《合同法与案例分析》

《合同法与案例分析》(上)英文名称：ContractLawandAnalysesofSomeCases课程代码：7046430学时数：32学时任课教师：颜诗树四川谦信律师事务所主任律师联系电话：88033039/p>

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参考书

1、《合同法》，中国人民大学出版社，2002年3月第一版。2、《中华人民共和国合同法》法条，单行本，法制出版社。3、《合同法学案例教程》，知识产权出版社，2006年1月第2版。4、《中华人民共和国合同法条文解释》，郝作成主编，四川人民出版社1999年6月第1版，对合同法428个法条进行了逐条详细的解释。5、《中国常用合同文书范本》，中国法律出版社，2001年12月第1版。一、我国合同制度的历史概况

我国的合同制度经历了一个曲折的历史发展过程。

主要以十一届三中全会为界限，分为

两个阶段，其中有过四次大的发展时期。（一）十一届三中全会以前的阶段合同立法的第一次发展时期从1950年到1956年。1950年9月27日，国务院财政经济委员会颁布了我国第一个合同规章—《机关、国营企业、合作社签订合同契约暂行办法》。随后中央各部委相继制定了一大批合同规章，对买卖合同、保管合同、委托合同、信贷合同等加以规定。合同立法的第二次发展时期是从1963年8月至1965年12月。

1963年8月30日原国家经委颁布的《关于工矿产品订货合同基本条款的暂行规定》，1965年8月5日原国家经委转发的《关于物资调剂管理试行办法》，1965年5月6日和12月6日，国务院批准的《木材统一送货办法》、《煤矿送货办法》等都是重要的合同法规。它们并未停止在仅对合同制度做简单的原则规定上，而是进一步对合同的签订、履行、违约责任做了具体规定，并加强了对合同法的行政管理措施。（二）十一届三中全会以后的阶段1981年到1987年是合同制度的第三次发展时期。

1981年12月13日《中华人民共和国经济合同法》1985年3月21日《中华人民共和国涉外经济合同法》1986年4月12日《中华人民共和国民法通则》1987年6月23日《中华人民共和国技术合同法》合同制度的第四次发展时期就是以1999年

颁布并施行的统一的《中华人民共和国合同法》为标志，这部统一的《合同法》就是我们本门课程所要学习的内容。(不讲)二、过去三部合同法的评述1、这三部分类合同法是在改革开放的初期制定的，带有明显的计划经济色彩，已不适应市场经济的要求。《经济合同法》共47条，其中就有10个条款涉及国家计划，占21%。由于当时的社会经济条件也不可能将涉外经济合同的内容和技术合同的内容以及民商事合同基本准则等内容涵盖其中。所以在此之后，《涉外经济合同法》、《技术合同法》和《民法通则》为适应变化了的经济形势，为了补充当时法律制度的缺陷而相继出台，从而形成了我国民事立法制度中的“头痛医头，脚痛医脚”的被动立法局面。2、国内经济合同、涉外合同和技术合同分别适用不同的合同法。这不利于建立统一的社会主义大市场。在市场经济条件下，特别是在全球经济一体化的趋势下，我国参与国际市场的竞争应当与国际的交易规则一致，在全国范围内也应当有统一的标准，不能内外有别。3、原有的三部合同法对于合同的一些基本问题、基本制度的规定较为原则，有的规定也不尽一致，有的甚至没有规定，如对合同的订立（要约和承诺）、合同的效力、合同的履行以及违约责任等没有具体和可操作性的规定。4、原有的三部合同法调整的范围较窄且调整范围不一致。《经济合同法》适用于法人、其他经济组织、个体工商户、农村承包户相互之间的经济合同，不调整公民之间以及公民与法人或者其他经济组织之间的合同关系，例如公民之间的借款合同没有法律调整；《涉外经济合同法》适用于我国企业、其他经济组织与国外组织、个人间的涉外经济合同，不包括我国公民的涉外经济合同；《技术合同法》适用于国内技术合同，对涉外技术合同不调整。三部合同法的调整范围不一致和调整的范围较窄已不能完全适应经济贸易的发展。5、这三部分类合同法在防范合同欺诈、维护社会经济秩序等方面存在缺陷。在这十余年来，市场交易中利用合同形式搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，即在民商事领域内以合法的合同形式来达到欺诈的非法目的的现象较为普遍。最为典型的是利用各种展销会、订货会等形式签订合同，骗取定金，从而逃之夭夭。北京有很多大商场，他们用书面形式来订立合同的只占需要订立合同的民商事行为的1%—3%，绝大多数人已退到了原始的“一手交钱一手交货”的状态，这很不利于商品经济的发展。6、随着经济的发展、科学的进步和对外交往的日益密切，出现了一些新的合同形式，如融资租赁合同、委托合同、行纪合同、居间合同等，这些合同关系还无法可依，急需制定法律加以调整。二、统一合同法的产生和特点（一）统一合同法的产生

1、立法指导思想

（1）（2）（3）（4）（5）

２、合同法的产生我国法学界在九十年代初期就开始讨论制订一部统一的合同法，在经过五、六年时间的讨论和起草，1997年5月由全国人大法律委员会组织法律专家学者起草了合同法征求意见稿，并进行了修改，于1998年8月提交九届全国人大常委会第四次会议审议，审议后决定将合同草案向社会公布并广泛征求意见。最后于1999年3月15日在全国人民代表大会第二次会议中正式通过，并于同年10月1日起施行。至此，我国第一部统一的、较为完备的合同法诞生了。（二）调整范围及与其他法律的关系

