第1章合同法教学课件2

本课程授课思路第一章市场经济基本法合同法、企业法第二章市场规制基本法反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法第三章宏观调控基本法财税法金融法7/24/20231第一章合同与合同法概论SUMMARY

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CONTRACT

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LAW2019年3月15日，九届人大二次会议通过《中华人民共和国合同法》共23章，428条,自2019年10月1日起施行.7/24/20232合同法授课内容和思路

一、合同与合同法（基础概论）

二、合同法总论

7/24/20233合同法总论包括：1、合同的订立2、合同的内容与形式3、合同的效力4、合同履行与合同保全5、合同的担保6、合同的变更、解除与终止7、违约责任8、合同的解释

7/24/20234第一节合同Contract

一、合同的概念和法律特征

“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系协议。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”

《合同法》第2条7/24/20235合同的法律特征1）合同的主体具有平等的法律地位

《合同法》本来是一部民事法律，也是《民法通则》的特别法。民法的基本属性和本质特征是调整平等主体之间的财产关系和人身关系。7/24/20236注意：

这种属性将其与非平等主体之间的协议区别开来。如政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，适用有关行政管理的法律，不适用合同法；法人其他组织内部管理关系，适用有关公司、企业的法律，也不适用合同法。

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2）合同的内容和目的是设立、变更、终止民事权利义务关系

设立民事权利义务关系，是指当事人之间原本不存在的民事权利义务关系，而通过订立合同形成了某种特定的民事权利义务关系，如买卖关系、租赁关系；变更合同，指当事人通过订立合同变更原本存在合同关系的内容，是在保持原合同效力的前提下变更合同的内容。（主体变更为转让）；终止合同，是指当事人通过订立合同消灭原本存在的合同关系。

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3）合同是一种协议

在合同法甚至民法上，“协议”基本上是合同的同义语。这种协议就是合同当事人意思表示达成一致，也就是“合意”。既然合同是一种合意的结果就必然包含下列要素：a）协议必须两个或是两个以上的当事人所达成；b）当事人作出了设立变更或者终止其民事权利义务的意思表示；c）当事人的意思表示达成一致。

7/24/20239下列情形中，哪些在当事人之间产生合同法律关系？A.甲拾得乙遗失的一块手表B.甲邀请乙看球赛,乙因为有事没有前赴约C.甲因为放暑假,将一台电脑放到乙家请乙保管D.甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘E.甲与乙签定的遗赠扶养协议7/24/202310合同相对性原则

合同相对性原则，自罗马法以来，一直为两大法系所承认。指合同主要在特定的当事人之间发生法律约束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提出诉讼而不能向与其无合同关系第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权主要受合同法保护。

7/24/202311案例：甲公司应该承担违约责任吗？

甲公司与某银行签订了贷款100万元的借款合同，双方办妥了贷款所必须办理的一切手续。该借款合同约定，银行必须在当年6月30日100万元贷款划入甲公司的银行账户。甲公司在与银行办妥贷款手续的基础上，6月28日与乙公司签订了总标的价值100万元的买卖合同。该买卖合同约定，由甲公司向乙公司购买100万元的原料，双方还约定了违约责任。思想品德与法律基础-第八章-民法7/24/202312案例（接前）在合同签订当日由甲公司自行提取了乙公司提供的货物。甲公司在合同中承诺于7月2日全部付款。后因银行方违约，甲公司100万元贷款始终不能到账，致使无法支付乙公司的货款。一个月后，乙公司提起合同之诉，要求甲公司履行支付货款的义务并承担违约责任。甲公司认为其不能付款的主要原因是银行贷款不能到位，甲公司在主观上没有过错，因而不能承担违约责任。思想品德与法律基础-第八章-民法7/24/202313

1．从违约责任构成要件来看，甲公司有不能到期付款的违约行为，乙方发出货物而不能收到相应的钱款已构成损害事实，甲公司不付款与乙公司损害事实之间有因果联系。甲公司具备了承担违约责任的构成要件。KEY

2．从违约责任归责原则来看，我国《合同法》主要适用严格责任原则，只要合同的当事人不履行或不完全履行合同就要承担违约责任，至于违约方主观上是否有过错是不加考虑的。

3．从合同当事人与第三者关系来看，尽管甲公司违约在主观上没有过错，是由于银行方违约导致甲公司不能履行支付钱款的义务，但我国《合同法》规定：合同当事人一方因第三人的原因造成违约，应当向对方承担违约责任。（合同的相对性原则）

当事人一方和第三者之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。

结论：甲公司不能按时支付钱款，应当承担相应的违约责任。思想品德与法律基础-第八章-民法7/24/202314

（一）基本原则概述Summaryofbasicprinciple

合同法的基本原则，乃是合同法的主旨和根本准则，它是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。合同法的基本原则贯穿在整个合同法制度和规范之中，是从事交易活动的当事人所必须遵循的行为模式。第二节合同法基本原则7/24/202315（二）六项基本原则Sixprinciples

1、平等原则

合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。——合同法第3条7/24/202316具体包括以下几层含义：1、合同当事人法律地位平等。

