刑法总论课件

刑法总论课件

西南政法大学法学院第一章刑法概述第一节刑法的概念与属性（重点）一、刑法概念形式定义(教材称“内涵解释”定义）：规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律就是刑法。刑法混合定义或称实质定义：掌握政权的统治阶级为维护本阶级的利益、统治秩序，以国家名义颁布的关于什么行为是犯罪和对其如何处罚的法律。二、刑法与相关概念关系

1、刑法与犯罪法，在我国是同义词，只是使用侧重点不同。在外国近年来因无犯罪也有刑罚、有犯罪不一定有刑罚，故二者有区别。

2、刑法与刑事法律刑法有广义与狭义刑事法律一般指除上述刑事实体法内容外，还包括刑事诉讼法、监狱法等刑事程序法。有时与刑法同义。

第一节刑法的概念与属性

三、刑法分类（一）从涵盖内容上划分为广义刑法与狭义刑法

1、广义刑法：在我国有刑法典、刑法修正案、单行刑法、附属刑法（有的称非刑事法律中的刑法规范）、刑法立法解释。（1999年全国人大常委关于取缔邪教活动的决定是否是刑法？）司法解释理论上不是刑法，但实践中司法解释起了刑法作用。刑法典：全面、系统地规定犯罪与刑罚的法律。通说包括了刑法修正案，教材认为修正案属单行刑法。单行刑法：指全国人大及其常委会（通常是常委会）对刑法某方面作出的修改或补充规定或只针对某方面规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律。一般称决定、规定、补充规定、条例等。刑法修正案：在刑法典条文基础上对刑法作增删、修改。单行刑法与刑法修正案区别：前者是在刑法典原条文之外另起条文，后者只在刑法原条款之后增加条款或对原条款删减、对条款内容修改。

第一节刑法的概念与属性

附属刑法：即在非刑法的法律中规定的涉及犯罪、刑罚内容的条款。附属刑法载体是非刑法法律，其条款内容也是规定犯罪与刑事责任，目的是保障其载体法律的执行。法制不健全时刑法还可表现为党中央、国务院文件。

2、狭义刑法只指刑法典。

思考题

《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》属于（）。

A、狭义刑法B、单行刑法

C、附属刑法D、刑法典第一节刑法的概念与属性

（二）从适用范围上划分可以分为普通刑法与特别刑法

后者是指为了适应某种特殊情况的需要而制定的独立于刑法典且效力仅适用于特别人、特别时、特别地、特别事项的刑法。特别刑法优先适用，如一行为同时触犯数个特别刑法，则后法优先适用。（三）从立法体例上划分可以分为形式刑法与实质刑法（又称之为单一刑法与附属刑法）。

（四）从刑法的规定是否涉及国际关系可以分为国内刑法与国际刑法。

四、刑法的性质（一）刑法的政治属性：即阶级属性，我国刑法理论通说认为是体现了掌握政权的统治阶级利益、意志，为维护本阶级的利益、统治秩序服务。

第一节刑法的概念与属性

（二）刑法的法律属性（特征）

1、从刑法在整个法律体系中的地位看，刑法是基本法、是子法、是公法、是实体法。

2、刑法与其他法的区别（特征）（1）规定内容不同，刑法规定犯罪与刑事责任，其他法规定何主体享有何权利、违法及后果。（2）刑法所调整的社会关系范围比其他基本法都广泛，其他法调整的社会关系刑法均调整。（3）保护手段的终极性。刑法调整的对象一般是经其他法调整后形成的法律关系，是第二次调整，故刑法是其他法的保障法,附属刑法此特征表现得更强烈。要入罪必须是迫不得已动用刑罚，如无需动用刑罚就可遏制或用刑罚制裁无效也不能入罪。（4）刑法的制裁手段（刑罚）比其他法律制裁更严厉。（5）违法者法律责任承担一般不能私了，即责任实现的强制性。一般认为刑法区别于其他法是其调整手段特点：违法的法律后果是刑罚。思考题1、2012年召开全国人大会期间，有代表提议刑法增设袭警罪，你认为有必要吗？

2、有人建议刑法增设高利贷罪，你如何认识？

3、全国计生委多次建议将非法鉴定胎儿性别行为入罪，你如何认识？

4、几年前，有人呼吁刑法增设拒不支付劳动报酬罪，你认为该增设吗？为什么？

5、有人多次呼吁增设吸用毒品罪，你如何认识？

6、2012年刑法修正案八将对盗窃罪修改后，有人认为只要扒窃就应定罪，从刑法保护手段的终极性角度你认为合适吗？

（二）刑法的法律属性（特征）

刑法立法和其他部门法的立法并不都是同步的。可以发现这样的问题：有时候，行为严重违反了其他部门法，具有比较严重的社会危害性，但无奈于刑法没有对所侵害的利益进行保护，根据罪刑法定原则，不能对这类行为定罪处罚；有时候，刑法对某一特定利益或者社会关系给予了保护，但我们却找不到对该利益或者社会关系进行保护的其他部门法（如修正案七规定的违法泄露或提供个人信息犯罪，但我国还无个人信息保护法，还如刑法规定的扰乱法庭秩序罪比刑诉法、民诉法多了几种行为方式）。个别行为其性质决定其社会危害性极大，直接纳入刑法调整，无相关先行政、民事制裁严重者再刑事制裁的规定。故刑法也不是绝对的第二次调整。

第二节我国刑法的创制和发展

一、新中国成立以前的刑法

1、从中国进入阶级社会的夏朝开始，就产生了刑法，从夏至清末的1910年以前，中国是诸法合体、民刑不分、以刑为主。在定罪、量刑上因行为人主体身份不同而不同，刑罚的特点是残酷、多死刑和肉刑。

21910年，《大清新刑律》颁布，结束了诸法合体，产生了现代独立的刑法典。二、建国以后刑法的创制与发展

11979以前我国无刑法典，只有几个单行刑法条例和大量的中共中央或国务院的文件起刑法作用。

21979年我国制定并颁布了建国后的第一部刑法典，该法典于1980年1月1日实施，此后不久，因国家政治、经济、文化变革很大，为适应打击犯罪的需要，全国人大常委陆续通过并颁布了23个单行刑法和104部其他法律中附设刑事条款（附属刑法规范）

。

31997年3月颁布了修改后的新刑法（1997年10月1日生效），一直沿用至今。从1999年开始至今，全国人大颁布了8个刑法修正案，一个决定，9个立法解释。这些修正或补充大多是关于经济犯罪的。刑事司法解释有数百个。第三节刑法制定的根据、任务

一、我国刑法的根据

1、我国刑法的价值根据（或刑法机能、功能）：惩罚犯罪、维护秩序；保障人权、限制滥用刑罚权。保障人权既有保护被害人、社会，也有保护未犯罪人不受刑事追究，更主要是保护已犯罪人不受法外制裁或受与其刑事责任不相适应的过重制裁（犯罪人的大宪章）。刑法的法益保护机能与权利保障机能均不能偏废，二者矛盾时后者优先。法条用保护“人民”不妥。