1、本法调整平等主体之间的合同关系。

2、本法仍维持狭义合同概念。基于身份关系的协议如结婚、离婚、收养、遗赠扶养协议等均非本法所称合同。所谓行政合同亦不受本法调整。

3、本法在处理与民（商）事单行法的关系：凡单行法有特别规定的，适用该特别规定；凡单行法无特别规定的，应适用本法。这里所说的民（商）事单行法，指公司法、票据法、证券法、海商法、保险法、专利法、商标法、著作权法等。（三）统一合同法主要和突出性的特点1、实现了合同的统一它统一了合同的名称（都称为合同），不再分经济合同和非经济合同，不分商事合同和民事合同，不分国内合同和涉外合同。统一了合同的主体（平等主体的自然人、法人和其他组织都可以为合同的主体），统一了合同的内容。调整的是平等主体之间的合同关系。2、对合同的订立作了详细规定（1）取消了我国以往对合同严格的形式要求。（2）对合同的订立程序进行了规定，对合同的成立和生效进行了区分。将合同的订立程序分为要约和承诺两个阶段。（3）在订立合同过程中，吸收了“缔约过失责任”理论，这在很大程度上抑制了合同欺诈行为。【案例一】3、承认了法人越权行为的对外效力在过去，我国司法实践中长期采用“越权无效”的原则，法院判决一般将法人超越权限所订立的合同确认为无效。现在的合同法则认为，法人或非法人团体的法定代表人、负责人超越权限订立合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。这种规定有利于保护合同相对人的利益。因为合同相对人不可能知道对方法人代表或法定代表人或负责人是否超了经营权限。这种规定避免了过去有的合同当事人借此逃避责任，谋取非法利益。4、明确规定了我国的间接代理制度以前的经济合同法和民法通则中的委托代理实际上只涉及和规定了直接代理的内容。本部合同法专门有一章行纪合同的规定，就是间接代理制度的直接规定。大陆法系的代理制度直接代理：指代理人为了委托人的利益，并以被代理人的名义与第三人开展民商事活动，其法律效果归属于被代理人。委托合同是直接代理的主要形式。间接代理：指代理人为了被代理人的利益，以代理人自己的名义与第三人开始民商事活动，其法律效果直接归属于代理人，间接归属于被代理人。行纪合同是间接代理的主要形式。5、吸收了英美法系的不公开代理制度，从而形成我国新的贸易代理制度（１）英美法系的代理制度Ａ．显名代理：和我国民法通则中的委托代理相同，其法律效果相当于直接代理。Ｂ．隐名代理：是指受托人以自己的名义与第三人进民商事活动，代理人表明委托人存在，但不公开被代理人的姓名。代理人在合同的约定或交易习惯确定的期限内向第三人披露被代理人的身份时，其法律效果与大陆法系中的直接代理相同；若代理人没有在合理期限内披露被代理人身份的，则其法律效果与大陆法系中的间接代理相同。

Ｃ．不公开本人身份的代理：是指代理人不公开被代理人的存在，而以代理人自己的名义签订合同。（２）我国民法通则通常采用的是直接代理制度，这种直接代理制度有很多缺陷，尤其是在过去的外贸代理业务方面产生了无法克服的难题。不公开代理制度解决了在订立合同时，第三人不知道受托人的代理身份情况下，委托人如何介入合同，第三人如何选择相对人的问题。在统一的合同法中规定了委托人的自动介入权利、受托人的信息披露义务和第三人的行使权利对象的选择权。6、增加了无权代理中的表见代理制度过去无权代理行为中只有狭义的无权代理，而现在增加了表见代理制度，这是对无权代理制度的一个补充。即“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”【举案例而二】7、确立了合同履行的抗辩权制度和合同的保全制度在履行合同过程中，若一方当事人违约或一些法定条件出现时，另一方当事人为了保护自身的合法利益，可以向对方行使抗辩权利来中止履行合同。包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。为了保障债权人的利益，一定程度上改变“债权人怕债务人”的现象，合同法规定了合同的保全制度。8、完善了违约责任制度（1）明确将违约金的性质定义为补偿性质，而非惩罚性；（2）违约的损失赔偿金不仅包括违约所造成的直接损失，还包括合同履行后可以获得的利润即间接损失；（3）对违约实行国家干预，即违约金的调整规则：“约定的违约金低于造成损失的，当事人可以要求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少”；【案例三】（4）出现责任竞合时，明确受损害方有追究违约责任或者侵权责任的选择权。9、对合同的解释方法做了明确规定在过去的司法实践中，对内容不明确的合同，一般都认定为无效合同，这不利于合同促进交易的目的。当事人对合同条款的理解有争议，有时是笔误或表达方式有误或是因合同条款约定的比较抽象，或内容含糊不清、模棱两可、相互矛盾，或是因欠缺某些条款使当事人之间的权利义务不甚明确等情况。现在的合同法对这些情况不简单地采用探求字面真意的方法或进行文本解释的方法，而是采用综合解释的方法进行理解。即按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则来确定该条款的真实意思。【案例四】10、强调了合同双方当事人意思自治原则和约定优先原则统一合同法更加重视了合同当事人的意愿，保护了当事人的合同自由。当虽有法律规定，但当事人另有约定时，适用当事人的约定。这体现了约定优于法定的精神。这在技术合同中表现的很充分。如合同法第359条规定：技术咨询合同的委托人按照受托人符合合同约定要求的咨询报告和意见作出决策造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。三、合同法的基本原则合同法的基本原则是指适用于合同法全部领域的指导性准则，是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。它贯穿在整个合同法制度和规范之中，是市场经济的内在要求在法律上的体现，是从事交易活动的当事人所必须遵守的行为模式，为合同立法和司法确定了所应遵循的宗旨和标准。（一）平等原则合同中平等原则体现在合同法第三条中：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”合同当事人无论具有什么身份，无论是公民还是法人，不论财产多寡、地位高低，他们在合同关系中的法律地位都是平等的，没有高低贵贱之分，也没有行政服从与被服从或者从属、隶属关系，实现合法法律关系，必须协商一致，任何一方当事人不得仰仗财大气粗或具有其他方面的优势，把自己的意志强加给另一方当事人。（二）自由原则合同自由原则在我国《合同法》中具体体现在第四条之中：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”合同的自由原则主要包括以下几个内容：1、缔结的自由：即交易当事人可以自由决定是否与他人缔结合同；2、选择相对人的自由：即当事人可以自由决定与何人缔结合同；3、合同内容的自由：即当事人可以决定签订什么样标的和内容的合同；4、合同变更和解除的自由：即当事人可以协商变更和协商解除已订立的合同，或者行使法定解除权将合同解除；5、签约方式的自由：即当事人可以自由选择合同的签订形式。【案例五】（三）、公平原则合同公平原则体现在我国合同法的第五条之中，它规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务。”合同公平体现的是一种平均正义和相对公平，它强调的是己方给付与对方给付之间的相对等值性，合同上的负担和风险的合理分配，这种等值性和合理性主要是当事人双方主观上的意愿，不强调客观上是否等值。为了体现合同的等值性，合同的风险负担的合理性在这个合同法中得到了足够的关注，尤其是在承揽合同、仓储合同、保管合同、货物运输合同、买卖合同中体现较多，这与过去的合同法相比是有很大的进步。（四）、合法原则合法原则体现在我国合同法的第七条之中：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”确立合同的合法原则是为了保障当事人所订立的合同符合国家意志和社会公共利益，协调不同当事人之间的利益冲突，以及当事人的个人利益与整个社会和国家利益的冲突，保护正常的交易秩序。尽管合同法主要是任意性规范，主要是保障合同的自由，但合同的自由只有在合法的基础上才具有意义，即当事人在订约和履约过程中必须遵守全国性的法律和行政法规的规定。此外，考虑到任何法律都不可能穷尽一切，再完备的法律也不可能对社会经济的各种现象包罗无遗，这就要求当事人在订约和履约中还必须遵守社会的公序良俗的要求。【案例六】（五）、诚实信用原则在我国的合同法中直接规定了诚实信用原则，体现在《合同法》第六条中：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚实信用原则是指当事人在从事民商事活动时，应诚实守信，以善意的方式行使其权利履行其义务，不得滥用权利规避法律规定或合同约定的义务。诚实信用原则作为直接规范交易关系的法律原则，与债权债务关系尤其是合同关系最为密切。它要求当事人在交易活动的每一个环节，包括在合同的谈判订立阶段、合同履行的准备阶段、合同的履行阶段、甚至在合同履行完毕后都应当遵循诚实信用原则，都应当心怀善意、诚实、讲信用、相互协作，不得滥用权利，尔虞我诈、弄虚作假扰乱市场秩序。（六）、鼓励交易原则合同的规则就是规范交易过程并维护交易秩序的基本规则。合同法的目的不全在于规范交易秩序，还在于支持和鼓励交易活动的进行，即体现了鼓励交易的原则。（该原则无明确的条文，寓意于合同法中）确定鼓励交易原则的意义在于：只有鼓励交易，努力促进当事人订约目的的实现，才真正符合当事人的意志。鼓励交易的精神，在合同法中得到了充分的补充和完善：（1）缩小了无效合同的范围；（2）严格区分了合同的无效和可撤销；（3）严格区分了无效和效力待定的合同；（4）严格区分了合同成立和合同生效；（5）合同法明确规定了合同的解释制度；（6）合同法严格限制了违约解除的条件。四、合同及其分类本部分学习要求:

掌握合同的概念和特点掌握合同关系的构成了解合同的分类（一）合同的概念及其特征

1、合同的概念合同法第二条规定:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。2、合同的特点（1）合同是平等主体之间所实施的一种民事法律行为。（2）合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。（3）合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。【案例分析七】某甲年已六十，膝下无子女，有路边平房2间。某乙为本村青年，常帮助甲打理日常生活。为从长计议，现甲、乙经村委会主持达成书面协议如下：(1)乙对甲负责生前扶养、医疗及死后埋葬；(2)甲百年之后，路边平房2间归乙所有。现甲将平房借给邻居丙使用，乙因与丙不和，不同意丙使用，甲坚持借给丙，乙为此不再扶养甲达1个月。甲现向法院提起诉讼要求乙履行协议。

[问题]法院在审理本案中可否适用合同法的规定?（二）合同关系1、合同关系的构成合同是发生在当事人之间的一种法律关系。合同关系和一般民事法律关系一样，也是由主体、内容和客体三个要素组成的。

(1)合同关系的主体

(2)合同关系的内容

(3)合同关系的客体2、合同关系的相对性

(1)合同主体的相对性

(2)合同内容的相对性

(3)合同责任的相对性【案例分析八】某甲去外地某县城出差，迷路于乡间小道，此时迎面使来一辆桑塔纳新车(车窗上贴着‘‘新车新手磨合期，感谢关照”字样)，某甲拦下轿车，问司机乙能否将其带往某县城，乙说：‘‘我是新手新车，你不怕出事就上来。”甲二话没说便上了车。在距目的地3千米处，乙因打错方向盘，撞到路边树上，导致甲右臂折断，花去医药费1万元，其他损失1万元。现甲向法院诉称：我请求乙拉我，乙同意我乘车，我们二人之间便成立合同，今乙履行合同过程中使我受伤，乙应承担违约责任，赔偿我损失2万元。乙辩称：我与甲之间并无合同关系，我的车上贴有‘‘新车新手磨合期，感谢关照’’字样，我已告诉甲，我是新手新车，你不怕出事就上来，而甲用自己的行为表明他愿意承担出车祸的风险，从而构成风险自负。因此，我不应该承担违约损害赔偿责任。

[问题]本案中，甲、乙之间是否成立合同关系?乙应否承担违约责任?（二）合同的分类合同的分类是指基于一定的标准，将合同划分成不同的类型。1、以法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准，将合同分为：

A、典型合同（有名合同）

B、非典型合同（无名合同）2、以合同的给付义务是否由双方当事人互负义务为标准，将合同分为：

A、双务合同

B、单务合同现实生活中绝大多数合同是双务合同。3、以当事人是否可以从合同中获取某种权益为标准，或当事人取得权益是否须付给相应代价为标准，将合同分为：

A、有偿合同

B、无偿合同在实践中，绝大多数反映交易关系的合同都是有偿的。4、以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付为标准，将合同分为：

A、诺成合同

B、实践合同生活中，绝大多数合同都是诺成合同，只有少数合同为实践合同5、以合同的成立是否须采用法律或当事人要求的形式为标准，将合同分为：

A、要式合同

B、非要式合同现实生活中多数合同属非要式合同6、以合同相互间的主从关系为标准，将合同分为：

A、主合同

B、从合同主合同与从合同是相对而言的，没有主合同就没有从合同，没有从合同当然也无所谓主合同。从合同的特点在于其附属性，它不能独立存在，必须以主合同的存在并生效为前提。7、以时间因素在合同履行中所处的地位为标准，将合同分为：

A、一时性合同

B、继续性合同8、以合同的效果在缔约时是否确定为标准，将合同分为：

A、确定合同

B、不确定合同（1）确定合同：是指合同的法律效果在缔约时已经确定的合同。现实中，绝大多数合同都是确定合同。（2）不确定合同：或称机会合同或射性合同，是指合同的法律效果在缔约时不能确定的合同。如：抽奖合同、保险合同五、合同的成立本部分需要掌握的重点问题：

1、合同成立的要件

2、要约的概念和要约的有效条件（区分要约和要约邀请）

3、承诺的概念和承诺的有效条件

4、如何确定合同成立的时间和地点

5、缔约过失责任的概念、构成要件和类型（一）合同成立的概念和要件1、合同成立的概念：合同本质上来讲是一种合意，而合同的成立意味着各方当事人的意思表示一致。也就是说，当事人对合同的主要条款达成一致意见，合同才能成立。2、合同成立的要件（1）订约主体存在双方或多方当事人只有一方当事人时，根本不能成立合同，也就是不能自己与自己订立合同，还有一种是一方与另一虚构方订立合同也不成立。合同的当事人是指实际存在的合同主体（2）订约当事人对主要条款达成合意合同法第12条中列明的8个条款为合同一般条款，属指导性条款，不具有强制性。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。

1）当事人的名称住所

2）标的

3）数量

4）质量

5）价款或报酬

6）履行期限、地点、方式

7）违约责任

8）解决争议的办法（3）合同的成立应具备要约和承诺两个阶段要约和承诺是合同成立的基本规则，合同的成立应经过要约和承诺阶段。如果只有一个阶段，则合同不成立。以上这三个合同成立要件，只是合同的一般成立要件，绝大多数合同，只要具备了以上三个要件，则合同就成立，反之，则不成立。但一些特殊合同还具有一些特定的成立要件：如实践合同中，应要求实际交付标的物作为其成立要件。【案例分析九】吉林省粮食实业开发公司德惠天合粮库上诉吉林省德惠佐竹金穗有限公司购销合同纠纷案（二）要约1、要约的概念和法律性质（1）要约的概念合同法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示。（2）要约的法律性质

A．内容具体明确,一旦受要约人承诺，要约人则要接受该要约意思表示的约束。

B．要约必须经过受要约人的承诺才能产生要约人预期的法律效果。2、要约的有效条件（1）要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示（2）要约必须具有订立合同的明确意图（3）要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出（4）要约的内容必须具体确定（5）要约必须送达受要约人【案例分析十】3、几种典型的要约邀请行为（1）寄送价目表（2）拍卖公告（3）招标公告（4）招股说明书（5）一般的商业广告【案例分析11】4、要约的撤回和撤销（1）要约的撤回，是指要约人在要约发出以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。（2）要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。撤消要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。5、要约失效的概念及原因要约失效是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。导致要约失效的情况主要有以下几种：（1）拒绝要约的通知到达要约人（2）要约人依法撤销要约（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更（实质为反要约行为）。（三）承诺1、承诺的概念和要件（1）承诺的概念和法律效力