法律地位平等：就是在谈判的时候、签定合同、履行合同时候，合同双方应该平起平坐，共同地协商，不能把自己的意志强加给对方。

当事人身份不同（或者称身份上有贵贱），但法律地位应相同。2、机会平等。程序平等

7/24/202317村民告村委会退还补偿费案

一个村民委员会为被告，一个村民为原告，他们争执的内容是什么呢？原告：国家征收土地，把我的承包地征收了，国家支付的补偿费，什么青苗费、补偿费、安置费全部交在那个村民委员会手里，村民委员会的干部，他掌握了这个补偿费，没有分给每一个村民。原告因为农转非进入城市，他的户口都迁到城市里面了，因此他就提出来，向法院起诉，要求法院判决，要求村民委员会把当年国家征收他的那个承包地的补偿费还给他。7/24/202318学生告学校

学生甲在学校里面受了错误的处分。校方怀疑他偷了什么东西，就处分他，把他除名。这个学生不服，他受了冤枉，到处申诉，最后他的材料经过了省法院专门组织的鉴定，认定不是这个学生偷的。这个学生于是向基层法院起诉，要求判决恢复名誉、恢复学籍，要求判决校方给他赔礼道歉。

7/24/202319（二）自愿原则（合同自由原则）

合同自愿是指当事人依法享有在缔结合同、选择相对人、决定合同内容以及在变更和解除合同、选择合同补救方式等方面的自由。

合同自由原则是合同法最基本的原则。

7/24/202320对合同自由的限制——合同正义我国合同法所规定的自愿原则是一种相对的自由，而不是绝对的自由。1、法律限制范围内的自由2、出于重大的正当事由，在立法时候可以限制当事人的合同自由。（如：保护消费者，保护劳动者，保护社会公共利益）7/24/202321（三）公平原则

公平就是说双方当事人在利害关系上大体平衡。

合同法第5条规定：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。公平原则的作用是用来衡量当事人之间的权利义务关系的，当事人之间确定的权利与义务要符合公平。

公平原则还有一个反面，违反了公平原则，其结果就规定在第三章的第54条。54条规定显失公平，显失公平的规则和公平原则一个从正面，一个从反面规定。

7/24/202322第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。7/24/202323公平原则具体包括以下几层含义：1、当事人在订立合同时，应当按照公平合理的标准确定合同权利义务；

2、当事人发生纠纷时，法院应当按照公平原则对当事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效力；

3、当事人变更、解除合同或者履行合同，应体现公平精神，不能有不公平行为。4、公平原则适用范围很窄，限于同一个合同关系上当事人之间的关系。

7/24/202324（四）诚信原则

第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定义务。7/24/202325诚实信用原则的作用1、它是指导当事人签订合同、履行合同的一个行为准则。（法律绝不允许你通过损害他人、损害社会公共利益来谋取利益。任何人通过损害他人、损害社会公共利益来谋取自己的利益，这就叫作违背诚实信用。）2、它是指导法官解释合同、解释法律的标准。3、填补法律漏洞。7/24/202326

甲欠了好多债权人的债，已经陷于不能支付，这个时候其中一个债权人乙就与甲协商达成协议，用甲的全部资产设定抵押，担保乙的债权。其他债权人知道，就向法院起诉，要求法院认定这个抵押协议无效。法院受理的这个案件，一查《担保法》，《担保法》上也没有说，一个债务人欠了许多人的债，已经陷于不能支付了，可不可以把所有的财产抵押给其中的一个债权人。这是一个法律漏洞。7/24/202327本案的债权人和债务人达成这个抵押协议，把债务人的全部资产抵押给这个债权人，其实质是通过损害其他债权人的利益来确保这个债权人的利益，这显然违背诚实信用。

7/24/202328（五）公共秩序与善良风俗原则

第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。公共秩序——社会公共利益善良风俗——只宜类型化的概念如：违反性道德的合同赌博合同限制人身自由的合同违反家庭伦理道德的合同7/24/202329服务小姐保证案服务小姐保证就是说餐饮业、娱乐业的老板和服务小姐签订的雇佣合同上往往有一个条款，这个条款说，每一个服务员为自己接待的顾客所欠的债务承担保证责任。服务小姐接待了顾客，这个顾客吃了饭、娱乐了以后，不给钱就走了，那就应该由你这个服务小姐来充当保证人，由你来付款，因此老板就要扣你的工资。现在各国经常用这样的条款。7/24/202330为什么法院会认定这个保证条款无效呢？小姐都是社会地位最低的、最弱小的人，让她去要钱，她不敢要，你就扣她的工资，这样的行为就是违背了善良风俗，因此认定无效。