2、刑法的法律根据是宪法。刑法立法不能违宪，适用刑法、行刑中适用刑法、解释刑法等均不能违宪。

3、刑法的实践根据是我国与犯罪作斗争的具体经验和我国具体国情。二、我国刑法的任务（见刑法典第2条）教材P15

（一）保卫国家安全、人民民主专政政权和社会主义制度。

（二）保护社会主义经济基础。

（三）保障公民的各项基本权利。

（四）维护社会各方面的管理秩序。

思考题

现有人专门调查官员的房产情况，将官员多套房结果公布于网上，引起全社会关注和民众强烈不满，使相关国家机关非常被动。当中有的调查人或掌握此信息而泄露此信息的人均违反了相关规章制度或行政法规，有人认为这些人属于刑法规定的非法获取公民个人信息或非法提供公民个人信息罪行为。你根据刑法与宪法的关系来论证上述看法是否正确？第四节刑法的体系和解释

一、刑法的体系从广义刑法而言，刑法的体系指的是刑法的组成与结构。从狭义的刑法而言，刑法的体系是指刑法典的组成和结构。（一）我国现行刑法典的篇章结构我国现行刑法典的篇章结构指刑法的篇章的构成。分为编、章、节三种结构形式，现行刑法典在两编最后还有附则。（二）我国现行刑法典的条文结构

1、一般结构刑法条文的形式结构是由条、款、项三种形式所构成。条、款、项含义。

2、特殊结构款的内容结构是由一般结构（即段）和特殊结构（即但书）两个部分组成的。一款内只要有句号或分号就为一段，款内的“但是”后面内容为但书。

第四节刑法的体系和解释

二、刑法的解释（一）指各种主体对刑法含义的阐明。（二）解释的必要性和特殊性、目的

1必要性：一是刑法语言高度概括性需要解释，二是语言的多义性要求解释，三是社会不断变化、发展和刑法又具有稳定性需要解释（如虚拟财产是否为刑法规定的财产、电子邮箱邮件是否为信件）。

2刑法解释的特殊性：刑法涉及到公民人身自由、生命权等重要权利，决定了刑法的解释应比其他部门法严格。但严格主要是解释的主体、解释通过的程序上严格，不能理解为严格遵循刑法的字面含义。解释目的是为统一执法、弥补刑法不足。（三）刑法解释的原则原则：１、合法性原则。解释主体、内容、程序合法。２、科学性原则。要客观、全面、明确、具体、准确。

3、合理性原则。合乎法理、人伦常理和社会发展需要。第四节刑法的体系和解释

（四）刑法解释的类型

1、从解释的效力分类，将刑法的解释分为有权解释（也称法定解释、正式解释和有效解释）和学理解释（也称非正式解释，无权解释或无效解释）。其中有权解释又可以分为立法解释与司法解释。有权解释主体依法有全国人大常委会、最高人民法院和最高人民检察院。（1）有权解释：

1）立法解释，即指国家最高立法机关对刑法所作的解释。包括：一是在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释。二是由国家立法机关在法律起草说明中所作的解释。三是对刑法在施行过程中发生歧义的问题由全国人大常委会所作的解释。最后一种情况常见。２）司法解释，即由国家最高司法机关对刑法所作的解释。实践中公安部或政法委、司法部也在解释。省一级司法机关甚至地市级司法机关也在解释，只要在上级司法机关授权之内且不违反法律，不能否认其效力。一级法院、办案法官也在解释，只是只对所办案有效。（2）学理解释，除上述有效解释以外的解释。

刑法解释类型（按解释效力分类）第四节刑法的体系和解释2、从解释的方法分类，教材认为可以分为文理解释、历史解释、目的解释与论理解释。其中论理解释又分为扩张解释、限制解释、当然解释、反对解释和补正解释。通说认为分为文理解释和论理解释，历史解释和目的解释属于论理解释。

刑法解释类型（按解释方法分类，通说）第四节刑法的体系和解释

2、从解释的方法分：通说的划分有文理解释和论理解释。文理解释：从刑法的字义、词义和语法规则来解释，不超过字面含义，既不扩大也不缩小。此是主观主义解释论坚持的立场，为形式的罪刑法定原则所坚持。论理解释：从立法精神、立法目的、刑法与其他法的关系、刑法各部份协调连系等进行解释，可以超过字面含义，可以扩大也可缩小。是客观主义解释论的立场，为坚持实质罪刑法定原则者所主张。如全国人大常委对国家机关工作人员的解释就扩大了国家机关工作人员范围。应先进行文理解释，如结论违情背理，则可进行论理解释。教材认为沿革（历史）解释、目的解释不属于伦理解释，通说可以归入论理解释中。掌握扩大解释、缩小解释、当然解释、类推解释、历史解释含义。通说认为各种解释均不能进行不利于被告的类推解释，可作有利于被告的类推解释。扩大解释扩大的行为与未扩大的行为社会危害程度要相当。思考题

随社会发展，养老院遗弃老人、民政部门遗弃乞丐、医院遗弃不交费病人等致严重后果案增多，刑法第261条规定：“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”刑法第261条前面均属破坏婚姻家庭罪的犯罪，79年刑法遗弃罪被规定在破坏婚姻家庭罪一章中。按历史解释、体系解释上述人员是否构成遗弃罪？

思考题1立法解释规定以下以国家机关工作人员论（1）在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，如银监会、证监会、保监会等。（2）在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，如市场管理委员会受政府之托管理市场。（3）虽未列入编制但在国家机关中从事公务的人员。以上对“国家机关工作人员”含义的解释属文理解释还是论理解释？如系论理解释，属于扩大解释还是缩小解释？

2最高检规定：国家工作人员非法拘禁有下列情形之一的，立案查处。（1）非法拘禁多人或多次的（2）致他人伤害的或致被害人自杀的（3）对他人有侮辱、殴打等行为的┅┅刑法第238规定：“非法拘禁他人的，处……刑”。以上属于扩大解释还是缩小解释？思考题1最高检察院对刑法第247条规定的刑讯逼供罪的立案条件是有下列情形之一的立案侦查：刑讯逼供多次；对多人刑讯逼供；致人伤亡的；造成错案的等。以上是扩大还是缩小解释？

2刑法规定构成走私武器弹药罪既未规定数额也未规定情节，最高法院对走私武器弹药罪等走私罪规定了要达一定数额才定罪。最高法院解释属于扩大还是缩小解释？第四节刑法的体系和解释3、扩大解释与对被告人不利的类推解释的区别：（1）前者未超出词语的可以包括的含义，后者已超出；（2）从是否是立法者本意看，前者一般未超出立法本意，后者是解释者自己的主张；（3）从解释者的认识看，前者解释者认识也是未超出立法本义，后者解释者也认识到超出了立法本意；（4）前者未超出该用语所包含的范围，只是处于外层模糊带，为民众所认同；而后者超出该用语所能容纳的范围，不为民众所认同。

思考题

1．关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？

A．将盗窃罪对象的"公私财物"解释为"他人的财物"，属于缩小解释

B．将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的"出售"解释为"购买和销售"，属于当然解释

C．对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为“携带凶器抢夺”以抢劫罪定罪，属于扩张解释

D．将信用卡诈骗罪中的"信用卡"解释为"具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡"，属于类推解释思考题1、将成年男性解释成拐卖妇女、儿童罪的对象属于扩大解释还是类推解释？将集体经济组织的工作人员从事集体组织公务解释成国家工作人员属于扩大解释还是类推解释？

2、最高法、检2001年《关于办理生产、销售伪劣商品案件…》的解释规定：“医疗机构知道或应当知道是不符合卫生标准的医疗器械，医用卫生材料而购买、使用，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。”此是类推解释还是扩大解释？学理解释与伦理解释二者异同？