《合同法》第21条规定：“承诺是指受要约人同意要约的意思表示。或者是说，承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达要约人，合同便告成立。（2）承诺成立的要件

A.承诺必须由受要约人向要约人作出

B.承诺必须在规定的期限内到达要约人

C.承诺的内容必须与要约的内容一致

D.承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同这就要求受要约人的承诺必须是清楚明确的，不能含糊。

E.承诺的方式必须符合要约的要求2、承诺的迟延和承诺的撤回（1）承诺迟延送达的概念及法律效力包括两种情况：

A．通常迟延是指承诺人没有在要约规定的承诺期限内发出承诺。

B．特殊迟延是指受要约人没有迟发承诺的通知，但因为送达等原因而导致迟延。（2）承诺的撤回是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺方式生效之前撤回其承诺。

《合同法》第27条规定：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者承诺通知同时到达要约人。【案例分析12】（四）合同成立的时间和地点采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。承诺通知到达要约人时生效。承诺生效时合同成立。当事人利用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。承诺生效的地点为合同成立的地点。当事人利用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面方式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。【案例分析13】【案例分析14】（五）缔约过失责任1、缔约过失责任的概念和构成要件（1）缔约过失责任的概念

是指在合同订立过程中，一方因违反依据诚实信用原则和法律规定的义务导致一方的信赖利益造成损失，所应承担的损害赔偿责任。（2）缔约过失责任的构成要件

A．缔约上的过失发生在合同订立过程中

B．一方违背了其依诚实信用原则所应负的义务

C．造成他人信赖利益的损失信赖利益的损失是指他人因信赖对方当事人和合同的成立和有效，但由于对方当事人出于恶意或没有订立合同或合同不成立或合同无效的结果，使其蒙受的损失。2、缔约过失责任的损害赔偿条件缔约过失行为所损害的对象是信赖利益，因此，只有在信赖人遭受信赖利益的损失，且此种损失与缔约过失行为有直接的因果关系的情况下，信赖人才能基于对方缔约上的过失而请求损害赔偿。条件如下：

a.一方当事人有缔约过失的行为

b.必须给另一方当事人的信赖利益造成了信赖利益的实际损害

c.缔约过失行为与信赖利益损害之间具有因果关系3、缔约过失责任的类型（1）假借订立合同，恶意进行磋商假借指一方根本没有与对方订立合同的目的，与对方谈判只是个借口，目的是损害对方或者他人利益。“恶意”是指假借磋商、谈判，而故意给对方造成损害。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况属于合同的欺诈行为【案例分析15】（3）泄露或不正当地使用商业秘密

《合同法》第43条规定（4）其他违背诚实信用的行为六、合同的内容和形式（一）合同的权利和义务1、合同的权利合同权利是指债权人依据法律或合同规定就享有的请求债务人为一定行为的权利。合同权利作为一种财产权利，主要有以下几项权能：（1）请求履行的权利（2）保全债权的权利（3）请求保护债权的权利（4）处分权能2、合同的义务合同义务是相对于合同权利而言的，一方当事人的合同权利也就是另一方当事人的合同义务。是合同当事人依据法律和合同的约定而产生的义务。是债务人应当履行的行为。合同义务从不同的角度，可以做不同的分类：

(1)法定义务和约定义务

(2)主要义务和次要义务

(3)主给付义务和从给付义务

(4)明示义务和默示义务

(5)给付义务和受领义务（二）免责条款1、免责条款的概念和种类免责条款是当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除未来责任的条款。免责条款具有三个特点：

(1)免责条款是一种合同条款，它是合同的组成部分

(2)免责条款是事先约定的，即在责任发生前当事人在合同中约定的

(3)免责条款旨在免除或限制当事人未来所应负的责任免责条款分为：

A．限制免责条款B．完全免责条款2、免责条款的适用除外承认免责条款，并不等于什么条件下都可以适用免责条款，也并不等于签订了免责条款都是有效的。有四种情况除外：（1）免责条款不得违反法律和行政法规的强制性规定（2）免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任（3）免责条款不得免除因故意或重大过失造成对方的财产损失的责任（4）格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的责任，加重对方的责任、排除对方的主要权利。（三）格式条款（或定式条款）1、格式条款的概念和特点格式条款是指由一方当事人为了反复使用而预先制定的，，并由不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。格式条款与一般的合同条款相比有四个特点：

(1)格式条款是由一方为了反复使用而预先制订的

(2)格式条款是一方与不特定的相对人签订的

(3)格式条款的内容具有定型化的特点

(4)相对人在定约中居于附从地位2、格式条款的解释原则体现了尽量保护格式条款相对人的精神和保护弱者的精神当事人双方对格式条款的理解不一致时，应遵循的三项特殊解释原则（1）应当按照通常理解予以解释（2）对条款制作人作出不利的解释当对格式条款有二种以上的解释时，应作出对不利于提供格式条款一方的解释。（3）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款【案例分析16】3、格式条款无效的特殊规定除了合同法第52、53条规定的一般无效的原则外，还有一种只适用于格式条款无效的特殊规定，既合同法第四十条：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”

【案例分析17、18、19】七、合同的效力（一）合同生效的概念和要件1、合同生效的概念是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力，也就是通常说的法律效力。《合同法》第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律拘束力。当事人按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”从合同的权利来说，合同的效力表现在请求权的行使和接受债务的权利以及诉请强制执行的权利等。从合同的义务来说，对合同的当事人的拘束力表现在，当事人根据合同所产生的义务具有法律的强制性和如果当事人违反合同义务则应承担违约责任。2、合同的生效要件根据我国民法通则和合同法的规定，合同作为一种民事法律行为应具备如下生效要件：（1）行为人具有相应的民事行为能力和民事权利能力对于法人来说，从工商登记成立时就具有民事权利能力和民事行为能力。对自然人来说，从出生有户口时就具有相应的民事权利能力；自然人的民事行为能力采用“三加二”的规定。（2）意识表示真实（3）不违反法律和社会公共利益（4）合同必须具备法律所要求的形式对于自然人的民事行为能力，我国《民法通则》采用三分法将其划分为三段加二个特殊情况。----------------10岁----------------18岁----------------

【无民事行为能力】

【限制民事行为能力】

【完全民事行为能力】----------------未成年人-------------18岁---成年人-----16岁--18岁的未成年人以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力。不能完全辨认自己行为的精神病人为限制民事行为能力。注意：无民事行为能力人和限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。【案例分析20】（二）附条件和附期限的合同1、附条件的合同《合同法》45条规定：当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已经成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。在附条件的合同中，所附的条件应满足以下要求:（1）必须是将来发生的事实（2）条件是不确定的事实（3）所附条件是双方约定而不是法定（4）约定的条件必须合法（5）条件不能与合同的主要内容相矛盾2、附期限的合同