7/24/202331房产所有权之争

原告是一个有钱人，相当于我们说的大款。他和一个年轻的女的长期同居，他就送了这个女的一套不动产。就是一个赠与合同，这个赠与合同上预先就规定了一个条款，女方一旦终止和他的同居关系，这个不动产就要收回。后来这个女的不愿和他同居，这个原告就起诉到法院，要求收回不动产。7/24/202332台湾最高法院判决：原告依仗自己有钱有势，他垂涎于被告年轻貌美，为了达到长期霸占的目的，预先在合同中规定了这样的条款，规定女方一旦不再与他同居，就要收回这个不动产。这个行为违背善良风俗，因此认定为无效，不动产不准收回。

7/24/202333

善良风俗原则，交给法院一个授权条款，与市场交易没有直接关系、不能适用诚实信用原则的，就适用这个条款。

7/24/202334(六)鼓励交易原则7/24/202335

第二章合同的订立

CONCLUSIONOFCONTRACTS

7/24/202336第一节合同订立的一般程序

Conclusion

processof

contract

一要约offer(一)要约的概念和条件

要约人-------受要约人7/24/202337

要约——是一方当事人向他方发出的希望与其订立合同的意思表示.要约是一种意思表示，既不是事实行为也不是法律行为，要约本身在法律上虽亦发生一事实上之效力，但仅有要约不能成为法律行为。要约仅为够成契约行为之一的意思表示，并非法律行为。7/24/202338构成要件

1、要约必须由特定的当事人作出

2、要约必须向相对人作出

3、要约的内容必须具体和明确

4、要约必须具有订立合同的主观目的

5、要约必须送达受要约人

7/24/2023392、要约必须向相对人作出

相对人是否也应该是特定的人？7/24/202340甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万人民币，广告有效期15天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为300万人民币的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已经全部售完。无货可供。此案中之广告性质如何？7/24/202341第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。（对不特定人提出，内容不完备）

商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。7/24/2023423、要约的内容必须具体和明确

何谓具体\明确?7/24/202343“具体”是指要约首先需要具备一些内容（条款），这是合同成立所必须条款，即要约的内容需达到一旦被受要约人全盘接受即承诺合同就告成立的程度。要约的内容至少应包括合同成立的必要条款，如当事人条款和标的条款，但不限于必要条款；

“明确”是指要约人对要约内容必须作出清楚明白表述，不能含糊不清。7/24/2023444、要约必须具有订立合同的主观目的如何判定要约人所发出的要约具有定约意图并且成为一项有效的要约呢？7/24/202345

可根据要约所实际使用的语言文字及其他情况来确定要约人是否已经决定订立合同，决定定约意味着要约人并不是打算、准备或正在考虑“订约”，而是“决定”！如甲对乙要约，不包括初步磋商、要约邀请或是很显然开玩笑的行为或并无产生法律关系目的的行为。7/24/202346要约的失效（20条——4种情况）第二十条有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（自己行为）（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。7/24/202347注意一：何为实质性变更？

第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。7/24/202348

香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176400美元，合同订立三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船”。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船，厦门乙公司认为甲公司违约。你认为呢？7/24/202349二、承诺(一)承诺的概念和法律条件是受要约人同意要约的意思表示。7/24/202350承诺的构成要件

1、承诺必须由受要约人作出2、承诺必须向要约人作出3、必须与要约的内容一致4、必须在要约的有效期内作出7/24/202351何谓内容一致？

承诺不得限制、扩张或者变更要约的内容。当然，并不是说承诺的内容对要约的内容不得作丝毫更改，允许更改要约的非实质性内容，如要约人未及时表示反对，则承诺有效。

7/24/202352“有效期内作出承诺”的理解

如果约定有效期间,承诺必须在此期间作出；如未约定，对于口头要约，受约人须立即承诺；对于书面要约，受约人应在通常情况下在收到要约后的必要合理期间内承诺（第23条）。7/24/202353迟到的承诺=新要约

凡在要约的存续期间届满后承诺，是迟到的承诺，除要约人及时通知受要约人该迟到的承诺仍然有效外，不能发生承诺的效力，应视为新要约。例外：

及时通知7/24/202354迟延的承诺

受要约人在要约的存续期间内作出承诺，在正常情形下能够按时送达要约人，因传达故障等原因致使承诺迟到，是承诺迟延。

要约人若不承认该承诺，应立即将承诺迟到的情况通知受要约人，以免其因准备履行合同而造成不必要损失。要约人怠于通知，合同有效成立。7/24/202355(二)承诺的方式

通知(意思表示)

行为(意思实现)7/24/202356

原则上应采取通知方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这就是说，如果根据交易习惯或者要约的内容并不禁止以行为承诺，则受要约人可通过一定的行为作出承诺。

7/24/202357

如某体委向某自行车厂去函，要求订购50辆某种型号跑车，信中要求在一个月内给予明确答复。自行车厂没有回函，但却于10天后向体委发送该型号车辆。体委认为“明确答复”是指回函，而发送车辆不是明确答复。

7/24/202358

如果交易惯例可以发送车辆作出答复，或者从要约中不能看出要约禁止以行为作出承诺，则自行车厂通过发货的方式作出承诺，应该是有效的。这种承诺就是一种以行为方式作出的承诺。7/24/202359

