某电力公司的律师尽职调查报告

XXXXXXXxx发电项目尽职调查报告报告制作单位：浙江XXXX律师事务所尽职调查律师：XXXXX尽职调查报告总审核：XXXX报告时间：XX年XX月XX日TOC\o"1-5"\h\z第一章前言 03-04第二章正文 第一部分公司法律情况审评 05-28一、 公司的历史沿革(1.1) 05-05二、 公司的设立(1.2) 05-08三、 公司存续与变更(1.3) 08-14四、 公司的现有组织构架及法人治理(1.4) 14-16五、 公司的主要资产(1.5) 16-18六、 公司的关联企业、关联交易及竞业禁止(1.6) 18-22七、 公司的(财务状况)重大债权、债务情况(1.7) 22-24八、 公司对外合同情况(1.8) 24-26九、 公司税务登记及纳税情况(1.9) 26-26十、公司的人事及劳动保障情况(1.10) 26-27十一、公司涉及的诉讼、仲裁和行政处罚(1.11) 27-28第二部分项目法律情况审评 28-35一、 项目的授权及批准(2.1) 28-33二、 项目合作的实质方案(2.2) 33-35第三部分律师法律意见书 35-38第四部分报告书基准日 39-39第五部分特别事项说明 39-39第六部分报告书的法律效力 39-40第三章附件(另行制作附件清单)第一章前言一、尽职调查范围与宗旨有关XXXXXXX公司（以下简称“目标公司”）的律师尽职调查，是由本所根据XXXXXXXX公司（以下简称“XX公司”）的委托，基于目标公司和XX公司的XX、垃圾焚烧发电投资项目，并以XX公司提供的尽职调查计划和提纲清单为基础进行的。二、 简称与定义在本报告中，除非根据上下文应另作解释，否则下列简称和术语具有以下含义：“本报告”：指由浙江XX律师事务所于XX年5月12日出具的关于XX市XX热电有限责任公司之律师尽职调查报告。“本所”和“本所律师”：指浙江xx律师事务所及本次法律尽职调查律师。4•“目标公司”：指xx市xx热电有限责任公司，注册于xx省xx市工商行政管理局5.本报告所使用的简称、定义、目录以及各部分的标题仅供查阅方便之用。三、 方法与限制本次尽职调查所采用的基本方法如下：1、 审阅文件、资料与信息；2、 与xx市xx热电有限责任公司董事长xx会面和交谈；3、 向目标公司询证；4、 实地察看。考虑到相关法律、政策、程序及实际操作，本报告的出具基于下述假设：（1） 、所有目标公司提交给我们的文件均是真实的，所有提交文件的复印件与其原件均是一致的；（2） 、所有目标公司提交给我们的文件均由相关当事方合法授权、签署和递交；（3） 、所有目标公司提交给我们的文件上的签字、印章均是真实的；（4） 、所有目标公司对我们做出的有关事实的阐述、声明、保证（无论是书面的还是口头做出的）均为真实、准确和可靠的；（5） 、所有目标公司提交给我们的文件当中若明确表示其受中国法律以外其他法律管辖的，则其在该管辖法律下有效并被约束；（6）、描述或引用法律问题时涉及的事实、信息和数据是截止到 xx年5月12日。（7）、目标公司提供给我们的受限于前述规定的有效的事实和数据 ，我们会在尽职调查之后，根据本所与委托人签署之委托合同的约定，按照委托人的指示，根据具体情况对某些事项进行跟踪核实和确认，但不保证在尽职调查之后某些情况是否会发生变化。（8） 、本报告所给出的法律意见与建议，是以截止到报告日所适用的中国法律为依据的。三、本报告的结构本报告分为前言、正文和附件三个部分。报告的前言部分主要介绍尽职调查的范围与宗旨、简称与定义、调查的方法以及对关键问题的摘要；在报告的主体部分，我们将就具体问题逐项进行评论与分析，并出具相关的法律意见书；报告的附件包括材料目录、目标公司提供的资料及文本、工商登记资料、行政批复及审批文件资料、政府机关，其他机构或目标公司声明与承诺等。附件另行装订成册。第二章正文第一部分目标公司法律情况审评1.1目标公司的历史沿革（由目标公司自行出具公司简介并盖章）1.2目标公司的设立（一） 目标公司于2003年5月20日向xx省xx市工商管理行政局申请设立，核定公司名称为“xx市xx热电有限责任公司”，公司住所地xx市火车站向南1公里处；营业期限二十年；注册资本为人民币壹佰万元；公司经营范围为火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉灰的销售。