《合同法》46条规定：当事人对合同的效力可以约定附期限，附生效期限的合同，自期限届至时生效.附终止期限的合同，自期限届满时失效。在附期限的合同中须满足：（1）所附的期限是将来的一个时间点；（2）所附的期限是将来确定要发生的时间点；（3）所附期限是约定而非法定；（4）某个法律事实的期限中的法律事实是合法的事实一个合同既可以附条件，也可以附期限，还可以同时既附条件又附期限。要注意附条件和附期限的区别【案例分析21】（三）效力待定合同

1、效力待定合同的概念效力待定合同是指于合同成立时是否发生效力不能确定，有待于其他行为使之确定的合同。这样的合同本身是具有瑕疵的，须经有权人表示承认才能有效，若有权人不承认，则该类合同无效。2、效力待定合同的种类（1）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同合同法第47条规定：限制民事行为能力人订立合同，经法定代理人追认后，该合同有效。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认，法定代表人未作表示的，视为拒绝追认。与年龄、智力、精神健康状况相应的合同也是不需要法定代理人追认的。（2）表见代理以外的欠缺代理权而代理订立的合同为效力待定的合同A．表见代理的概念及成立要件表见代理是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。表见代理成立的要件：

a.代理人无代理权而从事代理行为

b.相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权

c.相对人主观上是善意的，无过失的

d.无权代理行为的发生与被代理人有关【案例分析22】B．狭义的无权代理狭义的无权代理是指表见代理之外的欠缺代理权的代理。也就是说相对人明知代理人无代理权的情况。这种情况属于效力待定的合同。【案例分析23】（四）无效合同1、概念和特点（1）概念无效合同是指合同虽然已经成立，但因其在内容上违反了法律、行政法规的强制规定和社会公共利益而无法律效力的合同。（2）特点A．无效合同具有违法性B．对无效合同实行国家干预C．无效合同具有不得履行性D．无效合同自始无效【案例分析24】取水工程案例2、无效合同的种类合同法第52条规定，只有五种法定的无效合同。（1）一方以欺诈、胁迫的手段而订立的损害国家利益的合同

A．欺诈：一方当事人故意告之对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。

B.胁迫：指以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同（2）恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同（3）以合法形式掩盖非法目的的合同（4）损害社会公共利益的合同（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同3、合同的部分无效《合同法》56条规定：合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。这要求无效部分与其他部分是可以分开的，没有牵连的情况。【案例分析25】南京台中建设开发有限公司与单守仁商品房买卖合同纠纷案（五）可撤销合同1、概念和特点（1）概念：是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤消权而使已经生效的合同归于无效。（2）特点：A．可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同B．可撤销的合同须由撤销权人主动行使C．合同在未被撤销前仍然有效D．可撤销合同中的撤销权人可以申请撤销合同也可以申请变更合同2．可撤销合同的种类（1）因重大误解而订立的合同重大误解是指行为人因合同的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。【案例26】（2）显失公平的合同这种合同是指一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同（3）因欺诈、胁迫等手段未损害国家利益时而订立的合同（4）乘人之危的合同

乘人之危是指行为人利用他人的为难处境或紧迫需要，强迫对方接受某种不公平的条件并作出违背其真实意思的表示。3、撤销权的行使当事人可以因为以上的四种原因而请求法院或仲裁机构变更或撤销合同。请求变更的，法院或仲裁机构不得撤销，这也是鼓励交易原则的一种体现。当事人行使撤销权是有期限的。法律规定，具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。如果超过这个期限，则撤销权消灭,可撤销的合同成为有效合同【案例分析27】（六）合同被撤销或被确认无效后的法律后果1、法律规定：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律拘束力,即具有溯及既往的效果。2、怎样处理（1）返还财产合同无效或者被撤销以后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。（2）赔偿损失合同无效或被撤销以后，有过错的一方应当补偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。【案例分析28】儿童慢性咳嗽与处理1急性咳嗽，时间短于4周单击此处添加文本具体内容2亚急性咳嗽，时间介于4－8周单击此处添加文本具体内容3慢性咳嗽，时间超过8周单击此处添加文本具体内容一.定义CONTENTSONE1二.咳嗽感受器与部位三种感受器

RARlike（快速适应性感受器，机械刺激为主）

Nociceptive（伤害感受器，化学刺激为主）

Polymodal（咳嗽感受器，机械刺激与酸）有髓神经纤维口咽部、喉、支气管树、外耳道与鼓膜A

神经纤维C神经纤维C类神经纤维感受器(VR1)无髓神经纤维通过释放神经多肽，刺激RARs主要位于支气管Opioidreceptor阿片受体,有μ、κ、δ和σ亚型麻醉镇痛剂通过某些肽类物质(如β-内啡肽)及μ阿片受体抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受体,参与了芬太尼诱发呛咳过程慢性咳嗽经常（16~62%）同时由一种以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年龄慢性咳嗽最常见的三种原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一症状大多数慢性咳嗽能明确病因，使治疗有效率达84~98%三.慢性咳嗽的常见病因上呼吸道咳嗽综合症(UACS)

慢性鼻窦炎慢性鼻炎，包括过敏性鼻炎增殖体肥大吸入综合症

胃食道反流病(GERD)

会厌功能障碍支气管源性疾病哮喘综合征病毒感染后咳嗽心因性疾病儿童慢性咳嗽(胸片正常)的常见原因常见的支气管源性疾病是儿童慢性咳嗽的第一大原因支气管哮喘咳嗽变异性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸细胞性支气管炎(NAEB)<一>哮喘综合征有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能异常有咳嗽及喘息发作，以夜间和清晨为重有特应性家族史对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药及支气管扩张药有效1.支气管哮喘有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能大多正常；中央气道慢性炎症和支气管反应增高平滑肌收缩刺激肌梭内咳嗽感受器以咳嗽为主，偶尔有喘息发作以夜间和清晨为重对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药，支气管扩张药有效2.咳嗽变异性哮喘又称过敏性咳嗽有慢性气道炎症，痰液嗜酸细胞>2.5~5%无气道高反应和肺功能异常仅有咳嗽，无喘息发作对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药有效；支气管扩张药无效3.嗜酸细胞性支气管炎激素敏感性咳嗽常用的相关检查支气管舒张试验支气管激发试验3％NaCl雾化吸入诱导咳嗽痰液咳出或吸出处理后计数嗜酸细胞数痰液嗜酸细胞>2.5~5%诱导痰嗜酸细胞计数RSV毛细支气管炎与慢性咳嗽有密切关系RSV导致支气管结构或功能的持续损害RSV改变神经敏感阈值，咳嗽感受器阈值降低RSV诱导RSV-IgE形成，ECP增高RSV诱发咳嗽(哮喘、肺发育不全、气道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜间及清晨咳嗽为主，可伴有喘息发作多持续3－8周，但对于早产儿、小于3个月的婴儿及伴有基础疾病的患儿持续时间较长部分伴有特异体质的患儿，对糖皮质激素及白三烯拮抗药物治疗有效是儿童慢性咳嗽常见原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物导致鼻咽喉部神经敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽综合症