承诺生效采取到达主义。

所说到达是指承诺的通知到达要约人支配的范围内，如要约人的信箱、营业场所等。至于要约人是否实际阅读和了解承诺通知则不影响承诺的效力，承诺通知一旦到达要约人，合同即宣告成立。如果承诺不需要通知，则根据交易习惯或者要约的要求，一旦受要约人作出承诺的行为，即可使承诺生效。7/24/202360

四、合同的成立（一）合同成立的条件1、有双方或多方当事人2、意思表示一致——合意7/24/202361（二）合同成立的两种特殊情况（36、37条）——合同形式欠缺的补救

第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。7/24/2023627/24/202363第三章合同形式与格式合同一、合同的形式口头形式普通的书面形式书面形式数据电文形式行为默示

7/24/202364二、格式合同standardterms

(一)法律概念及特征是指当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。

7/24/202365法律特征；1、由一方当事人预先拟定

在拟定之时并没有征求对方当事人的意见。根据39条规定，是否仅限于一方当事人单方亲自拟定，有争议。

采用第三人拟好的的格式条款是否可以视为一方当事人预先拟定的？7/24/202366特别注意：法律规定的条款，无论是当然的适用的强制性条款，还是具有补充当事人意思作用的任意性条款，都不属于格式条款的范围。

7/24/2023672、重复使用

包括适用对象的广泛性和适用时间的持久性。

适用对象的广泛性，指当事人一方将其预先拟定的格式条款适用于与其交易的所有同类交易对象，只要这些对象与其交易，都先拿出其格式条款作为基础；适用时间的持久性，指在一定期限内多次使用该格式条款，而不是为某一笔或者少量几笔特定的交易而专门拟定的条款。

7/24/2023683、在订立合同时未与对方协商

A一方拟定的对方只能接受或者拒绝（甚至不能拒绝）而别无选择的格式条款如电信、供水、供电、供气、交通运输等公用企业以及银行、保险等依法具有独占地位的经营者给消费者或者其他交易对方所提供的合同条款通常都是不容对方计价还价的；

B一方预先拟定的，作为签约的基础而允许对方修改或者部分修改的条款7/24/202369

C一方预先拟定了大部分条款而留下部分条款，经与对方协商填充后形成合同的情况，也属于格式条款（如目前出版社提交的出版合同条款往往将其他条款预先拟定，留下稿酬或者版税等个别条款经协商后填充进去）。7/24/202370（三）合同法对格式条款的规制1、规定了提供一方的一般义务，确立了保护相对人的一般指导思想。39条第1款。

第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。

7/24/2023712、规定了格式条款无效情形。采取列举方式40条。

第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

7/24/202372第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。注意：本条表明合同上的免责条款原则上有效，例外无效

7/24/2023731）造成对方人身伤害的，是违反法律规定和社会公益的。（应理解为：免除人身伤害责任的条款无效）如招工登记表中注明“工伤概不负责”是违反宪法和有关劳动法律的，也严重违反社会公德，属无效民事行为。

7/24/2023742）因故意或重大过失致他人损害的行为。不仅表明行为人的过错程度是重大的，而且表明行为具有不法性，此种行为应受法律惩处。

7/24/202375

甲企业从境外的商人处进口设备，说这是先进的设备，可是运回来一看，这些设备是若干年以前中国大陆出口出去的。结果甲企业接受了这些旧设备后，没有办法，因为原来的合同上有一个什么“概不退换”这样的免责条款。按照53条的第2项，即使合同上有什么“概不退换”这样的免责条款，如果是由于你的故意造成的，仍然要你承担责任。这里所说的重大过失是什么呢？比如说他的厂房里面有正品，有次品，结果他的工作人员在交货的时候马虎大意，把次品拿来当作正品交货。这虽然不是故意的，但也应该认定为是重大过失，要让他承担责任。

7/24/2023763）免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利。7/24/202377排除对方主要权利。如签定一个合同，预先用一些条款排除了对方的主要权利，合同还有什么公平可言呢？因此直接认定这样的条款无效。加重对方责任。例如上网费、初装费，可不可以理解为加重对方责任呢？像这样的条款也是违背公平原则的，直接规定为无效。7/24/202378免除其责任？？（应理解为：免除其主要义务，否则和53条和39条都矛盾）如:免责条款排除出卖人所赋有的瑕疵担保义务，对隐蔽瑕疵的陈述义务，危险物品致人损害的赔偿责任等。

7/24/2023793、确立了格式条款的解释规则

除规定按照通常理解解释格式条款外，还确定了不利于提供格式条款一方的解释规则，同时还规定了格式条款和非格式条款不一致时以非格式条款为准的规则。

第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。7/24/202380第四章合同的效力EFFECTIVENESSOFCONTRACTS