相同点均是刑法解释的种类，都在一定义意上对刑法的理解、适用发生作用，可以存在交叉，即学理解释可以采用伦理解释方法进行，而有权解释刑法者也可进行伦理解释或文理解释。区别：一是分类标准不同，二是解释的效力不同，学理解释肯定不具正式效力，但伦理解释如其主体是有权解释者（最高司法机关、办案司法机关等），则伦理解释也具有法律效力。刑法学体系

刑法学体系分总论、分论（也称各论）。总论分刑法学概论（1——3章）、犯罪论（4——13章）、刑罚论（15——19章），学习重点是犯罪论。第一章小结

该章对本科生为非重点章，但当中必需掌握的内容是：刑法的概念、刑法与其他法的区别、我国广义刑法、狭义刑法含义。刑法的法定（有权）解释、学理解释，文理解释、论理解释。论理解释中的扩大、限制（缩小）、类推解释、当然解释的含义。第二章刑法的基本原则

第一节概述一、刑法基本原则含义：指贯穿于全部刑法规范，具有指导立法、司法、体现刑事法制基本精神的准则。二、现行刑法基本原则：刑法典规定了罪刑法定、适用刑法人人平等、罪刑相适应原则，但学术上认为除此外还应有主客观相统一，罪责自负、不株连无辜，惩罚与教育相结合原则等。三、规定基本原则意义第二节罪刑法定原则

一、含义，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。我国规定多了“法律有明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。二、该原则的渊源、历史发展通说认为在君主专制、人治的政治制度下不可能实行此原则。该原则是在资产阶级反对封建特权和司法擅断的斗争中提出的，在民主制下讲法治才可能实行此原则。其理论基础（指导思想）是民主主义和尊重人权。法国1810年刑法典第一次写进了此原则。此后大多数国家纷纷效仿，在当今世界，各国刑法基本上都规定了此原则。在我国，该原则最早规定在刑法中是清末的《大清新刑律》，国民党刑法也有类似规定，建国后至1980年以前未实行此原则，1979年刑法未明文规定此原则，但立法、司法实践基本实行了此原则，1997年刑法典明确规定了此原则。罪刑法定原则

三、该原则的基本蕴含：早期实行绝对（也称形式的罪刑法定）的罪刑法定原则是：1排斥习惯法，2禁止法溯及既往，3禁止类推和扩张解释，4禁止不定期刑。5刑法的规定要明确具体。但现代各国均认识到，不能将该原则绝对化。以上只是形式意义上的罪刑法定，实质意义上的罪刑法定原则还应禁止处罚不当罚的行为，禁止不人道和不均衡的刑罚。解释刑法时要维护多数人利益和保障人权（公平正义）。故现通行观点和各国刑法是采取相对的罪刑法定原则（也称形式和实质相结合），即吸收习惯法的合理因素、不禁止轻法溯及既往，不禁止适应社会需要或合刑法目的的扩大或缩小解释刑法，不禁止合刑法目的对被告人有利的类推解释。但禁止重法溯及既往、禁止对被告不利的类推解释、禁止绝对不定期刑，禁止刑法规定“无规范构成要件要素”的犯罪。罪刑法定原则

四、我国刑法罪刑法定原则的立法体现

1997年刑法比1979年刑法不同之处：97刑法

1明文规定此原则

2取消类推制

3取消几个口袋罪名将其分解

4取消绝对不确定法定刑（减少无数额罚金、改变诬告陷害罪不设法定刑）

5犯罪构成要件更明确具体。五、如何正确理解适用

1司法人员个人无权进行扩大、缩小、（也有人认为可以）不利于被告的类推解释。

2立法解释可以作出扩大、缩小、类推解释。但类推解释不得与刑法基本原则相违背。

3司法解释不得作出不利于被告的类推解释，可以作出扩大或缩小解释，但不得与刑法、立法解释相违背，且扩大解释后的行为社会危害程度要与未扩大的相当。不管哪种解释不能违背公平正义原则。思考题

1．关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?

A．依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现

B．权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约

C．人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础

D．执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决思考题关于罪刑法定原则以下观点哪些是错误的：①罪刑法定只约束立法者，不约束司法者②罪刑法定只约束法官，不约束侦查人员③罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法④罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法思考题

某股份制有限公司（私有）总经理王某工作极不负责任，在对外签订合同中，不按规定调查对方资质、信誉等情况就将预付款打到对方指定帐上，被对方诈骗走公司200多万人民币无法追回，致该企业破产。我国刑法玩忽职守罪或滥用职权罪要国家机关工作人员构成，如为公司、企业、事业单位工作人员玩忽职守或滥用职权，则必须是国有单位的工作人员才构成。除此无其他罪名规范王某行为。请按罪刑法家原则评价王某是否构成犯罪？案例2001年10月间，被告人肖永灵通过新闻得知炭疽杆菌是一种白色粉末的病菌，国外已经发生因接触夹有炭疽杆菌的邮件而致人死亡的事件，因此，认为社会公众对收到类似的邮件会产生恐慌心理。同年10月18日，肖永灵将家中粉末状的食品干燥剂装入两只信封内，在收件人一栏上书写了“上海市政府”和“东方路2000号”（上海东方电视台）后，乘车至本市（即上海市）闵行区莘庄镇，将上述信件分别邮寄给上海市人民政府某领导和上海东方电视台新闻中心陈某。同年10月19日、20日，上海市人民政府信访办公室工作人员陆某等人及东方电视台陈某在拆阅上述夹带有白色粉末的信件后，造成精神上的高度紧张，同时引起周围人们的恐慌。经相关部门采取大量措施后，才逐渐消除了人们的恐慌心理。案例

上海市第二中级人民法院对本案审理后认为，被告人肖永灵通过向政府新闻单位投寄装有虚假炭疽杆菌信件的方式，以达到制造恐怖气氛的目的，造成公众心理恐慌，危害公共安全，其行为构成了以危险方法危害公共安全罪，公诉机关指控的罪名成立。上海市第二中级人民法院于2001年12月18日以（2001）沪二中刑初字第132号刑事判决书对肖永灵做出有罪判决，认定其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第114条的规定，构成以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑4年。在法定上诉期间，被告人肖永灵未提起上诉。刑法第114条规定的“危险方法”是指与放火、爆炸、决水、投放危险物质罪社会危害程度相当的方法。上海法院用的是何种解释方法（扩大还是类推）作出判决？你认为法院的判决恰当吗？思考题

新缰的针刺事件发生后，乌鲁木齐市中级人民法院、人民检察院、公安局6日联合发布“关于依法严厉打击针刺伤害群众等犯罪活动的通告”。通告说，“对使用有毒害性物质的注射器或吸食毒品后废弃的注射器扎刺他人的，以投放危险物质罪定罪，依法处三年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑；对使用无毒害性物质的注射器扎刺、喷射他人的，以投放虚假危险物质罪定罪处罚，造成群众恐慌等严重后果的，依法处五年以上有期徒刑。使用大头针等其他针状物扎刺无辜群众，制造恐怖气氛的，依照刑法规定，以投放虚假危险物质罪论处。”对公共安全的含义理论界有以下观点：一是不特定多数人的人身、重大财产安全，二是不特定人的人身、重大财产安全，三是除不特定人的人身、重大财产安全以外还有特定多数人的人身、重大财产安全。请你依罪刑法定原则和刑法解释原理结合上述观点评价上述通告规定。思考题

