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵消。但是，有下列情形之一的，不得抵消：(1)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。7/23/202351主讲：肖克来提

第六节破产宣告与破产清算

一、破产宣告概述破产宣告是指法院依据当事人的申请或者法定职权以裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。债务人被宣告破产后，在破产程序中的有关称谓也发生相应变化，债务人为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。7/23/202352主讲：肖克来提

（二）我国现行破产法上宣告破产的具体情形1.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；2.企业法人不能清偿到期债务，又明显缺乏清偿能力的。破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：1.第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；2.债务人已清偿全部到期债务的。7/23/202353主讲：肖克来提（三）破产财产的分配（1）破产财产分配方案管理人应当及时拟订破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将该方案提请人民法院裁定认可。破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。7/23/202354主讲：肖克来提（2）破产财产分配顺序①破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。②破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。③普通破产债权。

7/23/202355主讲：肖克来提本章要点回顾

7/23/202356主讲：肖克来提

1.企业破产时下列哪些财产应属于破产财产？（多选）A.宣告破产时已列入破产企业资产表的厂房、设备和土地使用权B.破产企业在破产程序进行期间取得的营业收入C.破产企业拥有的知识产权D.破产企业的担保人提供的质物

答案：ABC。破产财产必须是属于破产企业所有，而D项中的破产企业的担保人提供的质物不属于破产企业所有，所以不属于破产财产。7/23/202357主讲：肖克来提

2.根据《破产法》，下列（？）可以在破产财产中优先支付。（多选）A.破产财产的管理、变价、分配所需要的费用B.所欠职工工资和劳保费用C.管理人执行职务的费用D.破产案件的诉讼费用

答案：ACD。ACD均属于破产费用，因此可在破产财产中优先支付。7/23/202358主讲：肖克来提案例

2009年5月，主