慢性鼻炎过敏性鼻炎常年性非过敏性鼻炎血管运动性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻窦炎增殖体肥大引起UACS的原因有：临床表现喉部发痒、疼痛，咳粘液性痰及清嗓动作有咽后壁分泌物流动感咽后壁可见粘液样分泌物咽部粘膜呈鹅卵石改变(结节状淋巴滤泡)一代抗组胺药物/鼻减充药物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流气管食管瘘吞咽协调障碍<四>吸入综合症胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入气管或支气管肺多见于小龄幼儿，表现为喂水或奶时的呛咳部分见于神经肌肉受损或发育异常的患儿上呼吸道感染后会加重症状进食稠厚流质或鼻饲能明显改善症状吞咽协调障碍1.室内环境空气污染污秽或刺激性有害气体；气媒性过敏原2.在集体环境中生活

幼儿园和小学<五>慢性或反复呼吸道感染3.支气管肺功能结构异常气道堵塞

支气管异物、支气管淋巴结压迫、异位血管.气道结构异常原发性纤毛运动障碍慢性气道炎症麻疹肺炎后,先天性心脏病肺功能异常早产儿、支气管发育不良胸部平片或CT：明确肺部病变鼻腔镜：明确鼻炎及鼻窦炎鼻窦平片或CT：明确鼻窦炎吞钡、同位素、食道下端pH测定：明确胃食道返流支气管扩张或激发试验：明确哮喘或病毒感染后咳嗽诱导痰液试验：明确嗜酸细胞支气管炎纤支镜检查：明确异物超声心动图检查：心脏情况四.常用辅助诊断措施ONE1常见慢性咳嗽的处理方法过敏性鼻炎：鼻用糖皮质激素抗组胺药-减充剂/抗组胺药避免过敏原/刺激物血管运动性鼻炎：鼻用嗅化异丙托品感染后鼻炎：第一代抗组胺药-减充剂鼻用嗅化异丙托品慢性鼻窦炎：抗生素+抗组胺药-减充剂

上呼吸道咳嗽综合症治疗原则避免接触过敏原;

阻断或减轻炎症反应和分泌物的产生;

治疗感染;

纠正结构异常

诊断为UACS诱发咳嗽的患者,如果第一代抗组胺药物和(或)减充血剂(A/D)的经验性治疗没有效果,下一步应进行鼻窦的影像学检查吸入皮质醇，减轻气道炎症和气道反应性白三烯受体拮抗剂，

受体激动剂，治疗夜间阵发性咳嗽一般不用祛痰药、中枢性止咳药和抗生素咳嗽变异性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮质激素及白三烯拮抗药物有效对支气管扩张药物无效嗜酸细胞性支气管炎避免反复呼吸道感染

受体激动剂或溴化异丙托品缓解咳嗽必要时可吸入糖皮质激素一般在1岁后逐渐好转

感染后气道高反应性加强喂养指导稠厚食品鼻饲喂养吞咽协调障碍1.针对性抗病原治疗2.治疗局部慢性病灶3.调节机体免疫状态4.加强营养与锻炼

慢性迁移性感染重视病史与体检，包括耳鼻咽喉和消化系统疾病。根据病史与体检结果选择有关检查，由简单到复杂。先检查常见病，后少见病。诊断和治疗两者应同步或顺序进行。如前者条件不具备时，根据临床特征进行诊断性治疗，并根据治疗反应确定咳嗽病因，治疗无效时再选择有关检查。慢性咳嗽的病因诊断原则

1．病史和查体，通过病史询问缩小诊断范围

2．常规X线胸片检查

3．胸片有明显病变者,可根据病变的形态、性质选择进一步检查。

4．胸片无明显病变者，如被动吸烟、环境刺激物，则脱离刺激物的接触，观察4周。咳嗽仍未缓解或无上述诱发因素，则进入下一步诊断程序。

慢性咳嗽病因诊断流程具体步骤：5．肺通气功能+支气管激发试验，诊断和鉴别哮喘通气功能正常、激发试验阴性，进行诱导痰检查

6．怀疑呼吸道过敏者，可行变应原皮试、血清IgE

和咳嗽敏感性检测。7．存在鼻后滴流或频繁清喉时，可先按UACS治疗，联合使用第一代H1受体阻断剂和鼻减充血剂。对变应性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮质激素。治疗1～2周症状无改善者，可摄鼻窦CT或鼻咽镜

8．对于饮水或喂奶呛咳者，可考虑改用稠厚食品，必要时进行短期鼻饲喂养。

9．上述检查仍未确诊，或试验治疗仍继续咳嗽者，应考虑进行高分辨率CT和纤支镜以及心脏超声检查，除外支气管扩张症、支气管内膜结核及左心功能不全等疾病。

10．反复发作的慢性咳嗽患者，夜间不咳，较敏感，如上述各项检查和针对性治疗均无效时，应除外心因性咳嗽。

注意点：

1．经相应治疗后咳嗽缓解，病因诊断方能确立。

2．部分患者可同时存在多种病因。如果患者治疗后，咳嗽症状部分缓解，应考虑是否同时合并其它病因谢谢第三节分析文体特征和表现手法2大考点书法大家启功自传赏析中学生，副教授。博不精，专不透。名虽扬，实不够。高不成，低不就。瘫偏‘左’，派曾‘右’。面微圆，皮欠厚。妻已亡，并无后。丧犹新，病照旧。六十六，非不寿。八宝山，渐相凑。计平生，谥曰陋。身与名，一起臭。【赏析】寓幽默于“三字经”，名利淡薄，人生洒脱，真乃大师心态。1.实用类文本都有其鲜明的文体特征，传记的文体特征体现为作品的真实性和生动性。传记的表现手法主要有以下几个方面：人物表现的手法、结构技巧、语言艺术和修辞手法。2.在实际考查中，对传记中段落作用、细节描写、人物陪衬以及环境描写设题较多，对于材料的选择与组织也常有涉及。3.考生复习时要善于借鉴小说和散文的知识和经验，同时抓住传记的主旨、构思以及语言特征来解答问题。传记的文体特点是真实性和文学性。其中，真实性是传记的第一特征，写作时不允许任意虚构。但传记不同于一般的枯燥的历史记录，它具有文学性，它通过作者的选择、剪辑、组接，倾注了爱憎的情感；它需要用艺术的手法加以表现，以达到传神的目的。考点一分析文体特征从哪些方面分析传记的文体特征？一、选材方面1.人物的时代性和代表性。传记里的人物都是某时代某领域较

突出的人物。2.选材的真实性和典型性。传记的材料比较翔实，作者从传主

的繁杂经历中选取典型的事例，来表现传主的人格特点，有

较强的说服力。3.传记的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能构建]二、组材方面1.从时序角度思考。通过抓时间词语，可以迅速理清文章脉络，

