债务转让和第三人代为履行的区别

债务转让和第三人代为履行的区别生效条件不同：债务转移时，债务人和债权人应与某人达成转让债务的协议。且无论是债权人还是债务人与某人达成转移的协议都要取得对方的同意，否则，债务转移不生效。而在某人代替履行的情况下，某人单方表示代替债务人清偿债务或者与债权人或债务人达成代替清偿债务的协议，但并没有转让债务。债务转让与第三人代为履行都是在债权债务关系中涉及第三人的债务关系，那么债务转让和第三人代为履行的区别有哪些呢？整理了债务转让和第三人代为履行的内容，请阅读下面的文章进行了解。【案情】原告：某隧道有限公司被告：广州市某建筑工程有限公司某人：广州某房地产发展有限公司原告诉称：1995年8月9日，原被告双方签署建设工程施工合同，约定将被告中标的百汇广场办公大厦（±0.00以下）分项工程分包给原告组织施工。原告随即组建了项目部依约进行了施工，并圆满完成合同约定的工程且通过竣工验收。经双方确认，原告施工工程的最终结算价款为人民币39414569.08元。截至1999年2月被告累计付现金35414168.42元，另某人广州某房地产发展有限公司（以下简称某公司）与原告于1998年9月21日签订协议书，协议以其所有的瑶台新苑楼宇抵兑被告所欠工程款，该项协议书得到了被告认可。然而，该抵兑协议签署之后，某公司一直以种种理由拖延，拒不办理转移过户手续。2005年11月7日，拍卖公司受法院委托拍卖该抵兑房屋，原告方才知晓该房产已经面临被其他债权人申请拍卖的危险，于是申请法院对房产进行产权性质的调查。后从调查所得的广州房地产产权情况表及建设用地批准书中获悉：该涉案的抵兑房屋产权人为广东国土资源开发总公司广州公司和矿泉街瑶台村委会，某公司对此根本没有所有权，无权私自处分，因此申请法院确认原告与某公司签订的房屋抵兑协议无效，判令被告支付拖欠工程款4000400.66元及其利息。被告辩称，根据合同相对性原则，原告与某公司签署的《协议书》对被告无拘束力，是否有效与本案无关。同时，某公司是项目业主，被告是工程总承包方，原告作为分包方，本无权直接向业主主张工程款，只有在被告将债务转移给某公司的情况下才能向业主追讨工程款。原告与某公司签署的协议书，是在债务转移后某公司履行债务的具体举措，某公司无法履行的责任应由其自己承担。【审判】法院认为，某公司对抵兑房屋不享有所有权，也就对该房屋无处分权。根据《中华人民共和国合同法》第51条“无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效”的规定，原告与某公司所签订的房屋抵兑协议属效力待定的合同，然而至今某公司既没有通过合同的形式取得房屋处分权，也没有得到权利人的追认，故该房屋抵兑协议不发生法律效力，自始无效。原被告之间签订了施工合同，该合同合法有效，并且原告作为施工方已经圆满完成其施工任务并得到被告的确认，被告依法负有按约定向其支付工程款的义务。虽然，被告商情某公司支付工程款给原告，但被告并未与某公司达成转让债务的明确协议。至于被告与某公司的发函以及《协议书》都只能表示某公司愿意帮助被告交付工程款，只是愿意辅助债务履行的通知，而非征询原告是否同意债务转移的通知，根本不属于对债务转让的确认。根据《合同法》第84条的规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给某人的，应当经债权人同意”，本案被告与某人某公司的行为，不符合债务转让的要件，而属于某人代为履行，原合同仍在原被告之间发生法律效力。因此，判决确认原告与某人某公司签署的关于房屋抵兑的《协议书》无效，被告向原告支付所欠工程款人民币338710元及利息，剩余款项因超过诉讼时效不能得到支持，驳回原告其他诉讼请求。被告不服本判决，向上级法院提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。