案例一：2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行"裸聊"被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。案例二：从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿"裸聊"，"裸聊"对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利2.4万元。对于本案，Z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。关于上述两个网上"裸聊"案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为"裸聊"不构成犯罪。问题：根据罪刑法定原则，请提出你对上述两个案的处理结果第三节适用刑法人人平等原则

一、该原则的历史发展

1、刑法面前人人平等是人们追求的理想，但在奴隶、封建社会，因经济制度、政治制度的原因不可能产生和实行此原则，刑法是维护公开的不平等。在资本主义社会，因其生产方式特点，决定政治上要求民主、平等，在刑法中均规定了此原则。

2、我国在57年反右以后改革开放前对此原则是批判，79年刑法未规定此原则，97年刑法第4条明确规定了此原则。二、该原则的基本内涵

1、含义：任何人不论其家庭出身、社会地位、职业、财产状况、政治面貌、才能业绩、文化程度、民族如何，犯了罪都应一样的追究刑事责任、一样的量刑和行刑，不允许有超越法律的特权。在立法上对一样危害社会的行为应平等入罪或规定一样的法定刑。

2、实行此原则要求（1）定罪上一律平等（2）量刑上一律平等（3）行刑上一律平等。第三节适用刑法人人平等原则

三、立法体现四、不能机械地理解此原则。反对的是在法律、制度规定之外的特权，但在量刑时考虑犯罪人的人身危险性大小（指犯罪人再次犯罪可能性大小）、在行刑时因犯罪人原身份不同在专门监狱服刑，或因科研等特殊需要对其监外执行，因外交斗争需要在定罪量刑上妥协等不能视为不平等。第三节罪刑相适应原则

一、该原则历史发展该原则是公平公正思想在刑法中的表现，罪刑相适应原则是人们追求的理想，但等级制森严的奴隶、封建社会，不可能实行此原则。资本主义社会自由竞争、等价交换的经济制必然要求在刑法中实行此原则。资产阶级取得政权后在其刑法中确立了此原则。我国79年刑法未明确规定此原则，但在罪刑关系设置上基本上以该原则为指导。97年刑法明确规定了此原则。第四节罪刑相适应原则

二、该原则的基本内涵重罪重罚、轻罪轻罚、罚当其罪，刑罚的轻重与其承担的刑事责任大小相适应。从我国刑法第5条规定看，是罪责刑相适应。罪刑相适应包括立法上的罪、刑关系相适应、量刑、行刑时的罪刑相适应。

“罪”的含义：指犯罪人犯罪行为四方面要件所体现的社会危害程度。刑事责任的含义：指犯罪人犯罪的轻重和犯罪前、犯罪中、犯罪后的表现、犯罪人个体心理、生理、思想品德等因素所体现的人身危险性大小。刑罚轻重主要是犯罪轻重所决定，与行为人人身危险性大小相适应只对刑罚起修正作用。三、司法适用

1坚持适用刑法人人平等

2反对重定罪、轻量刑

3罪刑相适应的相对性（时间、地域、作案对象不同、社会治安形势不同刑罚量会有不同，执行刑罚时根据其好表现进行减刑、假释等）思考题1四川规定犯盗窃罪，城市1万元—5万元处三年以上十年以下有期徒刑，而广东省规定2万元---10万元处三年以上十年以下有期徒刑，这是否违背罪刑相适应原则？

2某法院在严打期间，对某类属严打对象的抢劫犯罪量刑比正常时期重半年至一年，某法院判决是否违背罪刑相适应原则？第二章小结

该章必须掌握的重点问题是：我国刑法典规定的基本原则和理论上认为的基本原则有哪些，三大基本原则的含义、如何正确理解适用。特别是罪刑法定原则的正确含义。第三章刑法的效力范围第一节刑法的空间效力（1）刑法的效力范围概念：刑法在何地域、对何人、何时间有效力。一、刑法空间效力的概念：刑法在什么地域内对什么人适用。二、刑法的空间效力的学说

1属地原则

2属人原则，属人属地管辖是国家主权的体现

3保护原则，是一国有保护本国国家和国民的权利和义务的体现

4普遍原则（世界原则）反映了国际刑事司法合作，2、3、4是解决刑法的域外效力。

5结合原则（折衷原则），我国所采是属地原则为基础，兼采其他几个原则）

第一节刑法的空间效力

三、我国刑法的属地管辖权

1凡在我国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。

“在我国领域内”的理解包括我国的领陆、领水、领空。

领陆、领水的底土也属于我国，领空不包括外层空间。外国船舶在我国享有无害通过权，经我国同意航行在我国领水的船舶上、在领空的航空器上的犯罪我国一般不管。在我国船舶或航空器中发生的犯罪适用我国刑法，此规定的理论根据是属地原则（浮动领土或移动领土）还是专属管辖有争议（通说是属地）。我国船舶或航空器采旗国主义。确定船舶或航空器国籍标准：在何国登记，合法悬挂何国国旗国际火车、汽车上发生的犯罪从理论上适用犯罪时交通工具运行地国刑法，但按2012年最高法司法解释，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖，没有协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。

思考题

我国客轮停靠在美国纽约港时，德国人甲在轮船上窃取我国公民乙价值4000元人民币的财物。对本案确立我国刑法效力的依据是（）单选

A、属人原则B、保护原则

C、普遍管辖原则D、属地原则第一节刑法的空间效力

在外国驻我国使领馆内犯罪，也视为在我国领域内犯罪，但不能未经外国使领馆同意进去抓人。在我国驻外大使馆、领事馆内发生的犯罪，也可适用我国刑法。但因是“拟制领土”或“飞地”的属地管辖权还是基于国际条约可以适用有争议。我不赞同是领域的沿伸，这是根据我国参加的国际条约和对等原则而享有，是为保障外交人员能正常行使职权。

第一节刑法的空间效力

“在我国领域内犯罪”指犯罪的行为或结果有一项发生在我国领域内。

“行为”包括预备行为、实行行为，复合行为中任一行为。共犯中一人行为发生在我国领域内，对所有共犯均可适用我国刑法（有人认为教唆犯除外）。还包括企图在我国领域内实施犯罪的。

“结果地”可是已经发生的结果地也可是犯罪人希望或放任发生的结果地。

2、以下情况不适用（指司法机关追究）我国刑法（“法律有特别规定的以外”的含义）：（1）在我国领域内犯罪，但其是享有外交特权和豁免权的外国人（2）在香港、澳门、台湾的刑事追究。（当全国人大常委宣布其进入战争或紧急状态除外）（3）民族自治地方所制定的变通或补充的规定。（4）新法的规定。以上（1）（2）不适用我国刑法是指不适用广义的刑法。第（3）（4）“不适用我国刑法”是指不适用刑法典。思考题根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管辖原则（）

A．外国人甲在中国境外打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民斯某，致其重伤

B．外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进入中国领空时在该航空器上实施犯罪

C．中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该航空器上实施犯罪

D．中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国境外外国公民布某重伤思考题

中国内地居民王某在香港盗窃，不管按香港还是大陆刑法均构成盗窃罪，是适用特区的法律还是大陆法律对其审判？思考题

1一英国人在英国上网称自己有关系，只要交三万元就可以为在英国旅游的中国人办理到留英三年的签证，致十余中国人受骗在中国将人民币共三十多万打入了其指定的帐户。对该英国人可否适用我国刑法？如可是根据何原则适用？