7/24/202381第一节合同效力的概述一、合同效力的概念

是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。7/24/202382二、合同的生效要件

1、当事人缔约时有相应的缔约能力2、意思表示真实3、不违反强制性法律规定及公序良俗4、合同必须具备法律所要求的形式

7/24/202383法人相应缔约能力如何体现？

法定代表人的越权行为制度第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

7/24/202384在市场上钢材紧缺的时候，很多企业都去购销钢材、进口钢材，市场上的钢材一下多起来，价格马上下跌。有的企业看到如果对方钢材一交货，钢材到手也卖不出去，会有一大笔亏损，他原来预计钢材市场继续走俏，到时候可以转卖马上牟利，现在说明他预测失误。预测失误的风险损失本来应该由他自己承担，现在他就抓住法律上的这个空子，主动地向法院提起诉讼，要求确认这个合同无效，理由是超越经营范围，谁超越经营范围呢？原告自己超越经营范围，要求确认合同无效。

7/24/202385《合同法解释一》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。7/24/2023863、不违反强制性法律规定及公序良俗

合法是民事法律行为的本质属性，也是行为有效的当然要件。法律规范分为强制性规范和任意性规范。强制性规范当事人必须遵守，不得通过协商加以改变。任意性规范不要求当事人执行，只是为人们提供一种可供选择的行为模式。

合同不违反法律是指合同不违反法律中的强制性规范。如不得从事毒品买卖、买卖房屋必须过户等。同时，根据合同法规定，这里的“法律”是指法律、行政法规层次以上的法律规范，违反部门规章或地方性法规的合同并不当然构成合同无效的理由。

7/24/202387三、合同生效的时间1、合同自成立时生效

2、合同自批准、登记时生效

3、合同自条件成就时生效

4、合同自期限届至时生效7/24/202388第二节附条件合同和附期限合同

conditionalcontractandconditionaltimeperiodcontract

一、附条件的合同conditionalcontract

（一）概念

是指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为该合同生效或者解除的依据。也就是说，合同生效或者解除取决于该条件的是否成就。

7/24/202389法律意义附条件的合同的作用在于，它可以将不属于合同构成因素的行为人的动机作为合同的条件，以此赋予动机法律意义。在现实生活中，某种合同对于当事人是否具有意义，完全取决于该合同是否能够满足其生产生活的需要，这种需要体现为行为的动机。如果合同法完全排除当事人订立合同的动机的法律意义，就可能背离社会生活的需要。7/24/202390如甲乙双方约定，待甲的美术作品获奖后，乙即向甲赠送一套先进作画工具。在这里，作品获奖是一个条件，在该条件实现时，赠送设备的合同即发生效力。这里就是把当事人的动机（为什么赠送工具）反映到合同中来。

7/24/202391（二）条件的构成

条件具有限制合同效力的作用，必须具备以下要求：

1、条件必须是将来发生的事实，过去的、已经发生的事实不能作为条件，否则毫无意义。

7/24/202392

2、条件是不确定的事实。这就是说，条件是将来是否发生，当事人虽不能肯定的。如果在合同成立时，当事人已经确定作为条件的事实必然发生，则实际上当事人只要在合同中附期限，而不必在合同中附条件。

如果作为合同所附的条件是根本不可能发生的，则视为当事人根本不希望订立合同。如双方约定“假如地球灭亡，就赠送全部财产”。

7/24/2023933、必须是当事人约定的事实。

法律直接规定或者按照合同性质当然具有的限制，不属于所谓“条件”。

如当事人约定被继承人死亡，继承发生，这本身就是法定的继承发生条件。若当事人作此种条件约定，视为未附条件。

7/24/2023944、条件必须合法。以违法或违背道德作为条件，称为不法条件，这种条件当然无效。

7/24/2023955、条件不能与合同的主要内容相矛盾。

如甲向乙表示：“若将此屋卖给丙，则租给你”，在这里，卖屋的条件和出租的内容是互相矛盾的。对于以与合同的主要内容相矛盾的事实作为条件的，应认为合同未成立。

7/24/202396

在附条件的合同成立以后，在条件未成就以前，当事人均不得为了自己的利益，以不正当的行为促成或阻止条件的成就，而只能听任作为条件的事实自然发生。这里所说的不正当行为是指行为人违反法律、道德和诚实信用的原则，以作为或不作为的方式促成或阻止条件的成就。如前例，若乙采取不正当方式阻止甲女儿从外地回来，视为条件已经成就。这样规定，能保护善意当事人的合法权益。

7/24/202397合同法相关规定：第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。7/24/202398二、附期限的合同conditionaltimeperiodcontract

是指当事人在合同中设定一定期限，并把期限的到来作为合同生效或消灭的根据。

7/24/202399与作为条件的事实不同的是，期限的到来是必然的，不存在是否到来不确定的情况。

期限一般分为始期（生效期限、延缓期限）和终期（终止期限、解除期限）。前者是指合同的效力自期限到来时才发生。即在期限到来以前，合同已经成立，但其效力仍然处于停止状态，待期限到来时，效力才发生；后者是指合同的效力自期限到来时消灭。7/24/2023100第三节无效合同