把握人物的生活经历及思想演变过程。2.从详略方面思考。组材是与主题密切相关的。对中心有用的，

与主题特别密切的材料，是主要内容，则需浓墨重彩地渲染，

要详细写；与主题关系不很密切的材料，是次要内容，则轻

描淡写，甚至一笔带过。三、句段作用和标题效果类别作用或效果开头段内容：开篇点题，渲染气氛，奠定基调，表明情感。结构：总领下文，统摄全篇；与下文某处文字呼应，为下文做铺垫或埋下伏笔；与结尾呼应。中间段内容：如果比较短，它的作用一般是总结上文，照应下文；如果比较长，它的作用一般是扩展思路，丰富内涵，具体展示，深化主题。结构：过渡，承上启下，为下文埋下伏笔、铺垫蓄势。结尾段内容：点明中心，深化主题，画龙点睛，升华感情、卒章显志，启发思考。结构：照应开头；呼应前文；使结构首尾圆合。标题①突出了叙述评议的对象。②设置悬念，激发读者的阅读兴趣。③表现了传主的精神或品质。④点明了主旨，表达了作者的情感。⑤运用修辞，使文章内涵丰富，意蕴深刻，增加了文章的厚度与深度。四、语言特色角度分析鉴赏传记的类别自传采用第一人称，语言或幽默调侃或自然亲切；他传采用第三人称，语言或朴实自然或文采斐然。语意和句式句子中的关键词所包含的情感、态度等，整句与散句、推测与肯定、议论与抒情、祈使与反问等特殊句式，往往有着不同一般的表现力。这些都是分析语言的切入点。修辞的角度修辞一般是用来加强语言的表现力的。抓住修辞特点，就能从语言的表达效果上加以体味。语言风格含蓄与明快、文雅与通俗、生动与朴实、富丽与素淡、简洁与繁复等。1.(2015·新课标全国卷Ⅰ)阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱东润自传1896年我出生在江苏泰兴一个失业店员的家庭，早年生活艰苦，所受的教育也存在着一定的波折。21岁我到梧州担任广西第二中学的外语教师，23岁调任南通师范学校教师。1929年4月间，我到武汉大学担任外语讲师，从此我就成为大学教师。那时武汉大学的文学院长是闻一多教授，他看到中文系的教师实在太复杂，总想来一些变动。用近年的说法，这叫作掺沙子。我的命运是作为沙子而到中文系开课的。大约是1939年吧，一所内迁的大学的中文系在学年开始，出现了传记研究这一个课，其下注明本年开韩柳文。传记文学也好，韩柳文学也不妨，但是怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？在当时的大学里，出现的怪事不少，可是这一项多少和我的兴趣有关，这就决定了我对于传记文学献身的意图。《四库全书总目》有传记类，指出《晏子春秋》为传之祖，《孔子三朝记》为记之祖，这是三百年前的看法，现在用不上了。有人说《史记》《汉书》为传记之祖，这个也用不上。《史》《汉》有互见法，对于一个人的评价，常常需要通读全书多卷，才能得其大略。可是在传记文学里，一个传主只有一本书，必须在这本书里把对他的评价全部交代。是不是古人所作的传、行状、神道碑这一类的作品对于近代传记文学的写作有什么帮助呢？也不尽然。古代文人的这类作品，主要是对于死者的歌颂，对于近代传记文学是没有什么用处的。这些作品，毕竟不是传记文学。除了史家和文人的作品以外，是不是还有值得提出的呢？有的，这便是所谓别传。别传的名称，可能不是作者的自称而是后人认为有别于正史，因此称为“别传”。有些简单一些，也可称为传叙。这类作品写得都很生动，没有那些阿谀奉承之辞，而且是信笔直书，对于传主的错误和缺陷，都是全部奉陈。是不是可以从国外吸收传记文学的写作方法呢？当然可以，而且有此必要。但是不能没有一个抉择。罗马时代的勃路塔克是最好的了，但是他的时代和我们相去太远，而且他的那部大作，所着重的是相互比较而很少对于传主的刻画，因此我们只能看到一个大略而看不到入情入理的细致的分析。英国的《约翰逊博士传》是传记文学中的不朽名作，英国人把它推重到极高的地位。这部书的细致是到了一个登峰造极的地位，但是的确也难免有些琐碎。而且由于约翰逊并不处于当时的政治中心，其人也并不能代表英国的一般人物，所以这部作品不是我们必须模仿的范本。是不是我国已经翻译过来的《维多利亚女王传》可以作为范本呢？应当说是可以，由于作者着墨无多，处处显得“颊上三毫”的风神。可是中国文人相传的做法，正是走的一样的道路，所以无论近代人怎么推崇这部作品，总还不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。国内外的作品读过一些，也读过法国评论家莫洛亚的传记文学理论，是不是对于传记文学就算有些认识呢？不算，在自己没有动手创作之前，就不能算是认识。这时是1940年左右，中国正在艰苦抗战，我只身独处，住在四川乐山的郊区，每周得进城到学校上课，生活也很艰苦。家乡已经陷落了，妻室儿女，一家八口，正在死亡线上挣扎。我决心把研读的各种传记作为范本，自己也写出一本来。我写谁呢？我考虑了好久，最后决定写明代的张居正。第一，因为他能把一个充满内忧外患的国家拯救出来，为垂亡的明王朝延长了七十年的寿命。第二，因为他不顾个人的安危和世人的唾骂，终于完成历史赋予他的使命。他不是没有缺点的，但是无论他有多大的缺点，他是唯一能够拯救那个时代的人物。(有删改)【相关链接】①自传和传人，本是性质类似的著述，除了因为作者立场的不同，因而有必要的区别以外，原来没有很大的差异。但是在西洋文学里，常会发生分类的麻烦。我们则传叙二字连用指明同类的文学。同时因为古代的用法，传人曰传，自叙曰叙，这种分别的观念，是一种原有的观念，所以传叙文学，包括叙、传在内，丝毫不感觉牵强。(朱东润《关于传叙文学的几个名词》)②朱先生确是有儒家风度的学者，一身正气，因此他所选择的传主对象，差不多都是关心国计民生的有为之士。他强调关切现实，拯救危亡，尊崇气节与品格。这都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的倾注——读朱东润先生史传文学随想》)★作为带有学术性质的自传，本文有什么特点？请简要回答。答：________________________________________________解析本题考查分析文本的文体基本特征和语言特色。解答时，要在阅读的基础上，了解文章的文体特征、内容的侧重点、内容表达的特征。本文作为一篇带有学术性质的自传，突出特点之一就是偏重学术经历，介绍了自己的传记文学观及其形成过程。文章的开头与结尾，将自己的生平与学术结合起来，尤其是为张居正写传原因的解说，结合当时的社会背景和自己家庭的情况，更是呈现出学术背后的家国情怀。在行文方面，语言平易自然，穿插“怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？”“我写谁呢？”等口语，语言平白如话，就像面对面闲谈一样。答案①偏重学术经历，主要写自己的传记文学观及其形成过程；②写生平与写学术二者交融，呈现学术背后的家国情怀；③行文平易自然，穿插使用口语，就像和老朋友闲谈一样。1.一般和具体结合我们在对文本的一般性特征进行分析的同时，也应该注意到富有个性的“具体”的特征。[思维建模]分析文体特征2要领2.注意效果解读