2日本人甲、乙在我国境内预谋去美国旅行时抢劫，并准备了蒙面具、假枪等，在美国旅行时抢劫了一日本人。对甲、乙可否适用我国刑法？如可是根据何原则适用？

3越南人丙将三个越南妇女贩卖到中国大陆给中国人作妻。对丙可否适用我国刑法？如可是根据何原则适用？第一节刑法的空间效力

四、我国刑法的属人管辖权（解决中国人在外国犯罪）（1）我国普通公民在我国领域外犯罪时要适用我国刑法，但按刑法规定的法定最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不追究。（2）我国国家工作人员和军人在我国领域外犯刑法规定之罪的，均应适用我国刑法。以上一般不包括港、澳、台本地的居民，他们在外国犯罪一般适用港、澳、台刑法或犯罪地刑法。个别也按大陆刑法追究了的。港澳台不属在我国领域外，理论上大陆人员在港、澳、台犯罪也可适用大陆刑法，但一般适用港、澳、台刑法。港、澳、台人在外国犯罪要适用大陆刑法，是三重犯罪原则（按行为地、港、澳、台和我国刑法规定均构成犯罪）。

思考题

2005年11月，被告人钟万亿向在泰国的廖正雄(另案处理)联系购买毒品海洛因事宜，随后由钟万亿的同伙钟溪洲、刘文嵩到泰国支付部分毒资，由王俊鹏在泰国负责检验毒品。之后采用将毒品藏匿于家具夹层中，通过国际海运的方式从泰国走私进入台湾贩卖。其间，钟万亿亲赴泰国与廖正雄见面，后返回昆明，留下钟溪洲、王俊鹏在泰国负责看货、验货，他自己则在昆明与钟溪洲、王俊鹏电话联系货物发运事宜。在2006年1月，刘文嵩按照钟万亿的安排，到泰国拿钟万亿剩下的半块毒品，因担心已被泰国警方发现而未将毒品运走，后此半块毒品随同其他毒品藏匿在家具夹层中一起海运至台湾。然而不想此批毒品于2006年2月3日在台中港被台湾警方查获。2006年2月3日，公安民警在昆明将钟万亿、王俊鹏抓获，次日，在瑞丽市抓获被告人刘文嵩，同年5月11日，在福清市将被告人钟溪洲抓获。上述人员已被我昆明中级法院按大陆刑法判决。第一节刑法的空间效力

五、我国刑法的保护管辖权外国人在外国犯罪要适用我国刑法的条件是：（1）侵犯了我国国家或公民利益，且依我国刑法已构成犯罪（2）依照我国刑法，此种犯罪的法定最低刑为3年以上有期徒刑（3）按行为地的刑法也构成了犯罪。即理论上常说的双重犯罪原则。上述规定漏洞：当外国人在公海的无国籍船舶或航空器上针对我国公民或国家犯罪我国刑法不能适用。思考题1．按照我国刑法规定，在我国领域外犯我国刑法规定的犯罪，应当适用我国刑法的中国公民是（）。

A．工人B．军人

C．因私出国的国家工作人员D．因公出国的非国家工作人员

2、某国有医院院长王某（国家工作人员，在中国有妻子）在外留学期间与一当地女学生结婚，当地允许一夫多妻，王某是否应适用我国刑法定重婚罪？

3、美国一人权组织成员（美国人）多次在美国一大学，对我国留学生作演讲，号召大家应推翻我国现行专制政权、建立民主国家。我国刑法对该人是否适用（煽动颠覆国家政权罪处五年以下有期徒刑，首要分子和罪行重大的处五年以上有期徒刑，美国无煽动颠覆国家政权罪）？思考题

一美国人（住美国）已取中国人为妻，其到阿拉佰国家履职期间又取一当地女子为妻，其中国妻子向中国法院状告夫重婚，对该美国人适用中国刑法吗？为什么？第一节刑法的空间效力

六、我国刑法的普遍管辖权（刑法第9条）根据此原则适用我国刑法的条件是：（1）是我国缔结或参加的国际条约所规定的犯罪（我国加入的有灭种、劫持航空器、海盗、反和平、战争、反人道、非法使用武器、毒品、恐怖活动犯罪。）只要是两个以上国家签署的条约均属于国际条约。（2）我国缔结或参加时未对之宣布保留的。（3）发生在我国领域之外，且不是我国公民所犯或针对我国国家或我国公民的犯罪。对符合普遍管辖原则人我国必须立即逮捕，然后或起诉或审判。

思考题

按刑法第10条：行为人尽管已经外国审判，仍可依照我国刑法追究，但在外国已受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚（已与我国签署互相承认刑事判决国家例外）。已经港、澳、台审判呢？思考题1一架中国国际航空公司的飞机，在执行从北京到俄罗斯的航班任务飞越蒙古国境内时，一中国籍乘客将一美国籍乘客的现金5000美元盗窃。依我国刑法该案由（）管辖。单选A．中国，基于属地管辖权B．中国，基于属人管辖权

C．美国，基于保护管辖权D．中国，基于普遍管辖权

2、一阿富汉人（基地组织成员）在美国制造了暴炸恐怖活动致10余美国人死亡，该阿富汉人在中国被抓，可否对其适用中国刑法？为什么？

第二节刑法的时间效力

刑法的时间效力是指刑法何时生效、何时失效、以及对生效以前实施的犯罪是否适用（溯及力）。一、刑法的生效时间1在公布之日起生效，（单行刑法、刑法修正案一般采此，个别修正案未采）2在公布后经过一定时间生效（刑法典采此，修正案八也采此）。二、刑法的失效1立法机关明令废止。2自动失效：新法颁布后不宣布原法或原有关条款失效，但根据后法优先原则，原法或原条款自动失效。三、刑法的溯及力

1掌握概念注意是行为发生在原刑法期间，新刑法生效后才审判或才确定判决。如新法对之有效为有溯及力，无效就无溯及力。溯及力原则适用的案件：A未审判的B审判后未生效2原则（1）从旧原则（2）从新原则（3）从轻原则（4）从旧兼从轻原则（我国）（5）从新兼从轻原则三我国刑法的溯及力3、我国刑法对溯及力的规定及适用我国刑法是采取的从旧兼从轻原则，故：（1）原刑法规定为犯罪、现刑法规定不是犯罪的，现刑法具有溯及力。如原拐卖了十四周岁以上的男性、投机倒把等。（2）原刑法和现刑法均规定为犯罪，但现刑法处罚较轻的，现刑法具有溯及力。处刑较轻的含义，一是比较法定最高刑，（如盗窃罪）二是比较法定最低刑，（如敲诈勒索罪，现多了管制刑）三是比较附加刑。（如抢劫罪现多“并处罚金”）有几种法定刑的，以其犯罪情节应适用的量刑档次比较。（3）原刑法、现刑法规定相同，现刑法不具溯及力。（4）已生效案件，即使现刑法规定不是犯罪或处刑较轻，也不再变动。（5）原刑法、现刑法均规定是犯罪，行为开始于原刑法，但A继续或连续到现刑法生效以后的，B原刑法、现刑法时间均有同种性质（同种数罪）的犯罪的，原刑法现刑法犯罪构成要件相同，适用现刑法，后者如从97年10月1日以前到以后有多次抢劫行为。以上“刑法”是广义刑法，还包括立法解释。三我国刑法的溯及力