invalidcontract/ineffectivecontract/nullityofcontract/voidcontract

一、概念

指合同虽然已经成立，但因其违反法律、行政法规或公共利益而自始不具备法律效力的合同7/24/2023101二、无效合同的范围

1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定7/24/2023102三、无效免责条款的范围

1、造成对方人身伤害的；2、因故意或重大过失造成对方财产损失的7/24/2023103摄影服务部2019年7月1日与美术学院签订了一份房屋租赁合同。摄影服务部承租美术学院门市房2间，租期3年，从2019年7月1日到2000年7月1日，合同期满后，在同等条件下，摄影服务部有优先承租权。该合同还约定了违约责任的承担。2000年5月，摄影服务部与美术学院多次商谈续租事宜。此时，工艺品商店也有意承租此房，并表示每年愿付租金3万元，而摄影服务部只愿意出租金2.5万元，摄影服务部因此放弃竞争。2000年7月1日，美术学院和工艺品商店签订了房屋租赁协议，约定房屋租金2.5万元，工艺品商店负责代销美术学院校办企业生产的工艺品。摄影服务部得知此事后，认为自己受骗，于2000年8月诉至法院，要求判令美术学院和工艺品商店的房屋租赁合同无效，确认自己对此房有优先承租权。7/24/2023104[问题]（1）摄影服务部和美术学院房屋租赁合同中有关优先承租权的约定是否合法？理由是什么？（2）上述合同中“在同等条件下”指的是什么条件？（3）如果被告抗辩称工艺品商店为我代销产品，每年可带来利益5000元，以之折抵租金，因而对原告并不存在欺诈，此抗辩理由能否成立？理由是什么？（4）本案应如何处理？7/24/2023105[正确答案]（1）摄影服务部和美术学院房屋租赁合同中有关优先承租权的约定是合法有效的，因为在理论上，民事法律行为是指以意思表示为要素，并依意思表示内容发生法律效力的合法行为。此关于优先承租权的规定是双方当事人的真实意思表示，也不违背法律规定，应认定有效。（2）“在同等条件下”是指租金条件，即以承租人和第三人所出租金相同为同等条件。（3）此抗辩理由不能成立，因为工艺品商店为被告代销产品，能否带来5000元利益，是不确定事实，而且如果以此为竞争条件，对此应告知原告不应隐瞒。（4）本案应当确认原告的优先承租权，判决被告与第三人工艺品商店的房屋租赁合同无效。因为根据《合同法》第52条的规定，当事人恶意串通损害第三人利益的合同无效。美术学院和工艺品商店恶意串通，通过竞价招租损害摄影服务部的优先承租权利益。美术学院未把为其代销产品可获得的预期利益计入租金之事告知两个竞价者，违背《合同法》第5条和第6条规定的公平原则和诚实信用原则。应确认合同无效7/24/2023106第四节可撤销合同一、概念及特征

因当事人意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于无效。7/24/2023107第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。7/24/2023108特征1、意思表示不真实2、由撤销权人行使3、可以变更，也可以撤销，在撤销之前是完全有效的7/24/2023109二、可撤销合同的类型

1、重大误解

2、(订立合同时)显失公平

3、欺诈、胁迫（未损害国家利益）与乘人之危7/24/2023110三、撤销权的行使exertrevocationright

撤销权的行使，是享有撤销权的合同当事人一方，通过自己单方的意思表示使合同的效力归于消灭的权利。由于以单方行为即可影响合同的效力，因此撤销权是形成权。重大误解和显失公平合同的双方当事人一方，欺诈、胁迫和乘人之危合同的受害人一方是撤销权人。

7/24/2023111

1、实现撤销权

撤销权人以单方意思表示使合同的效力归于消灭。这种意思表示须向法院或仲裁机构作出，而非向相对人作出。若法院或仲裁机构承认撤销权，则合同效力溯及于成立时消灭。

2、变通实现撤销权

合同变更也向法院或仲裁机构作出，达不成协议，由法院或仲裁机构裁判。

7/24/2023112

3、撤销权的抛弃

撤销权人知道撤事由后明确表示放弃撤销权或以自己行为放弃撤销权，该撤销权消灭，可撤销合同发生有效合同的效力。

4、撤权人应在除斥期间内行使撤销权

除斥期间为1年，起算点是“知道应当知道撤销事由之日起”而《民通》规定为“从行为成立时起”计算。（《意》73条）。

7/24/2023113四、合同被确认为无效和被撤销的后果consequenceofinvalidcontractandrevocationcontract

《合同法》56条规定说明合同被确认无效和被撤销以后，将溯及既往，自合同成立之日起就是无效的，而不是从确认合同无效之时起无效。7/24/2023114

合同被确认无效或被撤销以后，虽不能产生当事人所预期的法律效果，但并不是不产生任何法律后果。无效合同的违法性，决定了法律不仅要使这些行为无效并使当事人负返还财产、赔偿损失的民事责任，而且当事人订立无效合同侵犯了为法律所保护的社会秩序和社会公共利益，因此还应使当事人承担其他法律责任。对于可撤销合同来说，当事人虽然可能不会承担无效合同的某些后果（如行政责任追缴财产），但因合同被撤销，当事人之间也应承担返还财产或赔偿损失的民事责任。7/24/2023115第五节效力待定合同

uncertaineffectivenesscontract

一、概念：

效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人承认才能生效。7/24/2023116二、效力待定合同的类型typesofuncertaincontract