【评析】关于债务转移和某人代为履行的比较一、某人代为履行及债务转移的性质、特征《合同法》第六十五条规定：“当事人约定由某人向债权人履行债务的，某人不履行债务或履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”该条规定的某人代为履行制度，具有如下法律特征：⑴某人可以代替债务人履行债务。（2）某人代替债务人履行债务应当有约定，约定的形式为《合同法》第十条规定的书面、口头和其他形式。（3）某人只是合同的履行主体，而不是合同的当事人。（4）某人不承担合同的继续履行责任和赔偿损失等违约责任。⑸债务人不能以某人履行产生效力对抗债权人，即免除债务人自己的合同主体地位。（6）债权人不能直接要求某人承担合同责任，即把某人作为原合同主体。《合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给某人的，应当经债权人同意。”所谓合同义务的转移，指基于当事人协议或法律规定，债务人移转债务给某人，由某人取代债务人地位成为新债务人而向债权人履行债务的现象。该条规定的合同义务转移制度为当事人约定债务转移制度，具有如下法律特征：(1)债务是可转移的，必须由当事人亲自履行的债务不能转移。(2)。约定债务转移的以债权人同意为必要条件。(3)产生了新的合同关系，转移前之合同关系消灭，转移后的合同关系产生。(4)合同主体已经变更，某人成为合同当事人。二、某人代为履行与债务转移的形式关于第六十四条所称的“当事人”，包括以下几个方面：(1)债权人与债务人约定由某人履行，并告知某人;(2)债务人与某人之间的约定由某人履行;(3)债权人与某人之间约定由某人履行;(4)某人单方表示履行。关于第八十四条规定债务转移形式，意见比较统一，一般意见认为存在以下两种情况：(1)债务人与某人之间达成转让协议并经债权人同意;(2)债权人、债务人与某人三方达成协议。三、某人代为履行与债务转移区别及联系从债务转移的合同与某人履行的合同的法律特征分析，二者有明显的区别。第一、生效条件不同。债务转移时，债务人和债权人应与某人达成转让债务的协议。且无论是债权人还是债务人与某人达成转移的协议都要取得对方的同意，否则，债务转移不生效。而在某人代替履行的情况下，某人单方表示代替债务人清偿债务或者与债权人或债务人达成代替清偿债务的协议，但并没有转让债务。即使在某人与债务人之间产生效力但不能对抗债权人，债权人也不得直接向某人请求履行债务。第二，债务人与某人在新合同中的法律地位不同。在债务转移的情况下，债务人已经成为合同的当事人，如果是债务的全部转让则某人将完全代替债务人的地位，债务人将退出该合同关系，原合同关系将消灭。若使部分转让，某人也将加入合同关系成为债务人。但是在某人代替债务人履行的情况下，某人只是履行主体而不是合同的债务人。对于债权人只能将某人作为债务履行的辅助人而不能将其作为合同当事人。第三，债务人与某人承担的责任不同。在债务转移的情况下，某人已经成为合同关系当事人，如果其未能依照合同约定履行债务，债务人可直接请求某人履行义务和承担违约责任。如果某人已完全代替债务人，那么债权人便不能要求债务人履行债务或承担责任。而在某人代替履行时，当某人不履行或履行债务不符合约定时，对某人的履行不适当的行为，仍由债务人承担债不履行的民事责任。对于债权人来说，不能直接向某人请求履行债务，只能要求债务人承担某人不履行的违约责任。从二者以上法律特征看债务的代为履行与债务转移的区别是明显的，但二者之间也存在一定的联系，一是在对这两条规定中“约定”与“同意”的理解上。当第六十五条中的当事人理解为债权人与债务人之间的“约定”时，与第八十四条的债权人同意不易区分。既然已经形成约定则债权人必定同意，即约定中也包括着债权人同意的意思。二是第八十四条规定的“债务人将合同的义务全部或者部分转移给某人的”，在未经债权人同意的情况下将可能形成代为履行的情形。三是司法实践中对是债务的代为履行还是债务转移比较难以把握，尤其在当事人的约定中不使用“代为履行”、“债务转移”的字眼