1997刑法典特殊累犯只有危害国家安全罪，2011年刑法刑修正案八规定恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪也属特殊累犯，修正案八生效以前有上述几类犯罪，生效后也有这几类犯罪，要适用修正案八。思考题1、2009年1月，甲（1993年4月生）因抢劫罪被判处有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑，6月被抓获审判。按原刑法甲构成累犯，按刑法修正案八，犯后罪未满18岁的人不认定为累犯。如认定为累犯，量刑更重。甲是否构成累犯？

2、某高级法院对王某盗窃罪被判死刑案在1997年9月27日下达了执行死刑命令，因中级法院召开杀判会时间不够，决定十一假日后即1997年10月9日对王执行死刑。1997年10月1日生效的刑法对王某这种盗窃罪法定最高刑为无期徒刑。对王能否执行死刑？为什么？

3、王某在1996年10月至1997年12月有十余次盗窃，每次盗窃数额为1千多元或2千元，总数额为盗窃较大。当地盗窃1千以上构成盗窃罪。对王某应适用97刑法还是79刑法？三我国刑法的溯及力A继续犯：在一个故意支配下实施了一个行为，且该行为和行为造成的不法状态同时继续。

B连续犯：在一个故意支配下实施了数个行为，数行为触犯同一个罪名、每个行为分开看均构成犯罪的情况，

C同种数罪：出于数个故意或过失，行为人数行为触犯同一罪名，每个行为均独立构成犯罪。（6）司法解释的溯及力最高法最高检的解释：司法解释自发布之日起施行，其效力适用于法律的施行期间，对司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释后尚未处理或正在处理的案件，依照司法解释的规定办理（其适用的时间效力与解释的法条同步，可溯及既往）。对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。（此时从旧兼从轻）思考题

王某系某县政协委员，在其工作期间（2002年）渎职造成经济损失十余万元，如认定王某为国家机关工作人员，王某构成渎职罪，如不是则无罪。但当时是否可以认定王某是国家机关工作人员有分歧，检察机关未能起诉王某，2003年，最高法院出台司法解释明确规定在纟镇以上政协机关中从事公务的人员可以视为国家机关工作人员。如检察院在2004年将王某起诉到法院，法院是否可以适用2003年司法解释定王某的罪？司法解释的溯及力问题案例捡拾爆炸物藏匿不交如何定性被告人李某某，男，务农。李某某在2008年10月与其妻吵架时打了其妻，还扬言要杀其妻父母，其妻一怒之下回了娘家，并向派出所告发李某某私藏炸药，派出所从李某某家中李某某的衣柜中查获炸药6公斤，雷管2枚，李某某供认是两月前在附近煤矿检拾得。经查属实。按最高法2009年11月26日发布的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》李某某构成非法储存爆炸物罪，按2001年最高法对其的解释，李某某不构成犯罪。李某某是否构成犯罪？为什么？思考题

刘某在2001年挪用公款3万元，按2001年最高法院解释，刘某行为不构成挪用公款罪，但按2002年人大常委立法解释，刘某行为构成挪用公款罪。2003年才将刘某起诉到法院。你认为刘某是否构成挪用公款罪？为什么？思考题

王某与李某于1996年2月2日共同抢劫，王系主犯，李系从犯。事后，李被抓获，王逃脱。李于1997年2月1日终审被判处有期徒刑12年。2003年6月3日王某被抓获，依新刑法规定，其抢劫事实依法最高只能判处10年，王某被判处10年有期徒刑。李某以不公平为由，向多级法院提出申诉，要求改判其轻刑，对此，以下说法正确的是（单选）。A．法院应改判，因为依法对从犯应当从轻或减轻处罚，从犯刑罚不能高于主犯。B．法院应改判，因为依新刑法处刑较轻，应适用新刑法。C．法院不应改判，因为新刑法对已经生效的判决不具有溯及力。D．法院不应改判，因为李某不认罪服判，如果其能认真改造，可以改判。总结

本章是重点章，重点掌握效力范围、空间效力范围、我国刑法空间效力范围的规定。溯及力定义，我国溯及力如何规定的。从司法实用看，溯及力更重要。第四章犯罪概念第一节犯罪的本质一、西方国家关于犯罪的本质的观点刑法基于什么将某种行为规定为犯罪？这是犯罪的本质要解决的问题。1费尔巴哈认为犯罪的本质是对法所赋予的权利的侵犯2毕伦鲍姆认为是对法所保护的利益的侵害3宾丁认为是对文化规范（人们日常生活的宗教、道德、风俗等）的违反4夏弗斯塔茵认为是对义务的违反5战后日本学者认为既是对法益的侵犯，也是对社会伦理规范的违反现在有影响的是2、5，以上共同之处均是认为犯罪是超阶级的现象二、马克思主义关于犯罪本质的论述1犯罪是反对统治关系的斗争2是孤立的个人反对统治关系的斗争3犯罪和现行的统治都产生于相同的条件4不只是对法律的破坏传统刑法观点认为犯罪的本质在于侵犯了统治阶级的统治利益和统治秩序。第二节犯罪的一般特征

一、犯罪的定义

1、犯罪的形式定义：仅从犯罪的法律表现形式上给犯罪所下的定义。此定义认为：犯罪是违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。坚持形式定义是罪刑法定原则的要求，司法时主要坚持形式定义。我认为入罪行为最低要求是符合刑式定义，只符合形式定义不符合实质定义的行为应出罪。

2、犯罪的实质定义：指从犯罪的社会属性或者从社会属性和法律属性相结合的角度给犯罪所下的定义，后者也属混合定义。立法时主要坚持实质定义，司法时也应考虑实质定义。

3、犯罪的混合定义：既从犯罪的社会属性又从犯罪的法律表现形式上给犯罪下定义。（我国）二、我国刑法中的犯罪定义

一切危害社会、依照刑法应当受到刑罚处罚的行为都是犯罪，但情节显著轻微、危害不大的，不认为是犯罪。三、犯罪的基本特征二、犯罪的基本特征（1）

1是严重危害社会的行为（或称具有严重的社会危害性，本质特征）（1）社会危害性的概念：从阶级本质看，是危害统治阶级的利益和统治秩序；从法律属性看，是对刑法所保护的社会关系造成各种损害。（2）犯罪的社会危害性比其他违法行为的社会危害性程度更严重。（3）社会危害性的有无及程度大小的正确衡量：

A是随社会社会物质条件的变化而变化的；

B从本质特征来看，是从掌握政权的统治阶级的角度衡量的，但统治阶级如不以行为最终是否阻碍生产力发展、是否危害社会大多数成员利益标准来衡量，如不站在绝大多数人观点立场衡量，就未代表人民意志；

C从法律特征来看，是由构成犯罪的主客观四个方面要件综合决定的；

D社会危害性有物质的危害也有非物质的危害，有现实的危害也有可能的危害。即使行为具有严重的社会危害性，但如不是迫不得已、或刑罚遏制无效也不能入罪。犯罪的基本特征（2）