（二） 公司设立时股权结构为：xx（男,1956年3月27日出生，汉族，住xx省xx市东园镇南路281号），出资额人民币84万元，实际认缴出资人民币84万元，占注册资本84%xx（男，1958年5月28日出生，汉族，住xx省xx市三闸乡杨家寨村六社）出资人民币15.6万元，实际认缴出资人民币15.6万元，占注册资本15.6%。xx（男，汉族，汉族，1969年8月23日出生，住xx省xx市马神庙街94号）出资额人民0.4万元，实际认缴出资人民币0.4万元，占注册资本0.4%。（三） 设立时验资情况：xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字（2003）90号验资报告（节选，以附件为准，附件一26页）：“根据有关协议、章程的规定，xx市xx热电有限责任公司申请的注册资本为壹佰万元，由xx、xx、xx三位股东出资，经审验，截止2003年5月19日止，xx市xx热电有限责任公司已实际收到股东缴纳的注册资本合计人民币100万元，各股东以货币方式出资。（四） 设立时公司章程（概述，以附件为准，附件一15页）：对包括宗旨、名称及住所、公司经营范围、注册资本、股东名称及出资方式、股东权利义务、公司机构及议事规则、公司法定代表人、财务、会计、利润分配及劳动用工制度、公司的解散与清算、其他事项等共计十一大类事项作出规定特别说明：根据2003年5月19日关于xx省xx市xx热电有限责任公司执行董事、监事的股东会决议：“决定由xx担任公司执行董事（法定代表人），兼经理，任期三年，由xx为监事任期三年”。（五）设立时其他行政审批事项：（1） xx省经济贸易委员会2002年4月10日甘经贸电力函（2002）8号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一49页）：“……xx市工业xx有限公司关于对xx电厂进行热电联产技术改造项目符合国家产业政策，为发挥其应有效益，同意该项目在以热定电的前提下电量上网，接入系统的方案审查由省电力公司进行， 具体上网数额在项目建成后，由我委员会同省电力公司商议平衡。”（2） xx地区经贸委员会张地经贸技（2001）050号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一50页）：“……对（2001）151号《关于请予xx市工业xx有限公司利用原xx电厂部分设施进行热电联产技术改造项目立项的报告》……原则同意项目立项。”（3） xx省物价局甘价商（2002）91号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一52页）：“你处《关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目上电价的报告》收悉。鉴于xx市工业xx有限公司投资改造的热电联产发电机组……经研究，同意该项目建成投产后其上网电价按照国家届时的原则核定执行。⑷xx市电力局张店调发（2003）1号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一53页）：“……同意xx市工业xx有限公司热电厂开机并网。”（5）张环污许94字2001号排放污染物许可证（以附件为准，附件一,54页）。特别提示：持证单位为xx五里墩发电公司。（六）其它事项：（1） 租赁协议（概述，详细内容以附件为准，附件一， 35页）：出租方xx市xx电力实业有限责任公司将其所有的4号机组的发电设备、辅助设施、厂房及配套设施租赁给xx市工业xx有限公司，租赁时间2003年4月1日起至2005年3月31日。双方约定租赁费用第1年12万元人民币，以后年度租赁费根据上网电价每年商定一次。（2） 租赁协议（概述，详细内容以附件为准，附件一，第40页）：出租方xx省xx市工业xx有限公司将其所有的闲置土地及房屋租赁给xx市xx热电有限责任公司，租赁时间2003年5月1日至2008年5月31日止。双方约定每年租赁费5万元，结算方式按年结算。