（一）主体不合格的效力待定合同

1、无行为能力人所订立的合同

2、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同法定代理人相对人

追认权催告权撤销权7/24/2023117（二）代理权有缺陷的效力待定合同

无权代理三种情况：《民通》66条《合同法》48条

49条表见代理问题

表见代理制度是广义上的无权代理，即如果善意相对人有理由相信代理人有代理权，则该代理有效。7/24/2023118

第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。7/24/2023119注意：表见代理的认定第一，被代理人和行为人中间必然存在着某种关系，由于存在这种关系，在外表上表现出来就是其他人相信行为人有代理权。这种关系可能是各种各样的。

7/24/2023120例如：一个需方订立合同从来是由它的供销科长到供方去签定合同，但是后来这个供销科长已经调离了这个单位，却仍然以原单位的名义到供方去签定合同，这种情况下，原来的这个供销科长一直代表需方到供方去签定合同的这个关系，就会使供方上当，供方会相信他有代理权，这里适用表见代理是因为存在着这种关系。7/24/2023121如果没有某种关系存在，不构成有代理权的假象，就不构成表见代理。例如：一个骗子为了骗人、签假合同、骗定金，就私刻了一个章，刻章的时候灵机一动，就刻了什么什么单位，刻了这个章就去欺骗，去订合同，去收预付货款。结果巧了，在这个地方或者在邻近的地方有一个单位刚好叫这个名字，能不能让这个单位来承担责任呢？我们只要一审查，发现这个单位和这个骗子之间不存在任何的关系，是这个骗子私刻公章的时候捏造了一个名字，刚好碰巧了，这就不应该构成表见代理。

7/24/2023122第二，有理由，应该理解为有正当的理由。所谓有正当的理由就是说你这个原告相信行为人有代理权还不算，还要假设换了别人在同样的情况下也会相信，我们就说有正当的理由。如果只是原告相信了，换了别的人都不会相信，我们就说你这个相信没有正当的理由。没有正当理由你相信一个人有什么代理权，这是你自己的问题，不应该按表见代理来解决，而应该适用48条这个无权代理的追认制度去解决。

7/24/2023123（三）因无权处分形成的效力待定合同

第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

7/24/2023124举例来说，张三有一个手机借给李四用，李四在某种情况下就把这个手机卖给了王五，李四没有得到张三的授权把手机卖给了王五，这就是一个无权处分。7/24/2023125我们是不是认定它无效呢？还是要考虑一些复杂的情况。假设李四卖了以后把这个情况告诉了张三，张三说卖了就卖了吧，这就表示张三已经认可，可以视为张三追认了这个行为。还有，李四把手机卖了以后主动去找张三，说非常对不起，我不得以把你的手机卖了，现在我把钱给你，就等于你卖给我，张三如果接受了这笔钱，不就等于张三和李四补办了一个买卖的手续，不就等于李四已经取得了所有权吗？7/24/2023126这两种情况，我们的法律就要认定这样的无权处分有效，没有必要非要使它无效了，这是这个制度产生的理由。但是要注意，这个制度只是合同法上的制度，它只决定这个合同有效还是无效，如果合同无效了，张三可不可以告这个王五，要求把手机拿回去呢？法院受理了这样的案件应该怎么办呢？法院受理了这个案件就不仅仅是适用51条的规定，还要适用物权法上的另外一项制度，叫作善意取得。7/24/2023127善意取得制度

善意取得制度是指无处分权人处分其合法占有的动产或不动产给他人，如果该受让人取得该动产或不动产时是出于善意，则可以依法取得该动产的权利。7/24/2023128物权法关于善意取得制度的规定第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。

7/24/2023129权利人的取回权

第一百零七条所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。第一百零八条善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。7/24/2023130如果买受人不是善意的，例如在街头巷尾，还有假设一个手机是八成新的，值两、三千块钱的，结果百把块钱就卖给他，这种情况下买受人应该想到出卖人是小偷，或者是捡人东西的人，你不应该买，你如果买了你是恶意，法律上不予保护，此后权利人行使取回权的时候就不给你这个代价。7/24/2023131赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。年末，赵某回村，因古董和钱某发生纠纷。[问题]（1）钱某与孙某之间的买卖合同效力如何?为什么?（2）孙某能否取得该古董的所有权?为什么?7/24/2023132第五章合同的履行第一节概念合同的履行是指债务人全面地、适当地完成合同债务，使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。合同履行的条件:1、合同有效2、标的可能7/24/2023133《合同法》对条款约定不明的履行

的具体规定

第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

7/24/2023134

分则中，许多条文援引这一规定。它体现了鼓励交易原则。依此条，内容不明难以履行，首先是“协议补充”，而不是中止履行，更不是终结履行或认定合同无效。其次，协议不成，还有两种方法还确定.一是依合同法中与不明内容有关的其他条款其他条款中定价方法的内容确定；二是依交易习惯确定，如，买卖双方在以往的交易中一直是在需方所在地火车站交货，如果某次具体合同对履行地点没约定依交易习惯确定。这样利于交易关系和经济秩序稳定。