2、犯罪是违反刑法的行为（1）违反刑法的含义：指实施了刑法所禁止的行为，或拒不实施刑法要求行为人必须实施的行为。“刑法”指广义刑法。（2）社会危害性与刑事违法性的关系：前者是后者的基础，后者是前者的法律表现，一般二者是一致的。但在社会发生了变化，原刑法中规定的犯罪现已不具备社会危害性，或刑法原未规定为犯罪的行为现在具有了严重的社会危害性时二者就不一致。前者司法机关应按犯罪的本质定其无罪，后者依罪刑法定原则不应定罪，但均应及时修改刑法。（3）违反刑法指行为符合刑法总则和分则规定的某个罪的犯罪构成要件。要入罪必须是违反刑法的行为，但不能认为只要违反刑法就构成犯罪。一是因为我国犯罪概念既定性又定量，二是因为社会变化刑法认为是犯罪的行为已不具社会危害性不能定罪。

犯罪的基本特征3、犯罪是应受刑罚处罚的行为（应受刑罚处罚性）（1）一个行为如果无需刑罚制裁就能遏制或刑罚遏制无效则不应规定为犯罪。（2）应受刑罚处罚与社会危害性的关系。后者是前者的基础，前者是后者的法律后果。（3）“情节显著轻微、危害不大、不构成犯罪”与“犯罪情节轻微、免予刑罚处罚”的区别：前者形式上违反刑法，但因其社会危害性未达犯罪程度不是犯罪，后者构成犯罪因为其有悔罪立功等定罪不判处刑罚。（4）“应受刑罚处罚”与“不需要给予刑罚处罚”的区别：前者是立法上犯罪本身的法律后果或何种行为应入罪的考虑，后者是司法上根据预防犯罪考虑犯罪人人身危险性等实际作出的处理。

第三节犯罪的分类

一、犯罪的理论分类（一）自然犯与法定犯（行政犯）：按违反人类论理还是违反行政法律法规划来分，前者违反人与人之间基本的行为规范（自体恶），在任何社会一般都会将其规定为犯罪，后者阶级性明显、且随统治阶级的政策变化而变化（法律规定恶）。（二）身份犯与非身份犯：按构成犯罪的人是否需特定的身份来分，身份有自然身份、法律身份。（三）行为犯与结果犯：按构成犯罪或构成犯罪既遂是只需行为还是既需要行为也需要结果来分。（四）实害犯与危险犯：按构成犯罪或构成犯罪既遂是需要实际造成损害（物质的、有形的）还是只需有造成损害的危险来分。危险犯对犯罪打击力度更大，现在是规定危险犯以保护社会还是应少规定争议大。

第三节犯罪的分类

（五）即成犯、继续犯、状态犯；（不学）即成犯指法益侵害后果发生同时犯罪行为也完成或终了，如故意杀死人、故意毁坏财物罪等。继续犯指法益受侵害同时犯罪行为继续，只有行为终了法益受侵害状态才完的犯罪，如非法拘禁、重婚等。状态犯指犯罪行为终了，但其造成的法益受侵害状态仍然继续的犯罪，如盗窃、诈骗等。另还有初犯、再犯、累犯；同时犯、同地犯、隔地犯；常业犯、常习犯、普通犯等的划分。第三节犯罪的分类

二、犯罪的立法分类（一）国事犯罪（政治犯罪）与普通犯罪：按犯罪是否侵犯国家的根基或统治根基分类。（二）故意犯罪与过失犯罪：按犯罪人主观罪过的不同分类。（三）亲告罪与非亲告罪：按法律规定是否是告诉才处理来分类。（四）基本犯、加重犯与减轻犯。按刑法规定的法定刑的量刑档次是否有基本的、加重的、减轻的分类。加重犯有情节加重犯与结果（包括人身损害和数额）加重犯。同一罪名可能既有情节加重又有结果加重犯。第五章犯罪构成第一节犯罪构成概说一、犯罪构成的历史渊源在奴隶、封建社会因采集权、专制，是否构成犯罪由执掌政权人说了算，不可能限定构成犯罪的条件，故无犯罪构成理论。在资本主义社会实行了罪刑法定原则，使犯罪构成理论有了产生的基础，也随人们认识的深化，故在上世纪初形成了犯罪构成理论。从资产阶级犯罪构成理论的历史发展过程看，尽管关于犯罪构成的概念和内容一直在争论，但总的趋势是逐步扩大构成要件的内容，把更多的要素列入构成要件之内，并且强调构成要件的主客观要素的联系和统一，强调构成要件的整体性和统一性。大陆法系历史形成和现采用的是三阶层犯罪构成理论，英美法系是采双层次犯罪构成理论体系。我国建国后至近现在一直采用的四要件理论。现对此争议很大，一种观点认为应马上改为采大陆法系的三阶层犯罪构成论（以中青年学者为主），一种（以中老年刑法学者为主，我校也采用）观点应坚持传统的四要件理论。还有的认为在保存传统的基础上进行改良。还有的认为在吸收大陆法系基础上进行创新。

我国犯罪构成理论大陆法系的三阶层犯罪构成论英美法系双层次犯罪构成理论体系第五章犯罪构成

我国的犯罪构成理论有人称其为平面式或闭合式犯罪构成论。二、犯罪构成的概念和特征

1、概念：我国刑法所规定的，决定某种行为构成犯罪所必须具备的主观的要件与客观的要件的有机整体。

2、特征：（1）是一个有机整体，缺一不可。（2）是抽象的(相对于具体个罪）。有两个层次的抽象，一是一切犯罪均必须具有四个方面的要件（客体、客观要件、主体、主观要件），理论上的犯罪构成。二是每一具体犯罪构成是对该类犯罪的抽象（法律规定的犯罪构成）。（3）法定性。具体犯罪有哪些构成要件是由刑法（总则和分则、广义刑法）所规定的。但此种规定有时是隐含的，如犯罪客体。

第一节犯罪构成概说

三、犯罪概念与犯罪构成的关系

1、二者的联系：犯罪概念是规定犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体体现。犯罪概念决定犯罪构成，犯罪构成表现犯罪概念，二者是内容（犯罪概念）与形式（犯罪构成）、抽象与具体的关系。

2、犯罪构成与犯罪概念区别：（1）二者揭示的内容不同，犯罪概念回答什么是犯罪，犯罪构成回答构成犯罪需具备哪些条件。（2）二者的属性不同，前者是具体的，有多少个犯罪就有多少个犯罪构成（具体犯罪构成），后者是抽象的、一般的，（指任何犯罪均具有的特征）。后者有立法者、司法者的价值评价，前者是技术规则。（3）两者发挥的作用不同。前者的作用除区别罪与非罪外，还有区分此罪与彼罪的作用，而后者的作用只区别罪与非罪。第二节犯罪构成要件概说

一、犯罪构成要件的概念：指刑法所规定的成立犯罪或构成某种犯罪形态必不可少的事实要素。P85

犯罪构成重在有机整体，而犯罪构成要件重在整体当中的部份内容。二、犯罪构成要件的内容我国刑法通说是四要件说，即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件。

1、犯罪客体，用以说明犯罪侵犯了什么社会关系的要件。

2、犯罪客观要件，用以说明犯罪人实施了何种行为、造成了何种结果，在何时、何地对何人进行了侵犯的要件。（包括危害行为、结果、对象、时间、地点、方法、因果关系等）

3、犯罪主体，说明犯罪行为是何人实施的要件。（包括刑事责任年龄、刑事责任能力、身份、自然人、单位）

4、犯罪主观要件，用以说明犯罪人是在何种心理支配下实施的行为的要件。（包括故意、过失、前二者合称为罪过。目的、动机）犯罪构成我国传统犯罪构成的内容第二节犯罪构成要件概说