（3） xx市土地估价事务所（2001）205号土地报告（概述，详细内容以附件为准，附件一，第45页）：“xx市工业xx有限公司……土地面积16986.4平方米，估价4602295元”。（4） xx市国土资源局地籍档案登记：无法查询到工商登记中目标公司向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权登记。★对公司设立的法律评价及风险提示（1） 经本所律师审查，公司设立的资格、条件、方式等基本符合当时法律、法规和规范性文件的规定。 工商登记真实有效。且根据xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字（2003）90号验资报告记载事项，股东实际认缴出资金额与注册资本相一致。（2） 本所律师注意到，工商登记资料中未见目标公司以自身名义进行相应的行业行政审批（获得相应行政许可），相反我们在目标公司的工商登记资料中发现行政机关对xx市工业xx有限公司的行政许可性批复以及颁发给xx五里墩发电公司的排污许可证。目标公司在设立之初存在借用其他公司许可资质进行经营的行为，但后经相关部门批复补正，虽然且现目标公司已经停产升级，相应行政许可正在重新审批，但不能排除设立时的不规范行为对可能对目标公司将来经营造成的不利风险。（3）经本所律师向xx市国土资源局查询核对并对目标公司高管人员询证，其实际情况为xx市工业xx有限公司向当地村民购买（工商登记材料中的）土地使用权，因该购买行为违法故无制作土地使用权证，因此关于xx市工业xx有限公司土地使用权证系为通过发改委审批而临时伪造。其土地评估亦系伪造形成（该用地至今为目标公司与 xx市xx产业用纺织品有限公司共同使用作为办公地点地块）。本所律师注意到，目标公司设立时注册资本仅为人民币 100万元。根据本所律师向xx市工商行政管理局调取的登记资料（租赁协议两份，xx市土地估价事务所（2001）205号土地报告一份），向xx市国土资源局调取的地籍档案登记资料，结合本所律师尽职调查《会谈纪要》中对目标公司董事长提问（详细内容以附件为准）。本所律师有理由认为，目标公司设立初其经营场所以及主要机器设备（4号机组）均为向第三人租赁（xx市五里墩电厂，系xx市金源电力有限公司下辖三产企业），而向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权存在违法性。上述情况将导致目标公司设立时除100万注册资金外无经营场地，无机器设备，可以预见其整体经营环境存在不稳定性，抗风险能力较低。1.3公司的存续及变更事项（一）第一次变更：目标公司于2005年11月1日申请变更住所，由“xx市火车站向南1公里处”变更为“xx市五里屯电厂”（1） XX市XX热电有限公司章程修正案（节选，以附件为准，附件一，第64页）：“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定……修正为：XX市五里墩电厂，章程其他条款不变。（2） xx市xx热电有限公司股东会决议（节选，以附件为准，附件一，第65页）：“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定：……变更为：xx市五里屯电厂。⑶租赁协议（概况说明，以附件为准，附件一，第 68页）：由目标公司向xx市金源电力实业有限公司租赁4号机组的发电设备、辅助设施、厂房、土地及配套设施展开经营活动。租期 2005年5月1日至2015年4月30日，每年度折旧费（租费）56.1万元。（4） xx市金源电力实业有限公司证明（节选，以附件为准，附件一第72页）：“xx市xx热电有限公司租赁我公司五里墩电厂厂区、土地、配套设施、产权属于我公司……”（5） xx省经济委员会甘经（2005）107号关于xx市xx热电有限责任公司五里墩电厂3号机组启动并网意见的函（节选，以附件为准，附件一，第73页）：“……目前这个意见仍然有效，请你们按照国家热电联产项目启动并网的有关规定，组织专家进行审核，如符合条件，请办理并网运行的有关手续”。