分析文体特征时，不能仅仅停留在辨别认知的层面上，而必须懂得去对它们做“效果”分析。对“效果”的分析不外乎从这样的两个方面去考虑：一是从表达者的表达这个方面去考虑，看他采用这样的方式会给他的表达带来怎样的好处；二是从阅读者这个方面考虑，看他这样做可以对读者的阅读产生什么样的积极的效果。分析传记的文体特征☞咀嚼经典高考题目提升审题答题技能高考曾经这样考品答案，悟技巧，不丢分1.(2014·辽宁卷)本文第一自然段有何作用？请简要分析。(6分)(《侯仁之：城市的知音》)①交代侯仁之选择历史专业的原因；②写出了侯仁之对国家民族命运的关注，使传主形象更加丰满；③体现了传记的真实性；④为下文介绍侯仁之的学术研究及成就做铺垫。(答出1点给1分，2点给3分，3点给5分，4点给6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《梦里京华》”一例，为何还要例举“委曲求全”？请简要分析。(4分)(《那一种遥远的幽默》)①增强说服力，进一步突出王文显剧作别有一番幽默，肯定他喜剧创作的能力和影响。②引出下文对王文显任代理校长时行事风格的叙写，形成对比，以突出王文显治校的持重务实，一丝不苟。(每点2分，意思对即可。)3.(2012·新课标全国卷)12(1)选项E：本文撷取谢希德人生的若干片断，描写她热爱祖国、献身科学、关爱亲人的事迹，表现了一位杰出女性的伟大人格。(√)(《谢希德的诚与真》)本选项考查对文体特征的理解，涉及文章的选材、文本的主要内容与主题等内容。(正确选项，3分)因传记是记载人物生平或事迹的一类记叙文体，它的表达技巧比较接近于小说和散文，可以说文学类文本的表现手法都与传记相通。由于传记的文体特征，需要格外注意其他人物对传主的映衬、细节描写、引用和议论等方面。考点二分析表现手法3题型(一)叙述1.顺叙的作用(效果)：思路清晰，结构条理。2.倒叙的作用(效果)[知能构建](1)能增强文章的生动性，使文章产生悬念，更能引人入胜。(2)强调作用，这一段主要写了……放到开头强调了传主的……(与传主精神、品质等的关系)。(3)表达了作者对传主怎样的情感(与作者情感的关系)。(4)深化了主旨(与主旨的关系)。(5)使文章结构富于变化，避免了叙述的平淡和结构的单调。3.插叙的作用(效果)(1)内容上：①(如果是引述他人的话，或是传主自己的话、书信等)突出了传记的真实性，使文章内容更充实。②深化了文章主题。③使人物形象更加鲜明。④(如果是引述他人的话等就属于侧面描写)侧面烘托了传主的……⑤(如果插叙的语段拿传主和其他人对比)通过对比，衬托出了传主的……(2)结构上：①避免了结构的平铺直叙，使行文起伏多变，使结构更加紧凑集中。②对……做了必要的铺垫照应，补充说明。(二)描写(主要是细节描写)1.描写的三种作用(1)让传主形象更全面完整，更立体化。传主形象是由多个侧面组成的，只表现其伟大的一面，而不展现其普通的一面，人物就不能立体化。

(2)让人物真实可信。要把人物写好，就要写其普通的一面，因为读者是普通的公民，他愿意接受伟人身上普通的一面。这样的人物会让读者觉得真实亲切，易于接受。(3)符合读者心理需要。对于大人物诸如政治家、艺术家、影视明星等，读者已经从媒体中了解了一些他们在本行业内的成就、事迹。对于传记作品，读者更渴望了解一些花絮。因此，一些细节正能解决这一问题。2.两种答题方式(1)如果是写人物的细节，可以这样：①思维趋向：写人物的细节＝细节内容＋独特形象＋表现主题＋读者心理。②答题方式：通过描写……细节，……刻画出一个……形象，突出……(主题思想)，给读者……感受。(2)如果是场面细节，可以这样：①思维趋向：场面细节＝细节内容＋读者感受＋表现主题。②答题方式：通过对……的描写，传神地写出在场人……的心情，烘托了……的现场气氛，使读者仿佛置身于现场之中，产生身临其境之感。真实性和感染力都很强。真实地反映了……表达了……的情感倾向。(三)议论的作用1.内容上：对主题表达起画龙点睛的作用。评论性文字既是对

事实的阐释，也是作者自我态度的呈现。2.结构上：①用在开头，起统领全文、点明中心、引出下文的

作用，并能使文章的主题思想得到鲜明的表达；②用在文章

的结尾，一般是为了加深对所写人物的认识，深化文章的主

题思想，凸显所写人物的品格意义，起画龙点睛的作用；③用在文章的中间，起承上启下的作用，使事与事之间紧密

地连接起来，使文章结构显得严谨。1.从侧面表现传主通过写与传主相关的人、事、物，从侧面表现传主的道德性格、特点、品性等。可以使传记具有更为真实感人的力量，可以塑造丰满的传主形象，突出传主的精神面貌，起到增强作品历史深度和情感力度的作用，增强文章的真实性和可读性。2.内容和情节的需要不交代其他相关的人、事、物，内容情节就不完整，就无法更好地表现传主。只有把传主放到一定的环境中，他的行为、性格才显现其合理性。这样写可以更好地体现作者的写作意图，丰富文章内容，增强文章内涵，增强文章文化底蕴等。3.由点及面，深化主题作者要揭示某种社会道理或者一个大的群体，比如整个民族的某种品质，光凭传主一个人无法全面地展现，就必须拓展，传主再加上其他的人、事、物，点面结合，就可以更全面、更深刻地表现主题。4.增强表达效果增强文章的文学色彩；让人产生丰富的想象，发人深省，耐人寻味；等等。直接引用大量原始材料，可以更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物作出客观公正的评价。在传记中，引用主要包括以下几个方面：引用内容引用效果直接引用可以增加作品真实性，更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物做出客观公正的评价。引用诗词可以从侧面烘托和丰富传主的思想精神，使传记显现出一种古朴文雅的风格。引用故事可以增强文章的趣味性，使文章更具有可读性。引用传主在书信、日记中的表白以及传主的话可以印证作者的观点，也可以使传记具有更为真实感人的力量。引用他人的话使文章对人物的评述更加全面客观、真实可信，也能从侧面烘托传主的形象。阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱启钤：“被抹掉的奠基人”林天宏①2006年6月13日下午，一场大雨过后，正阳门箭楼被带着水雾的脚手架包裹得严严实实。北京旧城中轴线上的这座标志性建筑，正经历着新中国成立后规模最大的一次修缮。②由正阳门箭楼北望，长安街车水马龙，它与城楼左右两侧的南北长街、南北池街，一同构成了北京旧城东西、南北走向的交通要道。③我问同行的一个记者：“你知道改造北京旧城，使其具有现代