三、犯罪构成要件的分类；

1、客观的要件与主观的要件：以此事实要素是脱离于犯罪人和犯罪人的意识而存在的外部的、客观的还是犯罪人主体和犯罪人内部心理的要素来区分。主观的要件有犯罪主体（年龄、刑事责任能力、特定身份等），犯罪人主观要件（故意、过失，二者统称为罪过，目的、动机等）。客观的要件有犯罪客体和客观要件（危害对象、行为、结果、行为时间、地点、方法等）。

2、基本（共同）的要件与选择的要件：以此事实是否为每个犯罪均必需的为标准区分。刑事责任能力和犯罪客体、罪过（故意、过失）、危害行为是每个犯罪均必需具备的，为共同的要件，其余为选择的要件。

3、具体的要件与一般的要件：前者是某一具体罪成立犯罪所必须的要件，后者是所有犯罪或一些犯罪均存在的要件。共同要件加上选择要件为一般的要件。

第二节犯罪构成要件概说

四、记述要件与规范要件（以是否要经过司法人员价值判断为标准区分）记述要件：指只需根据对事实的认定就能确定的要件（较明确、易认定）。规范要件：此要件存在与否认定，要由法官根据社会文化和法律评价以后才能确定的要件（不明确难以认定）。但二者区分只具有相对性。立法要尽量采记述要件，更有利于罪刑定原则贯彻。第六章犯罪客体第一节犯罪客体概述

一、概念：指我国刑法所保护的、为犯罪所侵犯的社会关系。

1犯罪客体是社会关系，即人与人之间、个人与国家之间的权利义务关系。

2此种社会关系是由法律调整的，非由法律调整的社会关系不是犯罪客体。

3此种关系只是法律调整的社会关系的一部份。是刑法所保护的、最重要、侵犯后危害最重的那部份社会关系，是受到了犯罪行为侵犯的社会关系。二犯罪客体的地位通说的观点是属于犯罪不可缺少的要件。三、犯罪客体的立法方式我国刑法分则的每章每节的名称就是该章或该节犯罪的同类客体，犯罪的直接客体大多数不是在立法上明确直接规定，而是间接地规定，即要通过刑法对犯罪行为、犯罪对象、其违反的法规的规定、该罪规定在分则的哪一章等进行理论上的分析才能得出。故有时对同一犯罪其侵犯的客体是什么会有不同的观点。

第六章犯罪客体

四、分析研究犯罪客体的意义

1认识犯罪的本质特征

2科学划分犯罪类别、建立科学的刑法分则的体系

3正确确定犯罪性质，分清此罪彼罪的界线

4正确衡量犯罪的社会危害程度，作到正确量刑。第二节犯罪客体的分类

一、犯罪客体的一般分类按犯罪行为所侵犯的社会关系的范围大小的不同将其分为一般客体、同类客体、直接客体。刑法典分则第三章、第六章还有小同类客体。（一）一般客体：指刑法所保护的为犯罪所侵犯的社会关系整体。（二）同类客体：被某一类犯罪所共同侵犯的、为我国刑法所保护的社会关系的某一部份或某一方面。同类客体是刑法分则分章、分节的基础。（三）直接客体：具体犯罪侵犯的、为我国刑法所保护的具体的社会关系。

第二节犯罪客体的分类

二、直接客体的种类（一）简单客体与复杂客体：按直接客体是一个还是一个以上而区分。（二）主要客体、次要客体、随机（选择）客体：根据直接客体在犯罪中受到危害的程度、机率、及立法保护的重点，将复杂客体分为主要、次要、随机客体。有时此罪与彼罪界线模糊、或既遂未遂模糊时，则分析主要客体是什么可以正确界定犯罪性质。主要还是次要，会随社会的变化、立法者的重视程度而发生变化。随机客体不是构成具体罪的必要要件，一般是重的量刑档次要件。第七章犯罪客观要件第一节犯罪客观要件概述P135

一、犯罪客观要件的概念、范围与特征

1、概念：指刑法规定的犯罪行为客观方面的表现形式，是犯罪必须具备的客观事实要素。

2、范围（内容）：危害行为、犯罪对象、危害结果、危害行为与结果的因果关系（此点通说认为不属于）、时间、地点、方法。

3、特征：（1）客观性（2）多样性（与其他三要件相比）（3）法定性。二、犯罪客观要件的分类

1、必要要件：危害行为，“无行为无犯罪”，这儿的行为包括预备行为与实行行为。

2、选择要件：危害结果、危害行为与危害结果的因果关系、时间、地点、方法、对象。只有部份犯罪这些要素才是构成犯罪所必须。第二节危害行为

一、危害行为的概念与特征

1、概念；行为人在其意识、意志（罪过）支配下实施的违反刑法的、危害社会的作为或不作为。

2、特征：（1）有体性（体素），只能是人的行为，指人身体的积极活动与静止。人指有生命的自然人或单位。（2）是人在意识、意志支配下的行为（行为人格性或称心素）。人的本能反射动作，睡梦中的行为、精神病人的行为、身体受强制的行为、不可抗力行为均无有意性，不是刑法研究的危害行为。（3）是对社会有害的行为（有害性）（4）是违反刑法禁止性规范或命令性规范的行为（刑事违法性）。要将危害行为与实行行为相区别，危害行为包括了预备行为和实行行为。

二、危害行为的基本形态根据划分的根据不同，可以作不同的区分，如按危害结果状态划分为实害行为与危险行为、按行为主体分为单独行为与共同行为、按罪过不同分为故意行为与过失行为等，但这些划分不是以行为本身特征分，另对区分罪与非罪的界线无意义，有意义的、以行为本身特征分的、基本的行为形态是作为和不作为。第二节危害行为

1、作为：（1）概念：指行为人用积极的身体动作实施刑法禁止的行为。其违反的是法律的禁止性规范。有人认为作为本质不在于是否有身体动作，而在于以自身力量侵害法益，故特殊情况下静止也是作为。（2）特征（与不作为、与非刑法行为相比）：

A行为人有积极的身体动作（包括语言、文字等）。

B行为可能是一个动作也可能是一系列动作组成。是一个刑法行为还是数个刑法行为看其符合刑法规定的一个罪的行为还是数个罪行为，支配其行为的其主观罪过是一个还是数个。一个自然行为不能为数个刑法行为，但数个自然行为可以是一个刑法行为。

C行为违反的是刑法禁止性规范。（3）作为的表现类型：

A利用行为人自身条件的行为（亲手）。

B利用外力条件行为。包括利用工具、利用他人、利用动物、利用自然力等。但此种被利用的外力与危害结果之间须是高概率或具有符合事物发展规律的因果关系，否则不是危害行为。如请人跳神想咒人死亡等。

第二节危害行为2、不作为（1）概念：行为人负有实施某种积极的行为的义务、且有能力履行此义务而不履行该义务，违反法律的命令性规范行为。不作为也是行为，是人无法律要求的身体动作、反映了其意志、意识、也对社会有害、违反刑法。不作为不是以自身力量侵害法益，而是行为人有义务阻止法益受害也能阻止而不阻止致法益爱害。（2）构成条件：第一，有作为的义务。第二，行为人有履行义务的能力。第三、行为人没有履行此义务、造成或可能造成危害结果。未履行义务不等于无任何自然行为，是指未履行刑法要求其必须作为的行为。（3）特征（与作为相比