（6） xx省环境保护局（2005）43号甘环开发函（节选，以附件为准，附件一，第75页）：“……xx市xx热电有限责任公司（原xx市工业xx有限公司）依靠自身优势，根据国有关政策，拟利用原五里墩电厂部分设施进行热电联产改造，总投资 1280万元……符合国家产业政策，污染防治措施，同意继续建设……该项目《环境影响报告书》已经由原xx地区环境保护局张xx（2006）63号《关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目环境影响报告书的批复》进行批复，我局对该批复予以认可 ”。（二） 第二次变更：目标公司于2006年8月1日申请变更公司经营范围，将原经营范围：火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉灰销售。变更为：火力发电、泵售、工业xx生产、销售，蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。（1）xx市xx热电有限责任公司《章程》修正案（节选，以附件为准，附件一，第84页）：“经公司股东会研究决定……修正后内容如下：火力发电、泵售、工业xx生产、销售，蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。”（三） 第三次变更：目标公司于2007年10月24日申请对股东名称、出资方式、出资额及目标公司的执行董事均作出变更：股东 xx（男，富民小区14#3-301，出资84万元，参股比例84%将所有目标公司股权转让给xx（男，富民小区14#3-301，受让股权后出资84万元，参股比例84%。其余股东名称及出资比例不变；将目标公司执行董事xx变更为xx;公司法人代表由xx变更为xx。（1） xx市xx热电有限公司《章程》修正案（节选，以附件为准，附件一，第89页）：“第五章第六条股东名称、出资方式及出资额由股东xx（男，富民小区14#3-301,出资84万元，参股比例84%修正为xx（男，富民小区14#3-301，出资84万元，参股比例84%;第七章第十八条中经2003年5月19日股东会议表决，选举xx为执行董事修正为经2007年10月24日股东会表决选举xx为公司执行董事，任期三年，任期届满，连选连任”。（2） xx市xx会计师事务有限公司张会（2007）259号验资报告、注册资本实收资本变更前后对照表、验资事项说明（节选，以附件为准，附件一，第91页）：“我们接受委托，审验了贵公司截止 2007年12月10日止的注册资本实收情况……经我们审查，截止 2007年10月24日止贵公司新老股东已经办理股份转让手续，变更后注册资本（实收资本）仍为壹佰万元……”。（3）xx市xx热电有限责任公司股东股份转让协议（概述，具体内容以附件为准，附件一，第96页）：由转让方xx将其在目标公司84%股权以84万元人民币价格转让给xx。⑷xx市xx热电有限责任公司关于股东变更的决议（节选，以附件为准，附件一，第98页）：“2007年10月24日股东会研究决议公司法人代表由原来xx变更为xx;同意吸收xx为新股东；xx股份84万元（占公司股份总额84%全部转让给xx;同意修改公司原《章程》。（5） xx市xx热带呢有限责任公司股东会关于选举公司新的法定代表人决议（节选，以附件为准，附件一，第99页）：“经2007年10月24日xx市xx热电有限责任公司股东会研究决定，选举xx为执行董事（兼法定代表人），新一届执行董事（兼法定代表人）任期三年，任期届满，连选连任。”（6） xx市xx热电有限责任公司（企业）法定代表人登记表（节选，以附件为准，附件一，第100页）：姓名，xx任免机构，xx市xx热电有限公司法人代表（签字），xx。（四）第四次变更：目标公司于2010年1月5日申请对住所地、注册资本作出变更：目标公司住所地从xx市五里墩电厂变更为xx市工业园区循环经济示范园；目标公司注册资本从壹佰万元变更为贰仟万丿元。（1）xx市xx热电有限责任公司《章程》修正案（节选，以附件为准，附件一，第105页）：“……现公司章程第三条修正后公司住所为xx工业园区循环经济示范园。现公司章程第四章修正后注册资本贰仟万元整……”。（2） xx市xx会计师事务有限公司张会（2009）253号验资报告、新增注册资本实收情况明细表、注册资本及实收资本变更前后对照表、货币出资清单、银行询证函、进账