7/24/2023135第二节双务合同合同履行中的抗辩权抗辩权——指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。

7/24/2023136一、同时履行抗辩权

（一）概念

又称为不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，得拒绝自己的给付。7/24/2023137（二）适用条件

1、须在同一双务合同中，当事人双方互负对等债务2、合同中没有约定履行顺序，且双方的债务均已到了清偿期3、对方未履行债务4、对方的对待给付是可能的7/24/2023138二、先履行抗辩权（一）概念指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。7/24/2023139（二）条件1、须双方当事人互负债务2、有先后履行顺序3、先履行一方违约7/24/2023140三、不安抗辩权（一）概念又称为拒绝权，指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。7/24/2023141（二）适用条件1、有先后的履行顺序2、后履行人的财产或信誉状况恶化，可能危及己方的利益。（68条）3、先履行义务人必须有充足的证据4、先履行一方的债务已届清偿期7/24/2023142（三）适用不安抗辩权的效力

恢复履行中止履行解除合同7/24/2023143（四）不安抗辩权的行使

为兼顾后给付义务人的利益，也便于他能及时提供适当担保，先给付义务人行使不安抗辩权，应及时通知后给付义务人，并负有举证证明后给付义务人的履行能力明显降低，有不能履行对待给付的现实危险的义务。

7/24/2023144

甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日之前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了1个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。7/24/2023145法院查明：甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；

[问题]（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？（3）甲公司能否解除合同？为什么？7/24/2023146（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据《合同法》第50条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。（2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。（3）甲公司可以解除合同。因为根据《合同法》第69条的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。7/24/2023147第三节合同履行的保全一、概念及特征合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。

7/24/2023148二、债权人的代位权（一）概念

债权人享有的对于债务人不积极行使自己的权利而危及债权人权利实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。7/24/2023149丙甲乙欠10万欠10万代位权7/24/2023150（二）代位权行使的条件1、债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在2、债务人对第三人的合法债权已到期3、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

4、债务人怠于行使其到期债权，对债权人的权利构成了损害7/24/2023151专属于债务人的财产权，是指须由债务人亲自行使才产生法律效力的财产权。这种权利是指“基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利”

因为它们本身不具有可转让性，不能由其他人代替行使。

7/24/2023152《合同法解释一》第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。7/24/2023153（三）代位权的行使程序

《合同法》中规定：债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。这实际上就规定了以诉讼的方式来行使。

7/24/2023154《合同法解释一》

第二十条债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。7/24/2023155三、债权人的撤销权（罗马法中称为废罢诉权）（一）概念指债权人对债务人实施的减少财产的行为而危及到债权人债权实现时，有请求法院撤销行为的权利7/24/2023156丙甲乙赠与10万欠10万撤消权7/24/2023157第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。7/24/2023158

李女与林男离婚后，双方所生孩子判与李女。李将孩子改姓为李。林男一气之下停止了抚养费。李女代理孩子诉请法院打赢官司时却发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了弟弟，先既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？为什么？本案件如何处理？7/24/2023159第六章合同的担保一、合同担保的概念和种类1、概念合同担保是指为保障合同履行而设定的以第三人的信用或者以特定财产确保合同债权实现的制度。7/24/20231602、种类分为：人的担保与物的担保保证——人的担保抵押、质押、留置、定金——物的担保7/24/2023161二、担保的主要方式

1、保证

保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。7/24/2023162保证方式

一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

7/24/2023163A一般保证享有先诉抗辩权

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。——先诉抗辩权

7/24/2023164先诉抗辩权的例外是：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。7/24/2023165B连带责任保证不享有先诉抗辩权，仅享有债务人的抗辩权。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。7/24/2023166担保法第二十条一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。7/24/20231672、抵押（1）抵押概念

《物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。7/24/2023168物权法第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

7/24/2023169（2）抵押权的实现

当债务人在债务履行期届满而没有履行债务时，抵押权人就可以行使抵押权，将抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。

物权法第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。7/24/20231703、质押

（1）质押的概念动产质押：第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。7/24/2023171权利质押第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。

7/24/2023172（2）质押合同

动产质权：

第二百一十条设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。

第二百一十一条质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有

7/24/2023173权利质权

第二百二十四条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。7/24/20231744、留置

（1）留置的概念第二百三十条债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。7/24/2023175（2）留置权的实现

物权法第二百三十六条留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。7/24/20231765、定金

（1）定金的概念

定金是当事人一方于合同未履行前，为了证明合同的成立和保证合同的履行，在应支付的规定数额内，预先支付一定金额的款项作为债权的担保。7/24/2023177

第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日起生效。

第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。7/24/2023178（2）定金的罚则

第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

7/24/2023179第七章违约责任7/24/2023180第一节违约责任概述一、违约责任的概念及特征违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合合同约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任（107条）7/24/20231